商
法
Commercial law
By Aquar
第二章 商主体制度
第一节 商主体概述
一、法律主体与商主体
法律主体
指法律关系的参加者，即在法律 关系中享有权利、承担义务的人。
商主体
既具有民事主体的性质与标准， 也具有自身的特殊性质、素质。
一般包括自然人与法人
商主体在承担法律赋予它的较高的 义务的同时，也享有特殊的利益。
例如：民事法律关系中享有民事权利和承担民事义务的 人；刑事法律关系中因犯罪而应承担刑事责任的自然人 和单位；行政法律关系中的行政主体和行政相对人。
例如：作为商主体的公司，其设立程序、组织
机构、承担有限责任等制度设计远严格于普通 法律主体。
第一节 商主体概述
二、传统商法中商主体的概念与特征
概念：依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利 和承担义务的人，包括个人和组织。
①拟制的法律主体，通过法律行为创立的。
商法人是按照法定构成要 件和程序设立的，拥有法 人资格，参与商事法律关
②符合法律规定的条件——实体法和程序法。 ③具备法人的基本特征。 ④商法人的商行为受商法调整。
系，依法独立享有权利和 承担义务的组织。 ⑤具有独立的权利能力、行为能力和责任能力。 ⑥突出特点——财产独立和意思独立。
如中小学 校办工厂
如中石化 中国电网
如微软、英特 尔、IBM公司
第三节
一、商合伙的概念和特征
商合伙制度
概念：商合伙是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共 同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营承担无限连带责任的商事组织。
特征： 1、合伙人—— 两个或两个以上。 2、设立基础 —— 合伙合同。 3、财产归属——合伙人共有。 4、商事经营活动——可共同经营、可委托一或数位合伙人代为之。 5、责任承担——全体合伙人承担无限连带责任（有限合伙除外）。
特征： ①商主体是一种法律拟制的主体，权利能力和行为能力具有特殊性。如履行工商登记。 ②以营利为目的。如公司、合伙企业等。 ③商主体是商事法律关系中的当事人。
第一节 商主体概述
三、中国商法中商主体的概念选择与内涵界定
商主体的概念选择
本书观点：在理论上将商主体限定于企业的同时，在立法上不对商主体做任 何界定。
概念：按照法定构成要件和程序取得特定的商主体资格，独立从事商行为，依法承担法 律上的权利和义务的个体。
自然人
户 个体工商户，是指工商登记 上的户，即工商登记上的一 个注册单位。
独资企业
第四节
思考：
商个人制度
公司的“经理“、”高管“是否可以认为是商人？
我们一般意义上理解的商人，应当是指与商事活动有关的一切个人和组织， 甚至包括一些从事准商事活动的小商人。例如，路边的摊贩，修车个体户等等， 在最广义理解上，商辅助人，包括高管和经理都属于高管。如果从最广义上理解， 只要和商事活动有关的个人和组织都是商人。法律意义上的商人，应当具备盈利 性的目的、从事商事活动（包括生产经营活动等），有一定的财产，具有一定的 法律人格。比如经理，在 一般 意义上理解，经理是“做生意”的人，是商人， 但是在法律上，经理并不是一个独立的“人”，其代表的公司才是一个独立的法 人，即真正的商人，是否具有一定的法律人格是关键。
伙的一般规定。
案例
某合伙企业由某甲、某乙二人依法成立，但经营状况不佳，无力向供货商偿还 50万元货款，某甲，该合伙企业的合伙人和主要负责人，自行驾驶机动车到外地躲 债。某甲驾车中遭遇车祸，医院抢救时垫付各项费用10余万元。某甲出院后，供货
商、医院分别向某甲及其任职的合伙企业提出赔偿请求。此案例涉及如何认定合伙
债务、合伙人个人债务的问题，还涉及合伙债务和合伙人债务并存时，如何协调两 类债权人利益关系的问题。
合伙债务清偿规则：先以合伙财产优先偿还债权人；合伙财产不足的，由合伙人对债 权人承担无限连带责任，合伙人之间按照出资比例或者约定比例承担责任。
2018/10/14
第四节
一、商个人的概念、特征和类型
商个人制度
要由商法或者商事单行法规定。各种不以营利为目的的合伙，都属于民事合伙。会
计师事务所和律师事务所等向社会提供专业服务和专业技能的合伙，即使具有某种 营利性，但因各国法律都强调其公共职能，故将其视为民事合伙。其他从事生产经 营和商品销售的合伙，称为商事合伙。我国《民法通则》第二章第五节专门规定了 “个人合伙”制度，即”个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实 物、技术等，合伙经营、共同劳动”。该定义强调“共同出资”、“共同经营”， 基本上属于对商事合伙一般法规定。就此而言，我国《民法通则》没有关于民事合
第二节
二、商法人能力的限制
商法人制度
2、未经许可 不得从事需特别许 可的营业。 3、对自己 的财产不具 有完全的 处分权。 4、不得违反资 金专用条件或其他禁 止性义务.
1、不得擅自 以其财产从事 非经营活动。
限制
第二节
三、商法人的分类
如中美史克
商法人制度
合营或合资商法人 如私营企业、 公司 私营商法人 国有商法人 外商投资商法人 集点：商主体是能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为，享受权 利和承担义务的企业。
四、商主体的分类
法定商人，法律规定且无须注册登记的商人。如德国、日本、 韩国。 注册商人，经过商事登记程序设立的商人。如手工业、贩卖业、 服务业。 任意商人，依法由其自主决定是否登记注册的商人，如农业、 林业、附属行业。 固定商人，以营利为目的，有计划的、反复的、连续的从事特 定商行为的商人。 拟制商人，不以商行为为职业，但商法着眼于主体的经营方式 和企业形态，仍视为商人的商人 大商人（完全商人），符合法律规定的营业范围，符合登记 的营业条件的商人。 小商人，依商事特别法规定而设立的商人。
分类
第一节 商主体概述
五、当代商主体观念之变革：从商人到企业
传统商法 制度缺陷 变革取向
商人始终是商行 为的主体，是商 法调整的对象。
①忽略了企业自身的法律地位， 市场主体不符合经济发展和规 模扩大。 ②忽略了股东尤其控股股东的 高管在公司治理中的特殊地位。 从商人到企业
第二节
一、商法人的概念
商法人制度
第三节
二、我国商合伙类型
商合伙制度
合伙型 联营 《民通》规定，合伙联营是指企业 事业单位之间依照联营合同组建的。
商合伙 类型 个人合伙 按照《合伙企业法》设立的普
通合伙企业和有限合伙企业。
按照《民通》和工商登记 法规规定登记，并以工商 个体户名义领取营业执照。
合伙企业
商事合伙与民事合伙的关系
在大陆法国家中，合伙分为民事合伙和商事合伙，前者由民法典规定，后者主