论格式合同
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摘要 2
一、格式合同的法律特征 3
（一）格式合同的单方意志性 4
（二）格式合同的高效率性 4
（三）格式合同要约的广泛性、持久性、细致性 4
二、现阶段我国格式合同的主要问题 5
（一）利用垄断地位，对弱势方权益的侵犯 5
（二）利用专业知识、术语侵犯消费者权益 6
（三）利用法律漏洞，侵犯消费者权益 7
三、对格式合同的法律调整 9
（一）立法调整 9
（二）行政手段调整 9
（三）司法调整 9
（四）社会舆论等的监督 10
引用资料 11
参考资料 11
摘要
格式合同是现代社会使用最多的合同形式，它广泛存在于社会生活的个个方面。因为格式合
同能减少交易成本，提高效率，所以日益成为人们维护合法利益，预防风险的有力武器。但在现阶段格式合同却存在许多问题，主要表现在由于缔约双方地位的不平等而给弱势方造成的权益损害。
本文主要论述格式合同的概念、法律特征、存在问题、应对措施及未来展望。重点论述现阶段优势方所使用的格式合同对弱势方权益的侵犯及对格式合同的法律调整。对弱势方权益的侵犯主要体现在以下三点，1. 利用垄断地位，对消费者的权益的侵犯；2.利用专业知识、术语侵犯消费者权益。3.利用法律漏洞，侵犯消费者权益。对格式合同的法律调整主要采用立法调整、行政手段调整、司法调整、社会舆论等的监督。经过调整之后的合同，应该是保障合同当事人合法权益的有力武器。格式合同今后扮演的角色越来越重要，格式合同的范围将进一步扩大，作用也不仅仅限于合同范围之内。
本文采用案例评论的方法，从实际案例引入论述的内容，主要涉及当前格式合同问题比较集中的电信、保险、运输、服务等行业使用的格式合同所存在问题。
[关键词] 格式合同问题调整
论格式合同
随着社会的进步和社会主义市场经济的发展，客观上要求作为市场交易主要法律表现形式的合同的缔结速度也要不断提高，格式合同因为能较少交易成本，提高缔结速度而适应了这一要求，日益成为现代社会合同的主要形式。
格式合同有不同的称呼，在法国称为附和合同，在德国称为一般契约条款或者普通契约条款，英美称为标准合同，台湾称为定性化契约。在我国有标准合同、附和合同、定式合同等称呼。《合同法》称为格式条款，其第三十九条：“格式条款是当事人为了重复使用而事先拟定的，并在签订合同时未与对方协商的条款”。《消费者权益保护法》称为格式合同。其第二十四条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公平、不合理的规定……”。根据相关法律和格式合同的特征，可以把格式合同定义为：格式合同是
指合同当事人一方使用事先拟定的未与不特定的相对人协商的合同条款，相对人不能修改其条款内容而订立的合同。
社会经济发展实践证明，经济越发展，格式合同的应用越广泛，格式合同已成为今天现代社会的主流。除了具有一般合同的作用外，它的特殊作用主要有一下两点：
一是能够降低交易成本，提高合同缔结速度，预防风险。格式合同因为重复使用
，避免了逐一协商的过程，所以可以降低交易成本，提高合同缔结速度。格式合同一般由垄断方事先拟定，在拟定条款时，要付出大量的人力、时间和专业知识，可以事先在条款中分化风险。二是国家实现公平的调节手段。既然格式合同是现代生活中必不可少的内容，为了尽可能实现公平，国家就要把格式合同作为一种调节手段来实现这一目的，在立法、行政等方面尽可能的兼顾到弱势方的利益。
本文结合合同法原理和我国司法实践，对格式合同的法律特征、存在问题及进一步完善问题加以探讨，以便更好的发挥这一形式在社会经济生活中的作用。
一、格式合同的法律特征
格式合同作为合同的一种，首先具有合同的一般特征，也就是说有一般合同成立要件或生效要件。如当事人意思表示一致，当事人的主体合法，不违反法律法规的规定。但格式合同作为一种特殊的合同，还有自己的特征，主要是：
（一）格式合同的单方意志性
这是格式合同最显著的特征，也是区别与其它形式合同的主要特征。单方意志性
是指格式合同的条款由一方事先拟定，在签订合同时不允许相对人更改和协商的特点，相对人要么完全接收，要么拒绝。如电信、铁路、邮电、银行、电业等垄断部门，都采用格式合同。通常而言，都是由这些优势部门事先拟定合同条款，由不特定的相对人承诺，合同即告成立。而这些具有垄断的优势地位的部门在拟定合同条款的时候，总要过多的考虑本部门的利益，往往在免责条款，损害赔偿等诸多方面拟定倾向于自己的内容。而相对人处于弱势群
体，虽然相对人有拒绝的权利，但为了生产、生活的基本条件，一般都接收。所以，格式合同具有单方意志性。
（二）格式合同的高效率性
商品经济的高度发展，直接导致物资流动速度和频率的加快，客观上也要求缔结
合同的效率也要相应的提高，格式合同应运而生。格式合同的主要价值也尽在于此。它的主要作用，除了具有一般合同的功能外，其本身的重复性与快捷性，还具有减少交易成本特点。（三）格式合同要约的广泛性、持久性、细致性
广泛性是指格式合同的要约是向不特定人发出的，而不
象其它合同形式有具体的相对人，是具有大众化特性的要约。比如运输部门的车票价目表，酒店的房间价格表等都是具有广泛性的格式合同。
持久性是指格式合同的要约承诺期限比较长，虽然在遇到情势变更的时候也会变更合同条款，但一般都是在一个相当长的期限内有效、持续的发生效用。
细致性是指格式合同的条款完备细致，包含一个合同生效的所有内容。以保险合同为例，它包含所有的合同必备条款和其它的条款，相对人承诺时往往只需要填写具体金额、姓名等必要条款。
综上所述，格式合同具有单方意志性、高效率性和要约的广泛性、持久性、细致性。
正是这些特征，使格式合同成为现代社会中不可缺少的大量采用的合同形式。成为与人的生活联系最为密切的合同形式。它一方面成为具有优势地位一方强调自己权益的手段，另一方面也成为国家保护和协调弱势一方权益的调控手段。
二、现阶段我国格式合同的主要问题
虽然格式合同在现代社会中的运用十分广泛，但却存在着很多问题，主要表现为合同条款的拟定方对相对人权益的侵犯。尤其在承担社会公共需要的垄断部门，这种侵犯表现的更为突出，主要体现在以下三个方面：
（一）利用垄断地位，对弱势方权益的侵犯
原告广东直通电讯有限公司诉被告洪分明电信资费一案【1】，要求原告补交所欠的通话费及滞纳金８０５５.８７元。被告称：原告在用户未按时交纳通话费的情况下，连续３个月不停机，有欺骗成份。并且原告在不通知机主的情况下，就私自将电话号码转让给他人使用，损害了被告的财产权益。请求用被告将所交的移动电话入网费冲抵所欠通话费后，只交不足的部分。广州市中级人民法院裁定：一、被告缴纳原告移动电话通话费及滞纳金共８０５５.９７元。二、原告退还两个移动电话号码的入网费共２０４０元。
很显然，在本案中，原告是利用了其垄断地位，以格式合同的形式侵犯了消费者的权益。原告的《广州市数字移动电话（ＧＳＭ）安装申请卡》的用户须知第１０条注明：“停机三个月后，本营业处有权将该用户号码转给别人使用，一律不予退还所有入网费用”。首先这是一条格式条款，也就是说无论用户认为这一条规定是否合理，只要准备使用移动通讯业务，就必须同意这一条。移动电话公司向用户收取移动电话入网费，是代表用户拥有移动电话通信频道，已将这项资源的使用权转让给用户。用户通过交纳入网费，购买了一定频道的使用权。但是，实际上该频道仍在移动电话公司手中控制，虽然为用户随时可以使用，但实际的控制权依然在移动公司。本案中，“移动公司连续３个月不停机，在不通知机主的情况下，就私自将电话号码转让给他人使用”，实际上是霸王条款的实质表现。移动公司和用户之间本来是平等的合同双方，但在垄断条件下，在格式合同里，实际上变得不平等。移动公司可以随时制定有利于自己的规则，也可以利用手中的控制权控制用户使用移动电话资源。这就象参加比赛的双方运动员，移动公司不仅是运动员，他还是裁判员，他可以随时判定对方有错，他还是游戏规则的制定者，他事先拟定对自己有利的规则，他还是游戏规则的修改者，凡是在实际中被证明对他不利的条款，在下一次的条款中都将得到修正。
