第二单元公司的设立考点5：股东出资制度（★★）（P159）（一）出资数额与出资期限1.认缴制（1）股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

（2）有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

【提示】《公司法》2013年修正后，绝大多数公司适用认缴资本制。

在认缴资本制下：（1）注册资本没有法定最低限额，由章程自由规定，只要等于股东认购的股本总额或认缴的出资额即可；（2）实缴出资期限（包括首次出资期限和总期限）由章程自由规定；（3）对首次出资的比例、货币出资的比例均不再强制规定，由章程自由规定；（4）不再强制验资；（5）虽然如此自由，但一旦公司进入解散清算或者破产清算，股东已认缴而未缴纳的出资均应作为清算财产，即股东以认购的股本、认缴的出资额为限承担责任。

2.实缴制股份有限公司采取募集设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

【提示】募集设立的股份有限公司仍然实行实缴资本制，因此：（1）注册资本最低限额、货币出资比例没有强制性规定，由公司章程决定（上市公司除外）；（2）不能分期出资，以实收股本总额为注册资本，且仍实行强制验资制度。

（二）出资方式1.一般规定（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

2.以境内公司的股权出资的具体规定（1）以股权出资的，该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。

（2）不得用作出资的股权：①已被设立质权；②股权所在公司章程约定不得转让；③法律、行政法规或者国务院决定规定，股权所在公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；④法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。

（三）履行出资义务的基本要求（缴纳＋充实）1.货币出资以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户。

2.非货币财产出资（1）以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续；（2）非货币财产出资的作价方式：评估作价或协商一致作价登记机关不再要求非货币出资一律要经过具有评估资格的资产评估机构评估作价。

也就是说，对非货币财产的评估作价，可以由股东协商一致确认（但实际价值仍应与章程作价相当，否则仍然构成未完全履行出资义务）。

【2018年·单选题】根据公司法律制度的规定，下列各项中，不得作为出资的是（）。

A.债权B.特许经营权C.股权D.知识产权【答案】B后续课程获取务必添加微信号：1005062021【单选题】王某和李某拟投资设立甲有限责任公司，投资协议就股东出资事项拟定了下列内容，其中符合公司法律制度规定的是（）。

A.王某以其父所有的一套房屋出资B.李某应当在公司申请营业执照前缴纳其货币出资额中的30%C.王某以实际价值为50万元的机器设备作价100万元出资D.李某另以劳务出资，作价200万元【答案】B【解析】（1）选项A：股东对所出资财产应当享有合法处分权限；（2）选项B：认缴资本制下对股东首期出资额、出资期限均不作法定要求，但是公司章程可以作出规定；（3）选项C：属于股东未完全履行出资义务；（4）选项D：股东不得以劳务出资，普通合伙人可以劳务出资。

考点6：未尽出资义务的认定及责任（★★★）（P161）（一）认定1.非货币财产出资实际价值显著低于章程作价（1）出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价；评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

（2）事后贬值除当事人另有约定外，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人无权请求该出资人承担补足出资责任。

2.非货币财产出资财产权利未切实转移（1）已交付，未变更①应变更出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务。

②自实际交付财产时即可享受相应的股东权利出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。

（2）已变更，未交付：应交付，实际交付后方可享有股东权利出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东有权主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利。

【2017年·单选题】甲有限责任公司成立于2017年1月5日。

公司章程规定，股东乙以其名下的一套房产出资。

乙于1月7日将房产交付公司，但未办理权属变更手续。

5月9日，股东丙诉至人民法院，要求乙履行出资义务。

5月31日，人民法院责令乙于10日内办理权属变更手续。

6月6日，乙完成办理权属变更手续。

根据公司法律制度的规定，乙享有股东权利的起始日期是（）。

A.1月7日B.1月5日C.6月6日D.5月31日【答案】A【解析】本题是“已交付、未变更”的情形，只要能够成功补办权属变更手续，完全可以自交付财产给公司使用时（1月7日）享有股东权利。

