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第二章 商人(商主体)

思考问题:被告的身份对其行为的法律后果有何 影响?
(三)商人构成条件 按现代各国商法的一般理解,构成商主体 的实质性标准在于其从事商行为
1、主体须从事特定的营利性行为 2、主体须持续地从事同一性质的营利性行
为 3、主体须以该特定的营利性活动为其职业
或营业。
说明:
以营利性营业行为作为商主体的实质构成 要件,并不意味着商法取消了对商主体的 商业登记要求。
义从事商行为且作为经常性职业的自然人、法人和其他经 济组织。
➢ 本条例所称商人,是指: (一)有限责任商人 (二)无限责任商人
➢ 本条例所称商行为,是指商人从事的生产经营、商品批发 及零售、科技开发和为他人提供咨询及其他服务的行为。
(二)商人的认定标准:
判断法律意义上商人的标准是由各国 立法规定的 ,有以下几种:
案例:甲股份有限公司经董事会决议,变更公司
章程,在其营业范围中增加“制售成衣”一项, 但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。甲公 司
董事长刘某未经授权与乙纺织厂签订一项定购布 料的合同。对甲公司与乙纺织厂之间的购货合同, 下列判断中正确的是( )。 A、因甲公司尚未办理营业范围的变更登记手
(6)汽车制造者H将其产品卖给汽车零售商I,但
因汽车有问题,I难以销售。
(7)工人J从工厂下班后,经常到街边卖烤白薯。
(8)K药品公司向政府捐赠抗灾药品。
(9)L经理因手头没有公司的合同书,便以普通纸 张与M公司代表签订了一份合同,并在合同上签 上自己的大名。
(10)体育基金会所办N企业,惨淡经营,几乎没 有赢利。
行为标准:商行为(法国) 职业标准:连续性(德国) 主体标准:以自己的名义(日本 名义标准) 知识标准:对交易对象和交易规则的 熟悉
程度 (英美)
德卡特合作协会诉厄本案
德卡特合作协会(原告)是粮食买卖商,厄本 (被告)是种谷物的农场主。
二者通过电话协商决定由被告向原告出售一 万蒲式尔小麦,价格为每蒲式尔2.80美元。根据 商业习惯,原告将电话中的协议写成备忘录转给 被告,以确认买卖。后小麦价格猛涨,被告以没 有书面合同为由否认此买卖。美国统一商法典规 定价金在500美金以上买卖必须订立书面合同,但 商人之间只需有备忘录之类的文件即可。法院认 为,被告农场主不是以买卖小麦为业的买卖商, 没有买卖的专门技能,不是商人,因此,合同须 为书面方可有效,该案合同不成立,被告胜诉。
(1)营业性质的限制 (2)职务上的限制 (3)竞业禁止的限制 (4)因年龄的限制 (5)经营范围的限制
引例:2009年5月30日,上海华荣贸易有限公司 (化名,以下简称华荣公司)与常州商联经销有 限公司(化名,以下简称商联公司)签订了一份 电器零部件购销合同,约定购买电器零部件400万 个,总计价款1000万元,汇票付款,上海交货, 由商联公司托运,交货时间2009年10月底。由于 金融危机的影响,商联公司未能按时交货,华荣 公司委托律师对商联公司进行尽职调查及谈判, 在此过程中,华荣公司的律师发现商联公司的经 营范围并没有电器零部件生产和出售。其经营范 围中仅涉及了汽车零配件生产及出售。因此,华 荣公司一纸诉状,将商联公司告上法庭。商联公
一、商人概念及特征
(一)概念 商人是指以自己的名义实施某种商行 为并以此为习惯性职业的个人或组织。
实施商行为并以此为经常性职业者
意大利民法
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ以生产、交换、提供服务为目的,以组 织经济活动为职业,并经登记者
德国商法
从事商事经营活动者
日本商法
以自己名义,以从事商行为为业者
➢ 《深圳经济特区商事条例(2004)》 ➢ 第五条 商人是经依法登记,以营利为目的、用自己的名
相关条款:企业经营范围 《合同法》第五十条 法人或者其他组织的法定
代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人 知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行 为有效。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同
法》若干问题的解释(一)》 第十条 当事人超越经营范围订立合同,人
民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经 营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定 的除外。 可以认为:这体现了自由从商原则的理念
三、商人资格的取得和限制 (一)资格取得 1、正式注册登记、领取营业执照时取得。
2、注册登记并不是一切行为人获得商人资格 的完全必要条件。
我国尚没有建立完整的商人制度
商人资格意义 商人与非商人的权利、义务和法律责
任不同。
商人权利 商人义务
(二)商人资格取得的限制 各国法律对于商人的限制主要有:
(11)学校工会为职工购买福利物品。
(四)商人的特征 1、拟制性 2、营利性 3、权责性
二、商主体的商事能力 (一)自然人法律生活具有双重性
商事性 民事性
(二)、商事能力
商事能力,又称商人资格或商事主体资 格,指商人独立从事商事活动,享有权利 和承担义务的资格和能力,包括商事权利 能力和行为能力。
司因此联系律师,寻求解决途径。
问题:如果你是该律师,你将怎样解释和处理?
商事能力的限定性的松动 (经营范围的)越权无效原则的松动
越权交易有效原则(确保交易安全)
美国1950年《标准商事公司法》率先在法律 上抛弃越权行为无效的原则。
对第三人而言,凡是由公司机关决议的交易, 无论是否超越公司的权力范围,公司均要就 此交易对第三人承担法律责任。
判断以下场合中何为商人 (1)一家电器公司的经理A为公司购买办公
用品。 (2)农民B将自己种植的蔬菜拿到市场上销售。 (3)个体户C做了一个月的小买卖后,因生意不
好,决定休息一段时间看看再说。 (4)D、E合伙做生意,由D全权打理一切事务。 (5)农民F将其种植的小麦卖给粮食收购公司G,
双方以口头协议成交。
商事能力是一种附加于民事能力之上的能 力。
限制民事行为能力人和无民事行为能力人 不具有商事能力。
(三)商事能力的特征
1、商事能力是权利能力与行为能力的统一。 2、商事能力的内容具有差异性。
3、商事能力一般以商业登记而确定
在我国,商主体须按照工商登记管理的规定 办理商业登记手续,未经登记不得从事经营 活动。
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