实际上移动公司利用垄断地位侵犯消费者权益的内容远远不止以上所言。中国联通有限公司鞍山分公司的《用户自备机使用CDMA移动通信网络协议书》第五条规定：“甲方如发生欠费，自欠费之日起乙方按照甲方应缴费用额度的3‰按日收取滞纳金，并做停机处理，停机期间月租费及其他附加业务费照收。”商品经济的最基本原理，是实行等价交换原则，我交钱，你提供服务。而电信公司已经停机，即没有提供任何服务，却要照收服务费用，这就是典型的霸王条款。
综上所述，类似电信业务一样，在房地产、电业、餐饮业、服务业等诸多领域都存在侵犯消费者权益的情况，这种垄断发展到一定阶段，便会出现严重显失公平的条款，2003年中国消费者协会公布的汽车行业一些霸王条款，如厂家的极限责任是修理产品；任何情况下不得以说明书的数据、插图及说明为法律依据向本公司提出任何要求；最终解释权在厂家；只能在厂家指定点维修或不在指定点维修厂家不承担质量担保责任；指定销售零部件等都是一些严重侵犯了消费者权益的格式条款。
霸王条款在相当长的一段时期内存在着，其最根本的原因在于垄断，在于优势一方利用其强大的人力、物力、财力不公正的对抗个体的消费者。垄断组织拥有强大的经济优势，它们在交易中的地位一般不会发生变化，同时它与交易对象之间所从事的交易内容大体相仿。而相对于消费者个体而言，因为其时间、经历、人力、知识等有限，不可能直接对抗垄断组织。实践中个体消费者对抗垄断组织的结果多是以失败告终，而垄断组织掌握的又是消费者生产生活必须的资源，如运输、电信、电力等等，所以很多消费者采取了退让、默许的办法。“至强者，莫不希望把自己的力量转变成为权利，他人的服从转变成责任”【2】
（二）利用专业知识、术语侵犯消费者权益
很多格式条款并非典型的“霸王条款”，但因其
内容艰深晦涩，专业性强，普通消费者很难真正理解其含义，为以后处理纠纷留下隐患。以保险格式合同为例，不少败诉的投保人认为，投保的时候“看起来很美”，理赔时却非常艰难。
在保险条款未尽规范之前，投保人有必要认真把握审核，以杜绝类似风险。
据报道，一位小姐做了视网膜脱落修复手术，当向保险公司索赔时却遭到了拒绝。保险公司的理由是按照保险条款的规定，视网膜及玻璃体手术属于赔付等级第六等，投保人必须做以上两种手术，才能享受此赔付。一个“及”字就引来了纠纷，而保险代理人最初销售保单时，也没有向这位小姐说明。
在《抵押商品住房保险合同》【2】第二条规定：“本保险限于借款人用银行抵押贷款购买的房屋，借款人购房后，因装修、改造或其他原因购置的附属于房屋的有关财产和其他室内财产，不属于本保险财产”。这一条款保险公司把房屋与房屋附属物分开，是明显地与有关法律、规定相违背的。房屋附属物作为房屋配套设施，与房屋密不可分，一旦房屋所有权、使用权发生转移，附属物也随着转移，这种把附属物划出保险范围，是极不平等的条款。从另一个角度来讲，附属物造成的灭失可能性比房屋更大，相对投保人而言，把附属物与房屋分开，不仅不能体现出投保人的真正想法，而且使投保人在利益上得不到真正实惠。实际上，保险合同如同天书的说法由来以久，即使是很多专业人士，如果不是保险公司一方，也很难真正明白其中的含义。而对于普通的被保险人，更难明其究竟。再加之保险推销方式的不恰当运用，夸大、不实的地方屡屡发生，更使人很难明白有些专业名词、术语的真正含义。
对于大多数的普通消费者，不可能具有比较完备的消费品、法律的专业知识，而垄断方正是利用了这一点，把预期风险转嫁到消费者身上。垄断方一般都会利用其强大的经济实力，精心拟定格式条款，在条款术语的采用，专业知识的运用上倾向于自己一方，例如：很多都有“本条款的解释权属于本**”等等的条款。
（三）利用法律漏洞，侵犯消费者权益
作为对人的最低要求的法律，是社会的最后一道屏障。但法律不是万能的，尤其在我国现阶段，司法环境有待完善，司法队伍素质有待提高的条件下，不能期望现行的法律能面面俱到的涉及格式合同的所有方面。格式合同中所反映出的法律漏洞，在其他方面也应存在。只不过在垄断利益的驱使下格式合同在寻找法律漏洞方面表现的更加明显。
自1997开始，家住镇江市的王红英，开始向镇江某人寿保险公司投保附加住院医疗保
险。至2003年底，均以1年期投保。2003年底王红英因病死亡【3】。
在2003年8月15日，王红英在个人住院费用医疗保险的健康与财务告知中对于过去五年内有无肺气肿、支气管扩张等疾病作出了否认表示。但在以前的合同中均有肯定的表示。王红英亲属多次向镇江某人寿保险公司提出赔付要求，但镇江某人寿保险公司以投保人在投保前就患有的症状，未在投保单中如实告知为由，拒绝赔付。
镇江市京口区法院经审理认为：保险公司以王红英未如实告知投保前即患有疾病为由，拒绝理赔。但王红英从1997年10月起，即在该保险公司投保了附加住院医疗保险等险种，2000年11月及2002年1月，王红英因病住院的相关费用，该保险公司亦进行过赔付，故镇江某人寿保险公司对王红英2002年8月20日及2002年9月9日投保前患有慢性支气管炎及肺气肿等疾病是明知的。本案中镇江某人寿保险公司明知王红英患病而同意承保，又以王红英未如实告知作为抗辩事由，要求免责，于法无据，法院不予采纳。因此，法院对原告请求给予了支持。
虽然法院裁定原告胜诉，但不难发现，保险公司的行为有寻找法律漏洞，加重投保人义务之嫌。
保险人作为保险业的经营者，其对诚信原则内涵的理解及对违反该原则的法律后果的熟知程度要远胜于投保人。在订立合同时，其应当向投保人就保险人可能不承担保险责任的事项和情形详加说明，使投保人知晓有关合同条款的真实含义和法律后果，以便投保人自主地做出选择。
本案中投保人确有故意不履行如实告知义务的情形，但保险公司在对此明知的情况下依然承保，因此，保险公司已丧失了适用《保险法》第17条的事实基础。因为该条规定的本意是因为保险人的危险负担，很大程度上依赖投保人的诚实和信用。在保险人不知情的情况下，让其承担因投保人故意隐瞒行为而导致的无法估量的风险，不符合公平和诚信原则。在本案中，保险人的危险负担并不因投保人的隐瞒行为而增加，相反，保险人在对此明知的情况下以同意承保并不断收取保费的行为，向投保人表明了其愿意承受此种危险负担并愿意承担保险责任的态度。因此，保险公司以此为理由不承担保险责任的理由不能成立。
笔者无意厚非保险公司的企业行为，但象这种垄断方努力寻找法律漏洞情况，基本成为在拟定格式合同条款时的重要原则。尤其在国家干预少，利润率高的行业尤其如此，如：房地产、餐饮服务、移动、电信等行业。例如酒店开瓶费，作为一种格式合同，它极具隐蔽性，顾客经常是就餐已经开始是方才被告知这一条款，而顾客此时又无法离去。另外它经常无书面明示，造成取证困难。应该说将开瓶费作为一种服务项目而成为合同中的一项本身并无不妥，问题是在这一条款中隐含的强势表现，即：法律无明确表示，也属于可接受的合同条款。这样，占据垄断地位的一方在此种行为中就表现为利用法律漏洞侵犯消费者权益。
康德说“法律调整人们的外部行为，而道德支配人们的内心活动的动机”，作为调整范围来说，法律的范围远远小于道德的约束力。虽然没有法律是万万不能的，但靠法律不可能解决所有问题，因为有些问题根本就不是法律问题，如非典时期出现的劣质口罩现象。加强道德建设、提高公民素质，从某种角度讲比加强立法和执法更重要。
三、对格式合同的法律调整
虽然格式合同在现阶段有着种种问题，但是它依然是并且将来也是现代社会生活中的最主要的合同表现形式之一。所以对格式合同的调整是必要的。主要有以下几方面：
（一）立法调整
立法调整即法律条文对格式合同的规定。立法是格式合同调整最有效的方法，但因