3.股东对所出资的非货币财产不享有完全的处分权（1）以划拨土地使用权或以设定权利负担的土地使用权出资：先补正，后认定出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

（2）以不享有处分权的财产出资出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照《物权法》“善意取得制度”的规定予以认定。

【案例】甲向乙借用一台机床。

借用期间，未经乙同意，甲以所有权人名义，以该机床作为出资，与他人共同设立丙有限责任公司。

【解析】（1）以机床出资的本质是将机床所有权转移给丙公司，因此，出资人应当对该机床有处分权。

（2）机床所有权的归属问题，由于甲的行为属于无权处分，案情本身未显示乙同意或追认，因此，应考虑丙公司是否能够善意取得机床的所有权；如果丙公司设立时的其他股东对甲无处分权并不知情（当时丙公司未成立，所以主要看设立时的其他股东是否知情）、机床作价合理并且已经交付给丙公司，丙公司有权主张善意取得机床的所有权。

（3）甲对丙公司是否已尽出资义务的问题，如果丙公司有权主张善意取得机床所有权，则甲已尽出资义务；如果丙公司不能善意取得机床所有权，则甲属于未尽出资义务。

4.以违法犯罪所得的货币出资以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，司法机关对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

（二）未尽出资义务的法律责任1.责任范围：本＋息股东未尽出资义务时，该笔出资所产生的利息损失也属于股东等责任人的赔偿范围。

2.未尽出资义务的股东应当承担的责任与抗辩（1）补足责任股东未履行或者未全面履行出资义务的：②公司或者其他股东有权请求其向公司依法全面履行出资义务。

②公司债权人有权请求其在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人无权提出相同请求。

（2）违约责任股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

（3）股东权利的限制①股东未履行或者未全面履行出资义务，公司可以根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。

②有限责任公司的股东（完全）未履行出资义务，经公司催告缴纳，其在合理期间内仍未缴纳出资，公司有权以股东会决议解除该股东的股东资格。

【提示】公司解除股东资格的，应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。

（4）抗辩①公司股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

②公司债权人的债权未过诉讼时效期间，依照规定请求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

【相关链接】公司股东不得以其为名义股东进行抗辩；公司股东如果属于被冒名出资，有权以被冒名为由进行抗辩。

3.其他责任人（1）涉及设立出资①股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人（与后加入的股东无关，与公司董事、高管无关）与该股东承担连带责任，但公司发起人承担责任后，可以向该股东追偿。

②发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东会决议免除。

（2）涉及增资出资股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，公司、其他股东或者公司债权人有权请求未尽忠实和勤勉义务的董事、高级管理人员（与发起人无关、与监事无关）承担相应的责任；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

4.未尽出资义务即转让股权的处理有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道的：（1）公司有权请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任。

（2）公司债权人依照规定对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼，有权同时请求该受让人对此承担连带责任。

（3）受让人承担连带责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持；当事人另有约定的除外。

【多选题1】甲、乙、丙、丁共同投资设立A有限责任公司（以下简称“A公司”），A公司成立2年后发现，股东甲作价500万元出资的房产出资时实际价值仅为300万元。

A公司对甲作出的下列行为中，符合公司法律制度规定的有（）。

A.要求甲补足差额200万元并支付相应的利息B.经股东会决议，在甲补足出资前，对甲仅按300万元出资额分配红利C.经其他股东一致同意，将甲除名并没收其已缴纳的出资D.对甲提出的“诉讼时效期间已经经过，A公司无权要求补足”的主张予以否定【答案】ABD【解析】（1）选项A：股东未全面履行出资义务，公司有权要求其补足未尽出资义务的本息；（2）选项B：股东未全面履行出资义务，公司可以根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权等股东权利作出相应的合理限制；（3）选项C：甲并非“（完全）未履行出资义务”，不适用除名；（4）选项D：基于投资关系产生的缴付出资请求权不适用诉讼时效制度。