第六章公司与公司法第一节公司的概念与特征公司概念：由1个以上的股东依法设立的营利性法人。

（强调社团性、独立人格、营利性）公司的五大特征：人格性、社团性、营利性、股东的有限责任、永久存续性一、人格性：公司与合伙企业的显著差异在于公司具有法人地位，是一个独立的“人”。

1、公司的权利能力公司的权利能力始于公司成立，终于公司终止公司的权利能力受到限制：性质上的限制；法律上的限制；公司章程的限制。

2、公司的行为能力：公司能够以自己的意思和名义，取得民事权利和承担民事义务的资格。

与自然人的首要差异在于，公司的行为能力和权利能力同时产生和消灭。

股东大会：权利机关董事会：决策机关经理：执行机关监事会：监督机关3、公司的责任能力：系权利能力和行为能力的必然逻辑延伸独立的财产是责任能力的基础，公司以其全部财产对公司债务承担责任。

故公司财产必须独立于股东的财产。

公司成立后股东不得抽逃出资，公司在弥补亏损和提取法定公积金之前不得向股东分配股利。

这是公司独立人格的物质保障。

公司责任能力包括公司的：侵权责任能力、行政责任能力、刑事责任能力。

侵权责任能力：公司的代表人或代理人在执行职务的过程中给他人造成损失的，应由公司承担赔偿责任。

行政责任能力与刑事责任能力：公司在追求营利的过程中，因违反公司法、其他法律、行政法规而被课以行政责任或刑事责任的情形。

前者包括处以罚款、没收非法所得、吊销营业执照、责令关闭等，后者包括对公司处以罚金。

二、社团性公司属于法人，分为社团法人和财团法人。

集中管理是公司社团性的首要表现。

公司由公司机关管理公司事务，而非股东直接进行管理。

股东可以分散风险是社团性为股东带来的切实利益。

社团性有利于公司吸收社会闲散资本，实现资本的集聚和集中，壮大公司规模；同时也为股东分散投资，分散风险提供了良好机会。

三、营利性社团法人分为营利性社团法人和公益性社团法人。

公司属于营利性社团法人。

这表现在公司的设立以营利为目的，从事的是营利活动，追求的是公司价值最大化，股东追求最佳投资回报。

这是公司与公益性法人区分的关键。

（大学、医院等公益性法人虽然营利，但不能将其营利分配给其社员）四、股东的有限责任：公司的重要特征，是独资企业和合伙奇特的显著差异。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司股东以其认购的股份为公司承担责任。

原因在于公司具有独立人格，股东与公司的人格发生分离，股东无需为他人行为承担责任。

五、永久存续性：公司独立与股东而存在，有其独立人格，可以永久存续，不因股东、代表人或雇员的变动或死亡而影响其存续。

股东可以通过章程规定其经营期限。

这是公司与独资企业和合伙企业的又一大差别。

合伙企业会因合伙人的死亡、破产或退货而解散。

尽管公司具有永久存续的可能，但公司在市场竞争中优胜劣汰，是否能存续取决于公司的竞争力、经营能力和持续发展力。

第二节公司概念新发展私公司人格性的柔性化、公司社团性对一人公司的包容、公司的营利性对社会责任的接纳，以及在例外情况下公司人格被否认，股东需承担无限责任。

1、私公司人格性的柔性化公司机关负责公司的经营管理，股东不得以股东身份执行公司事务，这是公司人格性的基本要求，目的是通过公司人格之“面纱”将公司与股东加以隔离，确保所有股东得到平等对待，切实保护债权人利益。