法律本身的特性，不可能设想到所有的内容，现阶段我国法律对格式合同立法调整主要体现在《中华人民共和国合同法》、《华人民共和国保险法》、《华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国海商法》等法律上。
虽然上述法律对格式合同做了一些规定，但远远不能适应格式合同的发展要求。主要问题在于原则规定多，可操作性少。根据格式合同的重要性，有必要制定专门规范格式合同的法律，或是在制定合同法实施细则中进一步明确、细分格式合同。在立法中，应该进一步扩大对弱视群体的保护，在维护合同自治和公平的原则下，提高弱势方的权利，限制优势方尤其垄断方的权利。
（二）行政手段调整
主要是指格式合同的行政审核，用这种方式来控制格式合同中的显失公平，以保护当事人合法权益。例如《房地产买卖合同》必须经过房地产管理部门的审核才能生效。《合同法》第44条：法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。这里“办理批准、登记等手续”就是对合同的一种行政调整。
实际上，行政手段调整在现阶段能涉及到的格式合同微乎其微，主要是法人组织之间，法人组织和行政单位之间的合同，例如《出口贸易合同》、《土地使用权转让合同》等，绝大多数格式合同是消费者个体与垄断组织之间的合同，这些格式合同行政手段调整很难涉及，例如运输、电信、电力等等。所以，有必要扩大负有行政监督、检查、批准职责的部门对于格式合同审查的范围。在现阶段，首先要有一套行之有效的方法和操作规程，力争用程序保证公正；同时可以采取多种方式方法，例如：价格听证会，或者加大人大、政协的监督力度。（三）司法调整
主要是指由法院来认定格式合同的效力。虽然合同是当事人之间的民事行为，但这种行为也是作为社会活动的组成部分，总要或多或少的产生社会影响。法院的司法调整，就是在充分体现契约自由的前提下，维护社会公序良俗，维护法律，实际上也是维护当事人的利益。在司法调整方面，合同解释制度和合同解释过程应该更加倾向于弱势群体。
（四）社会舆论等的监督
当求助法律的成本过于昂贵或者不涉及到法律时，社会舆论、道德、传统文化，商业惯例等等也可以成为格式合同的调整力量。虽然这种力量的作用需要的时间比较长，也不具备强制力，而是主要靠当事人内省的方式表达出来，但这种方式的存在依然会对当事人产生巨大的力量。例如：当一个行业的行为在社会上形象不佳时，即使它依然能依靠垄断地位继续生存下去，但它至少丧失了一种宝贵的商业资源—大众形象，而且最终有可能引起上层主管的行政干预，甚至引起立法的举措。
在现阶段，不是迫于自身的利益而进行的对格式合同的监督，现阶段只能依靠立法和行政。所以，应该有必要明确社会各界监督的权利、责任、途径、方法等等，明确监督渠道，制定
方式方法。以消费者协会为例，虽然它被赋予了太多的消费者的期望值，但实际的情况往往不能尽如人意。如果扩大他的职权范围，将会对规范格式合同更加有利。
综上所述，格式合同是现代社会中不可缺少的合同形式，而且经济越是发展，格式合同的应用越是广泛。格式合同在现阶段存在着许多问题，主要表现在优势方利用格式合同对弱势方权益的侵犯，所以有必要对格式合同进行法律调整。“没有监督的权利是危险的，而且极易产生腐败，从来对待权利只有一种办法，那就是用权利制约权利” 【4】笔者以为，理想化的格式合同必然是利益和权利均衡的结果。对待担负社会公共需要的垄断部门，只能用权利和权力来制约它，使它的行为演化成一种长期的带有社会化性质（更多的考虑社会的需要）的企业行为。格式合同今后的扮演的角色越来越重要，格式合同的范围将进一步扩大，作用也不仅仅限于合同范围之内。当一个社会走向更加和谐美好的时候，强制性的规定将逐步减少，契约约束将逐步扩大，这是人的自由的体现，而格式合同也将顺应这一趋势，越来越体现出强大的生命力。
注释：
【1】来源于http://biz.doczj.com/doc/3c8729074.html,（中国法律资源网）案例精选栏目：广东直通电讯有限公司诉被告洪分明电信资费案
【2】《社会契约论》法国，让?雅克?卢梭著，来源：http://biz.doczj.com/doc/3c8729074.html,，第一册
【3】来源于http://biz.doczj.com/doc/3c8729074.html,（中国法律资源网）案例精选栏目：王红英诉镇江市人寿保险公司保险费案
【4】《社会契约论》法国，让?雅克?卢梭著，来源：http://biz.doczj.com/doc/3c8729074.html,，第一册参考文献：
1.《合同法学》主编：赵旭东，中央广播电视大学出版社，2002年7月
2.《格式合同价值之研究》，吴元国，法律图书馆网站，2003年3月17日
3.《民法学》主编：王力明，法律出版社，2000年6月
4.《民事诉讼法》主编：陈桂明，法律出版社，2000年6月
论格式合同 该论文所属栏目导航：民商法论文 目录 摘要 2 一、格式合同的法律特征 3 （一）格式合同的单方意志性 4 （二）格式合同的高效率性 4 （三）格式合同要约的广泛性、持久性、细致性 4 二、现阶段我国格式合同的主要问题 5 （一）利用垄断地位，对弱势方权益的侵犯 5 （二）利用专业知识、术语侵犯消费者权益 6 （三）利用法律漏洞，侵犯消费者权益 7 三、对格式合同的法律调整 9 （一）立法调整 9 （二）行政手段调整 9 （三）司法调整 9 （四）社会舆论等的监督 10 引用资料 11 参考资料 11 摘要 格式合同是现代社会使用最多的合同形式，它广泛存在于社会生活的个个方面。因为格式合
同能减少交易成本，提高效率，所以日益成为人们维护合法利益，预防风险的有力武器。但在现阶段格式合同却存在许多问题，主要表现在由于缔约双方地位的不平等而给弱势方造成的权益损害。 本文主要论述格式合同的概念、法律特征、存在问题、应对措施及未来展望。重点论述现阶段优势方所使用的格式合同对弱势方权益的侵犯及对格式合同的法律调整。对弱势方权益的侵犯主要体现在以下三点，1. 利用垄断地位，对消费者的权益的侵犯；2.利用专业知识、术语侵犯消费者权益。3.利用法律漏洞，侵犯消费者权益。对格式合同的法律调整主要采用立法调整、行政手段调整、司法调整、社会舆论等的监督。经过调整之后的合同，应该是保障合同当事人合法权益的有力武器。格式合同今后扮演的角色越来越重要，格式合同的范围将进一步扩大，作用也不仅仅限于合同范围之内。 本文采用案例评论的方法，从实际案例引入论述的内容，主要涉及当前格式合同问题比较集中的电信、保险、运输、服务等行业使用的格式合同所存在问题。 [关键词] 格式合同问题调整 论格式合同 随着社会的进步和社会主义市场经济的发展，客观上要求作为市场交易主要法律表现形式的合同的缔结速度也要不断提高，格式合同因为能较少交易成本，提高缔结速度而适应了这一要求，日益成为现代社会合同的主要形式。 格式合同有不同的称呼，在法国称为附和合同，在德国称为一般契约条款或者普通契约条款，英美称为标准合同，台湾称为定性化契约。在我国有标准合同、附和合同、定式合同等称呼。《合同法》称为格式条款，其第三十九条：“格式条款是当事人为了重复使用而事先拟定的，并在签订合同时未与对方协商的条款”。《消费者权益保护法》称为格式合同。其第二十四条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公平、不合理的规定……”。根据相关法律和格式合同的特征，可以把格式合同定义为：格式合同是
