建设工程施工合同纠纷案件举证技巧2
袁华之
谢谢大家！我这个讲座是一系列的讲座，上次主要给大家讲了建设工程案件应收集整理的材料，讲了足足的三个小时，比较累，但还是剩下很多内容没有讲，而且建设工程是一个很复杂系统的东西，不是一节课、两节课就能讲完的，后面跟点睛网沟通了一下，把剩下的内容讲一下。
对于律师，做建设工程真正发挥专长的地方，无外乎就是索赔与反索赔，当然还有一些利息的计算，这也可能是我们能够发挥律师职业特点的地方，关于5种利息的计算，大家可能一学就会，但是里面还是有很多诀窍，比如说预付款的利息如何结算，签证款的利息如何计算，结算款利息如何计算等，这里面还是有一些规律，我在做实务过程中，我所遇到的律师，绝大部分算得不是很好，该算的不算，法院、仲裁庭的支持方面，总是让我们代理的这一方很吃亏，但这个问题，我今天肯定没有时间讲了，我今天还是想把索赔这一块给大家好好讲一下，因为索赔问题，是律师最容易打动委托人的一个地方，因为很多委托人，不管是建筑承包商还是发包商，在索赔与反索赔这一块，缺乏专业的训练，他们在这个方面，某种意义上来说，知识甚少，这样就给律师切入发挥、展开一个很好的机会，也就是说，这样充分展示自己建设工程的地方。
绝大多数人都是学文科出身，很少是学理科的，即使是学理工科的出身，也不一定是学建设工程这个领域出身，如何在这个时候，建设工程案子数量比较多，标的额比较多，容易收得上律师费的案子，建设工程领域，是比较容易获得高额
律师费的领域，如果有一个很好的机会降临在你的头上，由于自己的专业水准，不能打动委托人，让他把这个案子给你，我觉得这很可惜，更可惜的是，委托人把这个案子交给你了，而没有做好，这是一个更可惜的事，所以今天，咱们就建设工程的索赔与反索赔，这也是我这么多年做建设工程领域做所总结出来的一些经验和教训，与大家共同探讨一下，希望大家以后，做建设工程这一块，不管是做涉外的建设工程还是国内的建设工程，在索赔与反索赔这块，思维就很清晰了，知道在哪方面，给委托人谈，表明自己的专业优势，也知道了这个案子拿下来，从哪个领域入手。
有的律师，一个案子接下来之后，忙活几个月，案子还没有弄好，导致委托人对其失去信任。去年包括今年我接到很多二手案子，二手案子就是前面已经有别的律师做了，委托人觉得其不行，就换人，换人对委托人来说是很痛苦的事，也会带来很大损失。被换掉的律师，对他来说是心中永远的痛，案子的失去，等于是失去的挣律师费的机会、养家糊口的机会，也失去了在技术上一种提高的机会。
我经常说，一个案子拿下来，不会，没有关系，下次会了，就是进步，要知难而进，不能说不难而退。
上次，关于索赔这一块，我讲了索赔的本质特征，以及索赔与违约责任的区别，限于时间的关系，上次讲课的内容我就不重复了，我接着上次的内容向下讲。
今天主要是讲索赔的起因、影响索赔成功的因素、索赔的分类，以及可向发包人提起索赔的项目、可向承包人提起索赔的项目，最后如果有时间的话，我们再讲一下反索赔。
一、索赔的起因
索赔的起因主要是以下几个方面：
第一，工程项目的特殊性。工程项目的差异性大、综合性强、风险大，使得工程项目在实施过程中存在许多不确定变化因素，而合同则必须在工程开始前签订，它不可能对工程项目所有的问题都能作出合理的预见和规定，而且业主在实施过程中还会有许多新的决策，这一切使得合同变更极为频繁，而合同变更必然会导致项目工期和成本的变化。只要导致工期和成本的变化，一般来说，会导致索赔。这是索赔起因的重要一点。