这适用于所有权与经营权分离的大公司，并不适合两权合一或部分合一的中小企业。

为顺应中小企业发展的需要，以中小企业为目标对象的公司形式不在坚持公司人格性的刚性要求，以各种形式体现出灵活性和可塑性。

例：美国和日本的有限责任公司，南非的私公司准予股东直接参与公司经营管理，每个股东对公司事务享有平等的参与权。

对于两权合一的中小公司而言，股东参与公司经营管理，有助于降低治理成本。

2、一人公司与公司的社团性一人公司：全部股份均由一个股东持有的公司，根据其存在形式可分为形式上的一人公司（公司全部资本为唯一股东拥有）和实质上的一人公司（公司真正股东只有一个，其余股东只是为了挂名才象征性持有股份）。

一人公司由唯一股东操控，公司人格和股东的有限责任被滥用的可能性相对较大，因此各国公司法对其均设有特殊限制：一个自然人只能设立一个一人公司；一人公司的会计报告必须审计；一人公司若不能证明公司财产独立于股东财产，应对公司债务承担连带责任。

至于董事会和监事会，一人公司需实行分权制衡。

它虽可不设董事会，只设执行董事，执行董事同时兼任经理，但仍需设监事，且董事布恩给你兼任监事，即至少需要两名高管。

可见虽然只有一个股东，但不能只有一个高管，体现了社团性的分权制衡理念。

3、公司社会责任与公司的营利性公司社会责任对股东利益最大化观念的修正公司价值最大化≠股东利益最大化（利益相关者利益、环境和社会利益等）公司社会责任：公司在谋求股东利益最大化的同时，还要维护利益相关者利益，为社会的一般发展做出贡献，包括遵守商业道德、生产安全、职业健康、节约资源等。

公司社会责任与公司的营利性和股东利益最大化并不矛盾，只是股东利益有长远利益和近期利益之分。

准法上的公司社会责任：明确要求董事会为公司和股东的最佳利益行事。

尽管公司利益包括股东利益，该原则将股东利益与公司利益并列，旨在强调股东之外的利益相关者利益。

公司法上的公司社会责任：包括概括性要求和公司治理结构。

概括性要求旨在让公司董事、经理将社会责任寓于公司经营决策之中，使公司行为符合社会责任的要求公司治理结构，我国有限责任公司和股份有限公司课自主决定是否设职工董事，但职工监事必须站1/3以上。

4、公司法人格否认与股东的有限责任目的：防止滥用公司人格和股东有限责任当公司的人格和股东的有限责任被滥用，公司往往成为不法活动的挡箭牌和逃避债务的工具，严重危害了社会经济秩序，破坏交易安全。

确立公司法人格否认制度的初衷并非否定公司的人给选哪个，而是维护公司的人格性，打击对象是滥用公司人格和股东有限责任。

公司法人格否认的适用：1、股东是否滥用公司法人人格（股东与公司财产、业务、机构、人员、财务方面是否混同）2、股东是否滥用优先责任（时候利用公司作为挡箭牌，逃避合同义务，或为了逃避债务，先转移公司资产，注销公司后，又设立实质相同的公司从商，及凤凰再生现象）第三节公司的类型大陆法系特有公司：1、有限责任公司：亦称有限公司，指由一定数目以内的股东组成的，股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任的公司。

其资本并不划分为均等的股份，股东的出资称为出资额而不是股份，公司向股东出具股单（出资证明书），而非股票。

实际相当于英美法系的股份有限公司中的私公司。

2、股份有限公司：亦称股份公司，指由一定人数以上的股东组成的，其资本分为股份，股东均以其所认购的股份为限对公司债务承担责任的公司。

公司发给股东的股票属于证券，可自由转让。

3、两合公司：指由无限责任股东和有限责任股东组成的公司。

至少需要一个承担无限责任的股东，至少一个承担有限责任的股东。

无限责任股东负责公司经营管理，有限责任股东不能参与公司经营管理，但有监督权。

相当于英美法系的有限合伙。

4、股份两合公司：指由无限责任股东和有限责任股东组成的股份有限公司。

与两合公司的差别在于，股份两合公司将承担有限责任的资本划分为股份，且通过发行股票的方式筹资。

英美法系公司的分类：首先依据股东承担责任的差异，将注册公司分为无限公司和有限公司，再依据股东以认购的股份还是保证的数额为限对公司债务承担责任，将有限公司分为股份有限公司和保证有限公司，依据股份有限公司是否公开发行股份，将股份有限公司分为公公司和私公司。

