过错推定原则在《侵权责任法》中的适用一．过错推定原则的意义和地位1.过错推定原则的概念 过错推定原则，指在法律有特别规定．．．．．．．．．．．．．．的场合，从损害事实的本身推．．．．．．．．．．．．．．．．定加害人有过错，并据此确定造成他人损害的行为人赔偿责任．．．．．．．．．．．．．．的归责原则。

所谓推定，是指法律或法官从已知的事实推论未知事实而得出的结果．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．，实际上就是根据已知的事实对未知事实进行推断和认．．．．．．．．定。

过错推定，也叫过失推定．．．．．．．．，在侵权诉讼中，受害人．．．．．．能够举证证明损害事实、违法行为和因果关系．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．三个要件就可，不需要举证证明加害人有过错．．．．．．。

如果加害人不能证明．．．．．．．．对于损害的发生自己没有过错，那么就从损害事实本身．．．．．．．．推定被告在致人损害的行为中有过错，并为此承担赔偿责任。

2.过错推定原则的意义适用过错推定原则的意义，在于使受害人处于有利的诉讼地位．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．，切实地保护受害人的合法权益，加重加害人的责任，有效地制裁民事违法行为，促进社会的安定团结。

适用过错推定原则，从损害事实．．．．．．．．中推定行为人有过错，就使受害人免除了举证责任．．．．．．．．．．．．．．而处于有利地位，行为人则因担负举证责任而加重了责任．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．，因而更有利于保护受害人．．．．．．的合法权益。

正因为过错推定原则具有这些优越性，因此它才随着侵权行为法理论的发展而发展，经久不衰，日臻完善，成为侵权法的归责原则。

3.过错推定原则的地位我国《侵权责任法》将过错推定原则确定为一个独立的归责．．．．．．．．．．原则。

从严格意义上讲，过错推定原则仍然是过错责任．．．．．．．．．．．．．．原则。

因此，它的构成要件还是过错责任的四个构成．．．．．．．．要件。

只是在适用过错．．．．．．．．．．．．．．责任原则的时候，在某些特殊．．．．的情况下，受害人难以举出证据．．．．．．．．．．．．来证明加害人的过错。

适用过错推定原则，受害人只要证明加害人不法行为所造成的损害事．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．实．．，而加害人又不能证明自己没有过．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．错，就可以从这些事实中推定加害人有过错。

因此，过错推定原则的特殊性就在于举证责任．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．的不同。

一般的过错责任的举证责任在受害人．．．．．．；过错推定原则实行举证责任倒置．．．．．．．．．．．．，即把举证责任强加给加害人．．．．．．．．．．．．，加害人须证明自己无过错，如果加害人证明不了．．．．．．．．自己无过错，则推定其有过错，因而承担侵权赔偿责任。

尽管过错推定原则在这些方面与一般的过错责任原则有所区别，但其本质没有改变。

现在将它作为一个独立的归责原则，但它还是过错责任原则性质，只是在某些方面与一般的过错责任原则有所不同而已。

二、过错推定原则在《侵权责任法》中的适用我国以往相关侵权法关于过错推定原则的规定只有一．．．．．．条即《民法通则》第126条。

新颁布的《侵权责任法》将其扩大，主要体现在以下几个方面。

1.无．．民事行为能力在教育机构．．．．．．．．受侵害时，教育机构的过错推定责任。

《侵权责任法》第三十八条规定：“无．．民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当．．．．承担责任，但能够证明尽到教育、．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．管理职责的，．．．．．．．．．．．．不承担责任。

”本条源于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，并将该解释中的“未成年人”改为“无．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．民事行为能力人”， 无民事行为能力人在教育机构学习、生活受损害的，对其负有教育、管理、督导、保护等义务的教育机构承担过错推定责任。

其目的是救济受害人的需要．．．．．．．．．．．．．．．．。

这样能够更好地震慑和督促教育机构积极采取事故防范措施，从而更好地预防和减少损害的发生。

2.医疗机构．．．．．．．．的过错推定责任。

《侵权责任法》第五十八条规定：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：违反．．．．法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定．．．．；隐匿或者拒绝提供．．．．．．．．．．．．．．．．与纠纷有关的病历．．．．资料；伪造、篡改或者销毁．．．．．．．．．．．．．．．．．．病历资料。

” 侵权责任法专设一章“医疗损害责任”。

全国人大常委会法工委副主任王胜明说，起草这一章总的指导思想有3个：保护患者．．．．的合法权益；同时保护医院和医护人员．．．．．．．．．．．．．．的合法权益；还要有利于医学科学．．．．．．．．的发展。

在这种指导思想下，在医疗损害责任一章中，实行的是过错责任，但是在特殊．．．．情况下，有条件地适用过错推定责任。

《侵权责任法》专门在第七章用了十一条规定了医疗损害责任。

其中，第五十四条规定：患者在诊疗活动．．．．．．．．中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错．．．．．．的，由医疗机构承担赔偿责任。

