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冲突规范的发展轨迹与趋势概论
(3)在具体案件中有致送关系
例如: 法国法:不动产继承依不动产所在地法 德国法:继承(动产、不动产)均依被 继承人本国法
如何才有致送关系?
3、理论
赞同派: (1) .维护外国法的完整
性
(2) .无损本国主权 (3) .结果一致
(4).更合理的判决结果
反对: (1) .违背本国冲突法的宗
旨
(2) .有损内国主权 (3) .实 —
间接反致(indrect remission)
甲国(法院国)根据本国冲突规范指 引 乙国的法律为准据法时,认为应包括 乙国 的冲突规范,而依乙冲突法的规定 却应用 丙国的法律作准据法,而依丙国 的法律应 适用甲国的法律,最终甲国法 院依本国法 律判决案件。
甲—厅―序f 甲
案例 Forgo's case
♦:.4、实践中多米用法院地法说。 1979年匈牙利国际私法第三条:
如 果在诉讼中对事实或关系的 性质有 争议,应根据
U 匈牙利法律规贝 和概念确 定应适用的法律;如果匈牙利
法律未规 定某种法律制度,或者以另一种形式或
名称承认该法律制度,并且不角皂仅从解 释匈 牙利法 律规则予以确定,在决定它 的法律性质时,也应斟酌规 定这种法律 制度的合适的夕卜国法律规则。
当事人为一住所在西班牙的西班牙妇女, 未留遗嘱死亡,有二万六千英镑财产在英 国,由于她没有任何有继承权的亲属,西 班牙政府要求依继承人资格取得该遗产, 而英国法中规定为无人继承遗产依先占原 则由财产所在地取得。
•:・3、分析与比较法学说
即指识别应依建立在比较法研究结果之 上的一般法理或共同概念与原则进行。
Forge (福果)为1801年出生于巴伐 利亚的非婚生子,5岁时随母移居法国。 68岁未立遗嘱死亡,但一直未取得法国 上
的住所。其旁系亲属向法国法院对福 果在 银行的存款提出继承。
法冲突法
被继承人本 国法
巴伐利亚法
巴冲突法
被继承人住 所地法
!:
法国法
2、原因 (1) 对外国法范围理解不一 (2) 连结点不同或标准不同
认为是直接指该国的实体法而并非冲 突法。
(2 )各主要国家的态度
法国
1967年《补充民法典关于国际私法内 容的草案》第2284条规定:适用外国 法的
时候应考虑其冲突规范,但在合 同、夫妻贝才产制及 行为方式方面,不 考虑夕卜国 冲 突规范。
德国
《德国民法施行法》第4条第1款:若适用 某
夕卜国法,应适用其冲突法,除非适用该 冲突法违反了该 国适用 该夕卜国法的意图。 如 果该夕卜国 法反致彳惠
《适用法》筹九条 涉外民*关系适用的外 法徐,不包括诙国的法律适用法。
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(1)概念:
指法院在依自己的冲突规则本应适用某一 外国法作准据法时,因其适用的结果与法院 国 的重大利益、基本政策、基本道德观念或 法律 的基本原则相抵触,而拒绝或排除该外 国法的 一种法律制度。
《戴西与莫里斯论冲突法》
1、概念 反致(rimission)
咛=甲
甲国(法院国)根据本国冲突规范指 引乙国的法律为准据法时,认为应包括 乙国的冲突规范,而依乙冲突法的规定 却应用甲国的法律作准据法,最终甲国 法院依本国法律判决案件。
转致(transmission)
甲国(法院国)根据本国冲突规范指引乙 国 的法律为准据法时,认为应包括乙国的冲 突规 范,而依乙冲突法的规定却应用丙国的 法律作 准据法,最终甲国法院依丙国法律判 决案件。
父同意,去英与一英住所的妇女结婚,后 他以未得到父母同意为由请求法院宣告此 婚姻无效,后妇女又与一英国住所英国人 结婚。现该英国人以其妻前一段婚姻有效 为由,要求法院宣告第二段婚姻无效。
2、相同内容分配于不同部门
案例/ 1933^ a件协部翎徊"英国弦陇九
一以德国法为准据法的合同,原告以其已过 诉 讼时效为由在英国法院起诉,如依德国法 识别, 时效属实体法,时效已过,消灭实体 权利,如 依英国法识别,时效属于程序法, 不消灭实体 权利。后依英国法识别。
4、反致制度的实践
-(1)国际条约的态度。
承认反致:
例如:1988年海牙《关于死者遗产继承
的准据法公约》的规定
《1955年解决本国法与住所地法冲突 的海牙公约》第1条允许在继承问题上适
用反致。
拒绝反致:
《1985年国际商事仲裁示范法》第28条 第1款:仲裁庭应按照当事各方所选择的 适用 于争议
实体的法律规则 对争议作出 裁决。除耳巨有相反意思表 示,否则约定 适用于某一特定国家的法律或法律制度 应
•《约旦民法典》11:在诉讼中 出现不同法律 间冲突的情况,惟
约旦法有权确定所属法律 关系的范围,以才旨出准据法。
Cl! )我国立法
《适用法》: 第八条涉外民事关系的定性,适用法院地 法律。
(二)反致
“一国法律”,例如英格兰法或意大利法, 这个术语是有歧 义的。在其狭义且很常用的 意义上,它是才旨任何_国的内 国 法,即在不 含夕卜国因素的案件 中其法院所适用 的法律; 在 更广泛的意义上它指所有的规范,包括一 国法院适用的法律冲 突规则。
国法则 适用彳惠 国 实体 法O
英国
反致在英国主要适用于遗嘱继承、无遗嘱 继承、婚姻准正、婚姻形式有效性以及结 婚能力等领域。在合同、侵权等方面明确 规定不接受反致。
(3)发展趋势
•:•普遍采纳的趋势。
•:•适用领域的趋同性:身份能力,婚姻家 庭,继承等。
•:•其作用与空间不断受限。
5.中国的立法
3、一国所使用的法律概念是另一国法律
中所没有的。如无体动产、别居等概念。
(三)识别的依据
♦ 1、法院地法说
冲突规范属国内法,当然应依国 内法的一般原则、理论进行解释。
方便易行。
♦新法院地法说:依法院地法中的国际 私法 进行识别,而非完全依国内法进行。
•:・2、准据法说
案例/石4耳莫登榔达遗产案(英(0)
四、彳关冲突规范的基漆制及
(一)识别________________
指在适用冲突规范时,依据一定的法 律观念,对有关的事实构成作出“定性” 或 “分类”,将其归入一定的法律范畴, 从而 确定应援用何种冲突规范的认识过程。
原因:
1、各国法律对同一事实赋予不同的性质
案例,,/轮弭真直诉真建案,
一住所在法国的19岁法国人,未得到其