一、案件介绍
自同村青年妇女潘金莲丈夫武大郎去世后，西门庆一直纠缠并要求与其结婚，遭到潘金莲拒绝。

2003年6月至8月，西门庆先后四次深夜翻墙到潘金莲家将其强奸。

同年8月20日下午，西门庆对潘金莲说“今晚别睡太早，我还过去（指强奸潘金莲）。

”潘金莲做晚饭时想到西门庆晚上可能还会来，就有意将鼠药放在四个包子里。

夜晚11时许，西门庆上身赤背下身穿着裤头翻墙到了潘金莲家。

潘金莲听到门响就拉灯起床，西门庆立即上前搂住潘金莲。

潘金莲先稳住西门庆说：“别吵醒小孩，到厨房里去。

”西门庆随潘金莲到厨房后又搂住潘金莲，潘金莲说：“别慌，我给你留的包子，吃了有劲”，西门庆吃了三个包子后即倒在地上。

潘金莲随后到派出所报案。

经法医鉴定，死者西门庆胃内容物含有毒鼠强成份。

（改编自水浒传第二十四回王婆计啜西门庆淫妇药鸩武大郎）
二、本案所涉及的刑法问题
1．西门庆对潘金莲的侵害行为处于强奸罪的什么阶段？
2．潘金莲投毒的行为属于正当防卫？假想防卫？还是防卫过当，抑或是故意杀人？
三、具体分析及结论
（一）西门庆对潘金莲的侵害行为处于强奸罪的预备阶段
对于第一个问题，笔者认为，西门庆对潘金莲的不法侵害行为处于强奸罪的预备阶段，也即西门庆尚未着手实施强奸行为。

根据刑法第236条的规定，强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。

按照形式解释论，只要行为人开始实施符合构成要件行为的一部分，就是犯罪着手。

本案中，西门庆最初只是表示了强奸的主观故意，夜里翻墙来到潘金莲家中时并没有采取明显的暴力、胁迫等强制手段。

根据主客观相统一的原则，虽然西门庆具有强奸的主观故意，但是西门庆的行为并未对潘金莲的性的自决权造成紧迫、现实且具体的危险，而仅仅是抽象危险，其行为尚处于强奸罪的预备阶段。

（二）潘金莲投毒的行为属于事前防卫
潘金莲投毒的行为属于事前防卫，也称防卫不适时的一种（另一种为事后防卫），既不属于正当防卫、防卫过当，也不属于故意杀人罪。

对潘金莲投毒行为性质的界定主要争议焦点在于其是否属于正当防卫？
我国刑法第20条规定，正当防卫是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害人所采取的制止不法侵害的防卫行为。

正当防卫是公民依法享有的权利，行使正当防卫权利的诸条件的统一，就是正当防卫的构成。

根据刑法关于正当防卫的规定，一般认为正当防卫的构成是：（1）防卫起因：不法侵害是正当防卫的起因，没有不法侵害就谈不上正当防卫。

因此，防卫起因是正当防卫构成的客观条件之一。

作为防卫起因的不法侵害必
须具备两个基本特征：行为的客观社会危害性；侵害紧迫性。

（2）防卫时间。

正当防卫是为制止不法侵害而采取的还击行为，行为人必须面临着正在进行的不法侵害才能实行。

所谓不法侵害正在进行，是指侵害已经开始并且尚未结束。

（3）防卫意图。

防卫人意识到不法侵害正在进行，为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利，而决意制止正在进行的不法侵害的心理状态。

防卫意图可以包括两个方面的内容：对于正在进行的不法侵害的认识，即防卫认识；对于制止正在进行的不法侵害的决意，即防卫意志。

（4）防卫对象。

正当防卫的性质决定了它只能通过对不法侵害人的人身或者财产造成一定损害的方法来实现防卫意图。

防卫第三者的场合，可能成立紧急避险，也可能成立过失犯罪。

（5）防卫限度。

正当防卫的必要限度是它和防卫过当相区别的一个法律界限。

正当防卫必要限度应当从以下三个方面进行考察：侵害的强度、侵害的缓急、侵害的权益1。

只有齐备以上五个要件才能构成正当防卫。

首先，从正当防卫的起因条件来看，在本案中，西门庆主观具有强奸的故意，深夜翻墙来到潘金莲家中搂住潘金莲欲行不轨，此时应当认为不法侵害已经现实存在。

正当防卫的起因条件符合。

其次，从正当防卫的时间条件来看，西门庆的不法侵害行为虽然已经现实存在，但仅仅处于预备阶段，并未开始着手实行。

只有对正在进行的不法侵害才能进行正当防卫。

申言之，不法侵害正在进行的时候，才能对合法权益造成威胁性和紧迫性，因此才可以使防卫行为具有合法
1陈兴良：《规范刑法学》，中国政法人学出版社2003年版，第114-118页。