关于工程项目的特殊性，在做所有建设工程的案子过程中，我们会注意到一个大的合同，本身很厚，后面还有相应的补充性文件，在实际施工过程中，会有大量的工程变更，这就是一个工程在实际施工过程中，是工程项目的复杂性、特殊性所决定的。
第二，工程项目内外部环境的复杂性和多变性。工程项目的技术环境、经济环境、社会环境、法律环境的变化，如地质条件变化、材料价格上涨、货币贬值、国家政策、法规的变化等，会在工程实施过程中经常发生，使得工程的计划实施
过程与实际情况不一致，同样会导致工程工期和费用的变化。很多技术变更会导致经济变更，什么是经济变更，经济变更就是钱的增加，费用的增加。经济环境就是经济状况的好与坏，法律环境的变化有的时候国家发布新的一些法律法规，比如说增加新的税收，增加新的税种，这就是法律环境的变化，可能会导致建筑商成本的变化，而构成索赔。
在2001年，当时北京基于环保的需要，四环以内就不允许使用搅拌混凝土，因为现场搅拌混凝土，会导致粉尘挥洒到空中，使空气质量变坏，造成环境污染，北京市就出台法规，要求在四环以内不得使用搅拌混凝土，搅拌混凝土与商品混凝土有价差，商品混凝土是在商品混凝土制造地制造厂已经搅完了，拿到现场去，直接通过罐车，输入到相应的施工地，现场搅拌的混凝土因为采用的是现场搅拌，成本会有大幅度的降低，所以商品混凝土和现场搅拌混凝土的价格有比较大的变化。我刚刚说到的，是我亲身经历的案子，这个案子在原来的招投标过程中，发包人要求使用搅拌混凝土，但实际施工过程中，因为国家法律的变化，发包人给承包人发布一个指令，要求使用商品混凝土，使用商品混凝土和搅拌混凝土的价差，发包人就要进行支付，而发包人当时拒绝支付，所以官司就出来了，商品混凝土和搅拌混凝土的价差争议，是这个案子争议点之一，最后，仲裁庭裁决，发包人应该向承包人支付价差，我认为也是合理的（当时我代表的是发包人）。
有工程项目的技术环境、经济环境、社会环境、法律环境的变化，比如说地质条件的变化、材料价格的上涨、货币贬值，国家政策法规的变化等，这些都会导致工期和费用的变化，在做索赔与反索赔的过程中，去审阅建设承包商或者发
包人给你提供的文件时，一定要仔细注意有没有这些问题，如果有这些问题的话，这对律师、委托人来说，都是一个机会，有这种机会，一定要好好抓住，抓不住这种机会很可惜，我刚才提到的地质条件的变化，不管是在国内还是国外，必然会导致索赔的发生，材料价格的上涨，有时候未必，为什么？如果合同有明确规定的话，材料价格上涨，价格不调整，对发包人和建筑承包人来说，都要承受合同的后果。
货币贬值往往是涉外的，菲迪克条款中，汇率的变化，货币的贬值。在国内，迄今为止，在合同中很少遇到有关于货币贬值导致价款调整的问题，应该说，在国内是没有的。
第三，参与工程建设主体的多元性。由于工程参与单位多，一个工程项目往往会有业主、总包商、监理工程师、分包商、指定分包商、材料设备供应商等众多参加单位，各方面的技术、经济关系错综复杂，只要一方失误，不仅会造成自己的损失，还会影响其他合作者，造成他人损失，从而导致索赔。
第四，工程合同的复杂性及易出错性。建设工程合同文件多且复杂，经常会出现措辞不当、缺陷、图纸错误，以及合同文件前后自相矛盾，或者可作不同解释等问题，容易造成合同双方对合同文件理解不一致，从而出现索赔。
以上这些问题会随着工程的逐步开展而不断暴露出来，使工程项目受到影响，导致工程项目成本和工期的变化，这就是索赔形成的根源。