整治利用合同格式条款侵害消费者合法权益专项行动案例汇编 通讯服务 案例一： 关于对移动公司《客户服务协议》等格式条款进行行政指导的案例情况 一、格式条款基本情况 (一)《客户服务协议》第三条第4项规定：“有权暂停或限制其通信服务”。该格式条款排除了消费者权利。 (二)《IDC业务服务合同》第三条3-1-3项规定：“如因对方设备问题或操作不当，造成移动公司损失的，对方须全额赔偿”。该条款免除自身责任。 (三)《客户服务协议》第八条第1项规定：“对方办理与移动公司相关的各类业务所签署的业务受理单、表单、协议等为本协议的补充，与本协议冲突部分以补充协议为准，补充协议中未约定部分以本协议为准”。该条款排除消费者权利。 (四)《IDC业务服务合同》第四条4-6项规定：“因不可抗力或政策因素等使合同部分或全部不能履行，双方互不承担违约责任”。该条款免除自身责任。 (五)《客户服务协议》第五条第1项规定：“对方的通信自由和通信秘密不受侵犯，移动公司对对方的客户资料和通信信息负有保密义务”。该条款免除自身责任。 二、行政指导法律依据 当事人的上述行为违反了《合同违法行为监督处理办法》第九条第(四)项、第(五)项的规定，以及第十一条第(一)项、第(六)项规定。属于经营者在合同格式条款中免除自己依法应当承担的其他责任和因违约依法应当承担的违约责任，以及排除消费者依法变更或者解除合同的权利和消费者依法应当享有的其他权利。同时违反了《安徽省合同监督条例》第十条第(四)项、第(五)项规定，以及第十二条第(一)项、第(五)项规定。 三、行政指导结果 依据《安徽省合同监督条例》第十四条规定，以及《合同违法行为监督处理办法》第十二条、第十三条规定，对其进行行政指导。行政指导结果如下： (一)《客户服务协议》第三条第4项规定：“有权暂停或限制其通信服务”。经行政指导，现修改为“移动公司应提前通知对方及时交费，对方未及时交费的，移动公司有权暂停或限制对方的通信服务”。明确了依法应当承担的其他责任。 (二)《IDC业务服务合同》第三条3-1-3项规定：“如因对方设备问题或操作不当，造成移动公司损失的，对方须全额赔偿”。经行政指导，现修改为“如因对方设备问题或操作不当，造成移动公司损失的，对方须全额赔偿；如因移动公司原因造成对方损失的，移动公司须全额赔偿”。明确了因违约依法应当承担的违约责任。 (三)《客户服务协议》第八条第1项规定：“对方办理与移动公司相关的各类业务所签署的业务受理单、表单、协议等为本协议的补充，与本协议冲突部分以补充协议为准，补充协议中未约定部分以本协议为准”。该条款排除消费者权利。经行政指导，现修改为“对方办理与移动公司相关的各类业务所签署的业务受理单、表单、协议等为本协议的补充”。删除了“与本协议冲突部分以补充协议为准，补充协议中未约定部分以本协议为准”的内容。维护了消费者依法变更或者解除合同的权利。 (四)《IDC业务服务合同》第四条4-6项规定：“因不可抗力或政策因素等使合同部分或全部不能履行，双方互不承担违约责任”。经行政指导，现修改为“遇不可抗力双方互不承担责任。移动公司应停收不可抗力期间停止服务的相关费用”。维护了消费者依法应当享有的其他权利。
论格式合同的法律规则 【摘要】现代社会中格式合同的大量应用已引起了人们的高度重视，它为人们的日常生活带来方便的同时，也为使用者提供了利用它来侵犯相对方权益的机会。本文对格式合同法律规制的研究，考察了国外及我国对格式合同的规制，及怎样对格式合同以不同的途径进行限制和规制，并试从格式合同与契约自由原则理念的摩擦入手进行分析，并以此为观察的角度对规制的手段等问题提出自己的意见。 【关键词】格式合同契约自由完善建议 【 abstract 】Standard contracts are widely used in the model world has caused people to think highly of it.It can brings about lots of conveniences for People's Daily life,Also provides the user the chance of assaulting each other's rights. This paper have study the regulate the standard contract,inspected the egulation of dardcontract both domestic and foreign,and how to restrict and regulate the standard contract through different approach,try to starting with the analysis of the campaign between standard contract and freedom of contract,then put forward my views on the approach of regulation. 【 keywords 】standard contract,Freedom of contract,perfecting 时至今日，格式合同与人们的日常生活几乎无时无刻不在发生着联系，而且使用范围和数量一直呈日益上升的趋势。但到了市场经济越来越发达的时候，这种绝对的合同自由慢慢地出现了新的情况，比如下面的例子。 不少学生经常喜欢在一些小商场逛街购物，但在小商场中的标价几乎都是虚高的，这似乎已经成为了一个大家都心照不宣的“规则”，老板开价多少钱，经过一番讨价还价，最后一般能以老板开价的五到七折成交，甚至更多。战利品拿在手中，心里却并没有多少开心的感觉，反倒会感觉得有些不爽，因为5元、10元这种你来我去的还价方式实在让人有些不胜其烦。但凡经历过在骡马市商城这种类似场所购物的人都会有同样的经历。一个念头不禁油然而生：为什么不干脆规定所有的物品都明码标价，让人们省下这许多的口舌和精力去做其他更有意义的事情？仔细一想，这也就是法律中的格式合同。那么，为什么又还存在这许多需要劳神又费时的交易场所呢？其实，这又涉及到另一个法律问题，即契约自由问题。格式合同固然有许多优点，但同时也在一定程度上对契约自由这一民法基
格式合同中的霸王条款问题探究 【内容摘要】格式合同在经济领域中的运用日益广泛，给人们的经济生活带来极大的便利和安全保障，但与其同生的霸王条款却让人们对格式合同又爱又恨。霸王条款践踏了格式合同所赖以生存的契约公平、诚信的原则。霸王条款通过尽量规避格式合同提供方的责任和义务，加重消费者责任，排除、剥夺消费者的权利，利用模糊条款限制消费者选择方式，极大地损害了消费者权益，也将最终损害企业自身的利益，阻碍了经济的正常发展。所以必须根据对格式合同特征、霸王条款的成因、特点、危害进行分析，提出对霸王条款进行规制和防范的措施。 【关键词】格式合同霸王条款产生原因规制 在经济社会中，契约精神的产物格式合同应运而生，满足了经济生活提高效率、交易安全的需要，但伴随格式合同而生的霸王条款却成为消费者的一大敌人。在社会大量采用格式合同的情况下，格式合同的提供者为了获得更多的经济利益，往往在格式合同里拟定出许多霸王条款，而在信息不对称、地位不平等的现状下消费者只好被迫“就范”。霸王条款威胁着格式合同存在所依赖的契约、平等、诚信内核，不仅损害消费者的权益，甚至引发一系列经济乱象，破坏了我国市场稳定的交易环境。 一、格式合同和霸王条款的内涵 （一）格式合同的概述 格式合同作为经济发展的产物，是合同类型中的重要组成部分，
目前格式合同占合同总数的95％以上。[1]法学界解释格式合同存在以下几种意见，一种指明格式合同是国家法律规定的用于明确交易条款的一种合同，一种指出了格式合同突出地是被预先制定而且一定要被同意协议的乙方所接受的。我国1999年实施的《合同法》第39条规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。 （二）霸王条款的概述 1、霸王条款的概念 霸王条款本身不是一个法律术语，是人们结合其特点赋予其生动的称呼。霸王条款是指生产者、经营者或服务者单方面制定的、在格式合同中规定的、违反公平诚信等民法基本原则而且损害格式合同相对人利益的条款。[1] 2、霸王条款的表现形式 违背契约自由平等原则是霸王条款出现的最根本原因，从法律特征上看霸王条款主要有如下几种表现形式： （1）排除、剥夺消费者的权利。有的经营者通过格式条款，事先拟定消费者放弃权利的条款，以此为自己免责。[2] （2）消费者与企业之间的权利与义务严重不均衡。在很多旅行合同中存在严重的权力义务不对等性，尽可能地推卸己方责任和义务。 （3）利用模糊条款、掌控最终解释权。比如很多旅行合同中有