该条款明确了医疗损害责任是过错．．．．责任，如果医疗行为没有过错，医疗机构不需承担赔偿责任。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中提出“因医疗行为．．．．．．．．引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．及不存在医疗过错．．．．．．．．．．．．．．承担举证责任”，即通常所说的举证责任倒．．．．．．．．．．置，也就是如果医疗机构对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错不能进行举证，法院将推定医疗机构的医疗行为有过错，实行的是过错推定．．．．．．．．责任。

《侵权责任法》明．．确了．．．．医疗损害责任是过错责任．．．．．．．．，而不是过错推定责任，因此，举证责任不再倒置，需要患者一方对医疗行为存在过错．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．进行举证。

那么这样的规定是否对于患者一方来说不利了呢？事实上正相反，在某种程度上更加有利于患者一方进行维权。

为什么这么说呢？这是因为：在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的条件下，医疗机构承担举证责任，其证明的方式无非．．．．就是提交由医疗机构保存的病历资．．．．．．料和申请医疗事故技术鉴定．．．．．．．．或者申请医疗过错司法鉴定．．．．．．．．．．．．．．．．。

至于是申请医疗事故技术鉴定还是申请医疗过错司法鉴定，其主动权在于医疗机构．．．．．．．．．．．．．．．．．．，患者一方不能进行干涉，如果患者一方不配合进行鉴定．．．．．．．．．．．．．．，将要承担不利后果。

即使是申请进行医疗过错司法鉴定，这其中还有很多技巧，医疗机构完全可以利用这些技巧．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．，提出对自己有利的鉴定要求，从而回避对自己不利．．．．．．．．．．．．．．的鉴定事项，只要能够完成证明的目的，法院也无权进行干涉，患者一方更无权干涉，事实上，患者一方是被动的．．．．．．．．．．．．．．．．。

通过这几年的司法实践，医疗机构已经不再惧怕举证责任倒置的规定。

《侵权责任法》不再规定医疗侵权诉讼举证责任倒置，表面上看对于医疗机构有利，实则不然．．．．．．．．：医疗侵权诉讼中医疗机构仍然需要提供病历资．．．．．．．．．．．．．．．．．．料，患者一方申请进行医疗过错司法鉴定，申请鉴定的义务赋予了患者一方．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．，同时对于如何．．．．申请鉴定的权利也赋予了患者一方。

患者一方完全可以利用这种权利提出对自己有利的鉴定要求而回避可能．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．对自己不利．．．．．．．．．．的鉴定事项。

比如：患者一方只提出对医疗机构的医疗行为是否有过错进行鉴定，而不对因果关系和责任程度进行鉴定。

这样只要鉴定结论得出医疗行为存在过错就完成了举证责任，至于是否存在因果关系以及责任程度则留给法院进行裁量。

相应的，由于医疗机构不需要主动申请进行医疗过错鉴定，也就意味着放弃了利用申请鉴定的技巧来提出对自己有利的鉴定要求。

所以说，《侵权责任法》的规定表面上看对医疗机构有利实则对患者一方有利．．．．．．．．．．．．．．．．．．，关键是是否会利用申请鉴定的技巧．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．。

另外，《侵权责任法》第五十五条规定：医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情．．．．．．．．和医疗措施．．．．．．．．．．。

需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医．．疗风险、替代医疗方案．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．等情况，并取得其书面．．．．同意；不宜．．．．向患者说明的，应当向患者的近亲属．．．．．．说明，并取得其书面．．．．同意。

医务人员未．．尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。

根据该条规定，对于未．．向患者履行说明义务．．．．．．．．的，不必通过司法鉴定，法院可以直接认定．．．．．．．．构成侵权责任。

该法第五十八条规定：患者有损害，因下列情形之一的，推定．．．．医疗机构有过错：（一）违反．．．．法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定．．．．；（二）隐匿或者拒绝提供．．．．．．．．．．．．．．．．与纠纷有关的病．．历资料；（三）伪造、篡改或者销．．．．．．．．．．．．．．．．毁．．病历资料。

对于属于这三种情形的，也不必．．．．．．通过司法鉴定，法院直接推定．．．．．．．．医疗机构有过错。

医疗机构欲证明自己的行为不构成医疗过错以及医疗行为与患者的损害后果之间没有因果关系需提供反证。

．．．．．．．．．．．．当然，证明医疗机构违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定以及伪造、篡改病历资料的事实需要患者进行证明．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．。

《侵权责任法》还确定了医疗过错一种新的认定标．．．．．．．．．．准，即：医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相．．．．．．应的诊疗义务，造成患者损害。

因此，《侵权责任法》实施后，医疗侵权诉讼的举证要求并不会有大的改变，仍然是：患者一方对接受了医学诊疗以及有损害后果进行举．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．证，此外提出对医疗行为是否有过．．．．．．．．错．．进行鉴定，或者对医疗机构违反．．．．法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定以及伪造、篡改病历资料提供证．．．．．．明．．。