英美法系特有公司：1、公公司：亦称公开招股公司或股份上市公司，指向社会公众发行股份，且股份可自由转让的股份有限公司。

英国对其最低资本要求为5万英镑。

2、私公司：亦称为非公开招募公司或股份不上市公司，指由一定数目以内的股东组成的，不能公开发行股份，且股份转让受限制的股份有限公司。

没有最低注册资本要求。

3、保证有限公司：指股东以其保证的数额为限对公司债务承担责任的有限公司。

与股份有限公司同为有限公司，只是股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司债务承担责任，而保证有限公司的股东则以其保证的数额为限对公司债务承担责任。

两大法系共有公司：无限责任公司：亦称无限公司，指股东对公司债务承担无限连带责任的公司。

无限责任与有限责任的区别在于股东是否以个人财产对公司债务承担责任。

因为股东对公司债务承担无限责任，因此可以没有股本，也无需披露年度账目。

欧洲公司（SE）在住所地所在成员国登记，即可在整个欧盟运作。

大大节约了守法成本，提高了跨国经营尤其是跨国并购的效率。

属于股份有限公司，最低注册资本为12万欧元，股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任。

我国公司法定类型我国只有两种公司形式，有限责任公司和股份有限公司，均为大陆法系的公司形态。

一、有限责任公司除一般有限责任公司外，我国两种特殊姓氏的有限责任公司是一人有限责任公司和国有独资公司。

一般有限责任公司与一人有限责任公司、独资公司的主要差别：股东人数：一般有限责任公司至少2人，一人公司和国有独资公司只能有一个股东股东会：一人公司与国有独资公司无需设立股东会最低注册资本：一般有限责任公司与国有独资公司均为3万，允许2年内分期出资；一人公司为10万且需一次付清。

二、股份有限公司相对于有限责任公司，股份有限公司属于开放性公司。

与有限责任公司的主要差别在于：1、股东人数：有限责任公司股东为1-50人，股份有限公司至少需要2人，无上限2、制定章程的要求：有限责任公司制定章程需要所有股东同意并签名盖章；股份有限公司无需所有股东签名盖章，只需创立大会通过即发生法律效力。

3、最低注册资本：有限责任公司为3万，股份有限公司为500万4、股权形式：有限责任公司股东的股权为出资，不是证券，不能流通；而股份有限公司的出资形式为股份，是可以自由转让的证券。

5、公司治理结构：有限责任公司董事会人数为3-13人，股份有限公司为5-19人，且股东人数少或者规模较小的有限责任公司可以不设董事会。

股份有限公司需设监事会，而有限责任公司的监事会人数为3人以上，而股东人数少或者规模小的有限责任公司可不设监事会。

公司的学理分类一、人合公司、资合公司、人资兼合公司人合公司：主要以股东个人信用、声誉、地位作为其对外活动基础的公司，如无限公司资合公司：以资本的结合作为其对外活动基础的公司，如股份公司人资兼合公司：兼取股东个人信用和公司资本作为其对外活动基础的公司，如两合公司和股份两合公司。

二、本国公司、外国公司、区域性公司确定公司国籍的方法：准据法说、设立行为地说、股东国籍说、住所地说我国采取准据法为主兼采住所地法原则。

凡依照我国法律在中国境内设立的公司均为中国公司。

三、母公司、子公司母公司：控股公司，拥有他公司的股份，并对他公司直接或间接具有支配性影响的公司四、本公司、分公司本公司：又称总公司，首先设立并管辖全部公司的，有权支配整个公司经营活动的公司分公司：本公司设立后或者同时设立的，具体负责本公司特定业务的分支机构。