浅论格式合同与格式条款的相关问题 摘要:格式合同纠纷在现实中大量出现,本文依据《合同法》来阐述实践中格式合同和格式条款的应用。格式条款是指拟定方为了重复使用而预先拟定。并在订立合同时未与相对方协商的条款;格式合同是指包含格式条款的合同。格式合同产行的原因,一是社会对交易效益的追求;二是由于垄断的存在。由于格式合同有可能侵害合同相对人合法权益,依据我国《合同法》的规定,对格式合同的拟订方做了限制,主要是提供格式合同一方应遵循公平原则,确定当事人之间的权利义务,应采取合理的方式提请对方注意免除或限制责任条款,还应按对方要求,对格式条款进行说明。对格式条款无效问题,应全面理解《合同法》第三十九条、第四十条的含意,第五十三条规定的“凡是免除人对方人身伤害的责任的该条款无效”该规定不利于医疗、汽车驾驶培训等特种行业的发展,建议法律作例外规定。对格式合同解释应采取三项特殊的解释原则,一是应当按照通常理解予以解释;二是对条款制作人作不利的解释;三是格式条款和非格式条款不一致的应条采用非格式条款。 关键词:格式合同格式条款无效解释 格式合同在现实生活中大量出现是在19世纪资本主义经济高速发展时期。它的出现不仅改变了传统的订约方式,而且对合同自由原则形成了重大的挑战。在存在格式合同的交易活动中,普通的消费者只能被动地接受强加给自己的合同。据此,世界各国纷纷通过制定或修改单行的法律对格式合同加以规范。我国于1999年3月第九届全国人民代表大会第二次全体会议通过的《合同法》对格式合同及格式条款作出了具体规定,本文根据《合同法》结合实践对相关问题进行探讨。 一、关于格式合同产生的原因 《合同法》第条规定:采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。依照本条规定,我国《合同法》中的格式条款是指拟订方为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与相对方协商的条款。而包含有格式条款的合同我们称之为格式合同。 格式合同在现实生活中大量出现,主要原因有两点:(一)是社会对交易效率的追求。格式合同大大简化了交易的过程,省略了交易双方的缔约过程,节约
试论格式合同(一) 论文摘要 在建立和完善社会主义市场经济的今天,生产、交易以及人们的生活消费等无不是通过合同实现的，格式合同因其大大简化了交易的过程，省略了意思表示的交换，节约了交易的成本，提高了交易的效率而被人们所接受，特别是被银行、保险公司及联合企业所采用。据统计，在当今一般人订立的合同总数中，格式合同的数量占了一半以上，成为目前社会主要的合同形式。可以说格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一。随着我国社会主义市场经济的迅速发展，特别是加入WTO之后，格式合同以其自身的价值与特征，被应用于社会经济的各个领域，极大地促进了市场经济的繁荣和发展。但同时它也给经济的发展和运行带来了一些负面影响，出现了一些系列的法律和实际的问题，由于它自身的流弊成为了商家损害消费者利益和在某些方面垄断的工具。所以，为维护社会主义市场经济的稳定和发展，对格式合同的法律规制和立法完善是当务之急。 本文主要从格式合同的概念、法律特征、产生与发展、价值分析、法律规制、我国格式合同的现状等方面加以阐述，结合我国格式合同的立法实践，总结前人的实践经验，分析了格式合同的几种价值，又根据格式合同实践运用中出现的问题如何加以法律规制，最后提出一些个人的看法和见解，目的就是使大家明白格式合同是合同法发展的一个标志，是社会经济实践中出现的一个必不可少的合同形式，并如何运用格式合同维护社会主义市场经济的稳定、繁荣和发展。 〔关键词〕：格式合同格式条款预先拟订价值利弊规制 在社会主义市场经济迅猛发展的今天,生产、交易以及人们的生活消费等无不是通过合同实现的，格式合同因其大大简化了交易的过程，省略了意思表示的交换，节约了交易的成本，提高了交易的效率而被人们所接受，特别是被银行、保险公司及联合企业所采用。据统计，在现在一般人订立的合同总数中，格式合同的数量占了50%以上，成为了目前社会经济主要的合同形式。可以说格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一。随着我国社会主义市场经济的迅速发展和逐步完善，特别是我国加入WTO之后，格式合同以其自身的特征与价值，被应用于社会经济的各个领域，极大地促进了市场经济的繁荣和发展,为我国经济建设取得重大贡献起到了很大的推动作用,而且还要在以后的建设和发展中继续发挥应有的作用。但同时它也给市场经济的发展和运行带来了一些负面影响，出现了一些不尽如人意的实际的和法律的问题，由于它自身存在的流弊成为了某些商家损害消费者利益和在某些方面垄断的工具。所以，为维护社会主义市场经济的稳定和发展，使我国能够在21世纪世界经济大潮中浪遏飞舟,对格式合同的法律规制和立法完善是当务之急。 一、格式合同的概念 格式合同，又称定型化合同，或叫标准合同、定式合同、附从合同。它是指当事人一方为了重复使用而预先定好了合同的条款，而且在订立合同时无须与对方当事人就其进行协商，只要相对人同意签订即意味着其决定全部接受了这些条款而签订的合同。 我国《合同法》第39条规定：“格式条款是当事人为重复使用而预先拟定(注1)并在订立合同时未与对方协商的条款”。合同法称之为格式条款。我国消费者权益保护法将其称之为格式合同。也有学者定义为“一方当事人或者政府部门、社会团体预先拟定条款或印制成固定格式供使用的条款”。 二、格式合同的法律特征 尽管各国对格式合同的称谓不一，但这并不能对我们正确理解这类合同造成很大的影响，其实他内在的本质与法律特征是大同小异的，一般说来主要有以下几个特点： 1、格式合同的有关条款全部或部分的由当事人一方预先拟订，具有预先制定性、单方决定性和非协商性。
篇一：规范合同书格式 合同书格式 政府采购 合同书 采购编号： 项目名称： 注：本合同仅为合同的参考文本，合同签订双方可根据项目的具体要求进行修订。甲方：电话：传真：地址：乙方： 电话：传真：地址： 项目名称：采购编号： 根据项目的采购结果，按照《中华人民共和国政府采购法》、《合同法》的规定，经双方协商，本着平等互利和诚实信用的原则，一致同意签订本合同如下。一、货物内容合同总额包括乙方设计、安装、随机零配件、标配工具、运输保险、调试、培训、质保期服务、各项税费及合同实施过程中不可预见费用等。 注：货物名称内容必须与投标文件中货物名称内容一致。二、合同金额 合同金额为（大写）：_________________元（￥_______________元）人民币。三、设备要求4.货物为原厂商未启封全新包装，具出厂合格证，序列号、包装箱号与出厂批号一致，并可追索查阅。 5.乙方应将关键主机设备的用户手册、保修手册、有关单证资料及配备件、随机工具等交付给甲方，使用操作及安全须知等重要资料应附有中文说明。 四、交货期、交货方式及交货地点 1.交货期： 2.交货方式： 3.交货地点：五、付款方式项目工程完工、验收合格、采购人办理完验收手续及付款申请手续后，由东莞市茶山镇政府采购中心在七个工作日内向成交供应商支付95％的工程款；余下5%的工程款作为工程质量保证金，一年后支付。 六、质保期及售后服务要求 1.本合同的质量保证期（简称"质保期"）为年，质保期内乙方对所供货物实行包修、包换、包退、包维护保养，期满后可同时提供终身 (免费/有偿) 维修保养服务。 2.质保期内，如设备或零部件因非人为因素出现故障而造成短期停用时，则质保期和免费维修期相应顺延。如停用时间累计超过60天则质保期重新计算。 3.对甲方的服务通知，乙方在接报后1小时内响应，4小时内到达现场，48小时内处理完毕。若在48小时内仍未能有效解决，乙方须免费提供同档次的设备予甲方临时使用。 七、安装与调试:乙方必须依照采购文件的要求和报价文件的承诺，将设备、系统安装并调试至正常运行的最佳状态。八、验收： 1）货物若有国家标准按照国家标准验收，若无国家标准按行业标准验收，为原制造商制造的全新产品，整机无污染，无侵权行为、表面无划损、无任何缺陷隐患，在中国境内可依常规安全合法使用。 2）进口产品必须具备原产地证明和商检局的检验证明及合法进货渠道证明。评审小组在各投标人的报价有限期内有权要求投标人提供进口货物的报关单。 3）货物为原厂商未启封全新包装，具出厂合格证，序列号、包装箱号与出厂批号一致，并可追索查阅。所有随设备的附件必须齐全。 4）乙方应将关键主机设备的用户手册、保修手册、有关单证资料及配备件、随机工具等交付给甲方，使用操作及安全须知等重要资料应附有中文说明。 5）甲方组成验收小组按国家有关规定、规范进行验收，必要时邀请相关的专业人员或机构参与验收。因货物质量问题发生争议时，由本地质量技术监督部门鉴定。货物符合质量技术标准的，鉴定费由甲方承担；否则鉴定费由乙方承担。九、违约责任与赔偿损失
浅谈合同中的格式条款 -----从身边的事情谈起… 【摘要】 格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一，随着我国社会主义市场经济的迅速发展，特别是加入WTO后，格式合同以其自身的价值与特征，为在人们交往中提供了很多的方便，但其中的有些格式条款却让人们费解，引发了很多争议，也影响了人们的生活，这值得我们大家一起去探讨…… 【关键词】： 格式条款格式合同通常解释 【前言】 你遇到过以下这些情况吗？ （1）在工商银行办理电子银行个人手续时，一张电子银行个人客户服务协议书摆在你面前，眼前种种条款，你只能读，不能改；要么签，要么拉倒——毫无协商余地… （2）在某洗衣店，拿着未清洗干净的衣服找老板时、他会指着取衣凭条背后印刷之所谓“条款”——“衣物出门，概不负责”，请问你作何感想呢？ （3）在某招待所，房门后或墙上贴着“旅客需知”——“房内任何物品之丢失或毁损，均由宾客三倍赔偿”… （4）在超市服务台前退有瑕疵的商品时，被告之退货应在三天内或只能调换其他商品，其依据是内部管理制度——试问这有协商余地吗？ …… 【评析】 一、格式条款的概念 我国《合同法》第39条第二款的规定：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，即为格式合同，它的的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一。那什么又叫格式条款呢？ 格式条款又称附合契约、定型化契约条款，它是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款；也有学者定义为“一方当事人或者政府部门，社会团体预先拟订条款或印制成固定格式以供使用的条款”。这在格式合同中是普遍常见的， 二、格式条款的法律特征 ⑴、采用格式条款的合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。⑵、格式条款具有单方事先决定性。⑶、以书面明示为原则。⑷、采用格式条款订立合同的一方在经济方面具有绝对的优势地位，使其可以将预定的格式条款强加于对方，从而排除双方就格式条款进行协商的可能性。 格式条款大多是由缔约时处于强势地位的一方当事人起草，产生不公平条款的可能性较大，所以对格式条款的解释应当遵循某些特殊的规则，以谋求法律的公平与正
《合同法》 第三十九条【格式合同条款定义及使用人义务】采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十条【格式合同条款的无效】格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第四十一条【格式合同的解释】对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 《消费者权利保护法》 第二十四条经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费
者合法权益应当承担的民事责任。 格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”： （一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法； （二）当事人双方经常使用的习惯做法。 对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。 第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。
论我国格式合同的规制 ［摘要］格式合同是随着19世纪末的社会化大生产发展起来的，在当今复杂而又快速的社会经济生活中起着重要作用，是社会生活中最常见的合同形式。格式合同特有的优点，对社会的发展和商事交易的进行做出了巨大贡献，但其固有的缺陷却不容忽视，需要从多方面来进行规制。 ［关键词］格式合同契约自由规制 19世纪末，随着资本主义社会化大生产方式的确立，资本主义进入了垄断资本主义时期，格式合同出现在保险、铁路运输等行业，并且随着社会经济的进一步发展，科技的进步和商事活动的日益频繁使其普遍出现在了商业领域。据统计，在目前日常生活中人们订立的合同里，有90%属于格式合同，格式合同已在人们的日常生活和社会生活中发挥了越来越重要的作用。 一、格式合同的定义、特征及在我国的现状 格式合同又称为定式合同、格式条款、标准合同、附合合同等，是指当事人一方为与不特定的多数人进行交易而预先拟定的，且不允许相对人对其内容作任何变更的合同。我国合同法第39条规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。” 格式合同作为合同的一种，其必然具有合同的一般特征，如双方意思表示一致，主体适格等特征，但其作为一种特殊的合同，从其上述定义中可以看出，主要有以下几点： 1、合同的单方意思性 这指合同的条款是由当事人一方事先拟定，在订立合同时，相对人只能要么全部接受，要么完全拒绝，没有就合同的具体条款进行协商谈判修改的权利，即所谓“要么接受，要么走开”。例如，在现实的铁路运输合同中，消费者无法与铁路运输部门就车票的价格，服务的质量，列车晚点以后的赔偿责任进行协商，只能是要么购买车票，与其订立格式合同，接受全部条款，要么放弃旅行。一般来说，消费者通常会接受，因为他们无法选择，只能被逼迫就范。 2、合同要约的广泛性、持久性和细节性 所谓广泛性是指合同的要约是针对不特定的人，或者是某一类人发出的，不像普通的合同是向特定的人发出要约，有具体的指向对象，其是具有大众化特性的要约。持久性是指合同条款经事先拟定后，在一定时期内，其全部条款或者主要条款一般不会发生改变，是固定的，它的要约承诺期限比较长。细节性是指格式合同的条款完备细致，包含合同成立生效所需要的全部条款，如现实中很多格式合同只要相对人签字即可宣告成立生效。 3、合同双方当事人经济地位或法律地位上的不平等性 格式合同的制定者通常具有事实上或者法律上的垄断地位，拥有极强的经济实力，单个消费者通常无法与之抗衡，因而他们可以凭借这种优势地位，把由他们事先拟订好的反映其单方意志和利益最大化的合同条款强加于相对人，并且相对人为了维持生活、生产的基本条件，通常情况下都得必须接受，不得拒绝。 当今社会，格式合同广泛存在，充斥在人们的日常社会生活中。目前格式合同广泛存在于自来水、电力、天然气、煤气、铁路、邮政银行、保险、运输等法律上或事实上的垄断性企业的日常经营活动中。世界各国都存在着大量的格式合同，在我国，由于历史原因，由于建国以来实行了30年的计划经济体制，目前格式合同格外多，并且情况混乱不堪。在改革开放以前，我国实行政企合一制，一
合同法中对格式合同的规定 作者：李保全发布时间：2002-07-05 11:33:12 《中华人民共和国合同法》对格式合同包括格式条款进行了全面、整体的定位和规定。 首先，合同法第三十九条第二款对格式条款作了确切的定义。究竟何谓格式条款，"格式条款"是指字体或载体格式化的条款吗？不，"格式条款"是指合同当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的合同条款。由此可以看出，格式合同的特征有以下四个方面：１．要约对象的不特定性或重复性。所谓的不特定性指的是要约一般总是向不特定的多数人发出的，受要约人此时并不确定。重复性是指，这种要约一般情况下总是在一段较长的时间内连续使用，在合同拟定人改变其经营内容或策略以前，该要约可以作为承诺的对象。２．格式合同承诺内容的确定性。在受要约人对合同内容承诺时，其内容已经确定下来，受要约人也只能根据已经确定的内容作出选择承诺与否的表示，而不能对其内容再行讨价还价。３．格式合同的效率性和低成本性。格式合同在对方发出承诺之前往往已经拟定完成准备多次使用，因此要约人不必就每一笔交易单独进行谈判、协商，这也是格式合同得以存在的社会原因。４．格式合同当事人双方经济地位的不平衡性。一般情况下，格式合同的双方当事人在经济实力上有较大差距，提供合同的一方往往占有明显优势，在某一行业处于社会上或事实上的垄断地位。 合同法中规定："采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。"此规定是对格式条款的内容及拟定者的义务加以规定，并从三个方面突出其限制性规定： １．体现和确立公平原则。公平原则是法律的灵魂。它要求当事人之间应公平地确立相应的权利和义务，从而排斥制定格式合同一方凭借其优势对另一方当事人权利的盘剥。至此，若格式合同中的格式条款违反这一原则，法院可以根据当事人的申请确认该条款无效或予以变更。 ２．提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款。即规定了使用格式条款方提请对方注意的义务。此义务是一项很重要的义务。同时，法律在制定合同方履行此项义务时也设置了几个限制性规定：①在提请对方注意的方式上，应采取合理的方式。此处合理指的是采取的方式必须能够达到对方完全明白此内容，如咨询、针对性的解释等；②该项义务的履行必须是在合同订立完成之前，因为只有订立之前提示其免除或限制其责任的规定，会给对方很大选择余地，从而更能体现到法律的公平；③提请注意必须达到足以使相对人注意到其免除或限制其责任条款的存在，从而避免了制定者利用此条达到其某种目的，使另一方合法权益得不到保护。 ３．制定者的说明义务即按照对方的要求进行说明。从而使对方更能完完全全地了解其格式条款的真正意义。 其次，由于格式合同在订立的时候未与对方进行必要的协商，从而使制定者在制定时为了自身的利益尽量使自己的权利较多，责任更少，从而很容易产生对对方当事人利益的侵害。合同法第四十条对存在此种严重违反公平原则的合同加以规定并确认其无效。本条从以下三个方面确认： １．具有合同法第五十二条规定情形的该格式条款无效。
合同订立原则 平等原则： 根据《中华人民共和国合同法》第三条：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”的规定，平等原则是指地位平等的合同当事人，在充分协商达成一致意思表示的前提下订立合同的原则。这一原则包括三方面内容：①合同当事人的法律地位一律平等。不论所有制性质，也不问单位大小和经济实力的强弱，其地位都是平等的。②合同中的权利义务对等。当事人所取得财产、劳务或工作成果与其履行的义务大体相当；要求一方不得无偿占有另一方的财产，侵犯他人权益；要求禁止平调和无偿调拨。③合同当事人必须就合同条款充分协商，取得一致，合同才能成立。任何一方都不得凌驾于另一方之上，不得把自己的意志强加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫等手段签订合同。 自愿原则：
根据《中华人民共和国合同法》第四条: 当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预”的规定，民事活动除法律强制性的规定外，由当事人自愿约定。包括：第一，订不订立合同自愿；第二，与谁订合同自愿，；第三，合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定；第四，当事人可以协议补充、变更有关内容；第五，双方也可以协议解除合同；第六，可以自由约定违约责任，在发生争议时，当事人可以自愿选择解决争议的方式。 公平原则： 根据《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”的规定，公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理具体包括：第一，在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利和义务；第二，根据公平原则确定风险的合理分配；第三，根据公平原则确定违约责任。 诚实信用原则： 根据《中华人民共和国合同法》第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”的规定，诚实信用原则要求当事人在订
论格式合同(一) 目录 摘要2 一、格式合同的法律特征3 （一）格式合同的单方意志性4 （二）格式合同的高效率性4 （三）格式合同要约的广泛性、持久性、细致性4 二、现阶段我国格式合同的主要问题5 （一）利用垄断地位，对弱势方权益的侵犯5 （二）利用专业知识、术语侵犯消费者权益6 （三）利用法律漏洞，侵犯消费者权益7 三、对格式合同的法律调整9 （一）立法调整9 （二）行政手段调整9 （三）司法调整9 （四）社会舆论等的监督10 引用资料11 参考资料11 摘要 格式合同是现代社会使用最多的合同形式，它广泛存在于社会生活的个个方面。因为格式合同能减少交易成本，提高效率，所以日益成为人们维护合法利益，预防风险的有力武器。但在现阶段格式合同却存在许多问题，主要表现在由于缔约双方地位的不平等而给弱势方造成的权益损害。 本文主要论述格式合同的概念、法律特征、存在问题、应对措施及未来展望。重点论述现阶段优势方所使用的格式合同对弱势方权益的侵犯及对格式合同的法律调整。对弱势方权益的侵犯主要体现在以下三点，1.利用垄断地位，对消费者的权益的侵犯；2.利用专业知识、术语侵犯消费者权益。3.利用法律漏洞，侵犯消费者权益。对格式合同的法律调整主要采用立法调整、行政手段调整、司法调整、社会舆论等的监督。经过调整之后的合同，应该是保障合同当事人合法权益的有力武器。格式合同今后扮演的角色越来越重要，格式合同的范围将进一步扩大，作用也不仅仅限于合同范围之内。 本文采用案例评论的方法，从实际案例引入论述的内容，主要涉及当前格式合同问题比较集中的电信、保险、运输、服务等行业使用的格式合同所存在问题。 关键词]格式合同问题调整 论格式合同 随着社会的进步和社会主义市场经济的发展，客观上要求作为市场交易主要法律表现形式的合同的缔结速度也要不断提高，格式合同因为能较少交易成本，提高缔结速度而适应了这一要求，日益成为现代社会合同的主要形式。 格式合同有不同的称呼，在法国称为附和合同，在德国称为一般契约条款或者普通契约条款，英美称为标准合同，台湾称为定性化契约。在我国有标准合同、附和合同、定式合同等称呼。《合同法》称为格式条款，其第三十九条：“格式条款是当事人为了重复使用而事先拟定的，并在签订合同时未与对方协商的条款”。《消费者权益保护法》称为格式合同。其第二十四条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公平、不合理的规定……”。根据相关法律和格式合同的特征，可以把格式合同定义为：格式合同是指合同当事人一方使用事先拟定的未与不特定的相对人协商的合同条款，相对人不能修改其条款
浅论格式合同中的免责条款 作者：秦四锋-山东律苑律师事务所 [摘要]格式合同制定人常在免责条款中规定：不论情况如何，该方“概不负责”。为了维护格式合同相对方的合法利益本文拟对格式合同中免责条款的使用进行分析，为格式合同的正确适用提供必要的理论参考。 [关键词]免责条款格式合同 关于格式合同，我国的《合同法》、《消费者权益保护法》、《反不正当竞争法》中都有相应的规定。《中华人民共和国合同法》第39条规定：“提供格式合同的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制责任的条款，并按对方的要求，对该条款予以说明。”这里的“合理的方式”在实践中难以把握。再者，《消费者权益保护法》第12条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任；格式合同、通知、声明、店堂告示等含前款所列的内容，其内容无效。” 下面我们具体来看一下免责条款。 一、免责条款的法律特征 免责条款，是指当事人双方在合同中事先约定的，限制或者免除其未来责任的条款。这里包含有“免除责任条款”和“限制责任条款”。严格讲，免责和限责是有区别的，法律对“免责”条款的有效条件比“限责”条款的有效条件要求更为严格。由于免责条款与限责条款都是为排除未来的责任，因此在理论上对它们不作严格的区别，一般统称为免责条款。免责条款有如下特征： 1、免责条款是合同条款。正因为如此，法律皆要求当事人首先必须证明免责条款已构成合同部分，否则无权援用该条款。 2、免责条款具有预约性。该条款的目的在于限制或免除当事人未来责任，因此只有在责任发生并生效方合其意，至于责任发生后才由当事人之间通过和解协调而减免责任，则不属于免责条款。 3、免责条款的达成必须是明示的，不允许以默示的方式作出，也不允许对默示的方式进行推定。其他合同条款虽然也多以明示的方式作出，但有的却可以以指示的方式或推定的方式表示其存在，如租赁房屋合同终止后，承租人继续交纳租金，出租人受领的，推定合同延长了租期。 二、免责条款的生效要件 作为格式合同的组成部分，免责条款是否订入合同是其生效的前提条件。任何企图援引免责条款的当事人首先必须证明该条款已构成合同的一部分。这里的“订入合同”，应指当事人在订约时已经意识到或应该意识到某项条款的存在，并就此达成协议。判断免责条款是
论《合同法》对格式条款的规制 摘要：格式条款在一定程度上限制了相对人的意思自由，可能降低资源配置的效率，这是《合同法》对它进行规制的根本原因。格式条款只有经过合理方式提请对方注意方可订入合同，而且，一旦造成显失公平，应赋予相对方选择变更或撤销的权利，而不应简单地宣布无效。在对格式条款进行解释时，应采用非格式条款优先、习惯理解优先以及不利解释优先的原则。 关键词：格式条款；规制；效率；提请注意；解释 在司法实践中，各国法院在处理涉诉的格式条款时的具体做法，一般分为五个步骤：一是判断该单方意思表示是否为格式条款；二是该格式条款是否订入合同；三是具有疑义条款之解释；四是格式条款内容之效力的认定；五是条款未订入合同或无效时，法律效果如何。[1](p279)本文将结合这几点就我国《合同法》对格式条款的规制进行释明。 一、格式条款规制的必要性 格式条款产生并得以盛行的一个重要原因在于它能提高交易效率。在频繁的经济交往过程中，经济主体对于交易过程中可能出现的大多数情形都有了认识并逐渐总结出规律，使得提前拟定详细周密的合同条款成为可能。虽然合同条款的拟定者总是出于自身利益考虑，在对双方责任与风险负担等方面做有利于自己的安排，但无法否认的是，将格式条款在大量基本类似的交易中反复使用可以降低与缔结合同相伴的交易成本，同时也降低了厂商处理合同的成本。如果格式条款不能促进效率，那么就必须对格式条款的利用进行规制。尽管规制格式条款的传统理由在于格式条款破坏了契约自由原则，尤其是当格式条款的提供者具有独占或垄断地位时。正如王泽鉴所言，“如何在契约自由体制下规制不合理的交易条款，维护契约正义，使经济上之强者，不能假契约自由之名，压倒弱者，是现代法律所应担负的任务。”[2](p57) 事实上，规制格式条款的传统理由背后依然隐藏着明显的效率逻辑。 “自由是独立于别人的强制意志，而且根据普遍的法则，它能够和所有人的自由并存，它是每个人由于他的人性而具有的独一无二的，原生的，与生俱来的权利。”[3](p50)因此，自由理应受到法律保护。而从经济学的观点看，合同自由使资源可以在一个有效竞争机制中被配置到使用价值最高的地方中去。也就是说，合同自由直接指向市场，在这个市场中，价格反映的是商品和服务的稀缺、生产能力以及有效生产的产出。这就表明，合同自由能够激励人们发现新的生产方法以及提高生产效率，从而增加社会物质财富的总量。[4](p378)因为与政府相比，当事人更关心自己的利益，更为了解自己的需求和欲望。[5](p10)事实上，作为经济人，各个人都在不断努力地为他自己所能支配的资源找到最有利的用途。每个人根据利益驱动机制完全可以促进个人利益最大化并最终促进社会利益最大化。因为，“在这场合，像在其他许多场合一样，他受一只看不见的手的指引，去尽力达到一个并非他本人想要达到的目的。也并不因为事非本意，就对社会有害，他追求自己的利益，往往使他能比真正出于本意的情况下更能有效地促进社会的利益。”[6](p25-27)这是法律保护契约自由的根本原因。 但是，契约自由实现效率必须满足几个重要条件，这包括：第一，没有外部性；第二，没有交易成本；第三，当事人是理性的；第四，当事人具有相同的交易能力；第五，没有信息不对称问题。一旦这些条件不能得到满足，合同自由并不能实现效率，就必须通过法律进行规制。第一，关于外部性问题，主要是指当事人行为所引起的私人成本和收益与社会成本和收益是不相同的，导致这种行为过多或者过少。在交易场景，主要是指当事人双方签订的合同对于合同之外的第三人造成了影响。例如，经销商委托厂家生产假冒伪劣产品的合同，带有明显的负外部性，损害了第三人的利益。合同法通过拒绝强制履行当事人之间的合同来保护合同之外第三方的利益。[7](p179)第二，关于交易成本问题。科斯曾经指出，如果没有交易成本，那么法律规则和资源配置效率是不相关的。[8](p1)换言之，如果交易成本可忽略，对合同自由的限制不能提高经济效率。但是，在现实的经济生活中，交易成本是无法避免的事实，无论是缔约过程还是监督合同的履行，都会产生大量的成本。第三，关于当事人的理性问题。完全理性要求他具备一个很有条理的、稳定的偏好体系，并拥有很强的计算能力，能计算出在所有备选行动方案中，哪个方案可以达到其偏好尺度上的最高点。事实上，当事人的偏好系统可能是不够稳定的，而且其计算能力也是有限的，无法穷尽所有备选方案，更无法准确预知其价值。所以通常情况下，当事人可能只是有限理性的。这意味着他们随时都可能犯错，无法充分实现资源的价值。第四，关于当事人具有相同的交易能力。这要求他们之间具有平等交
论文摘要 在建立和完善社会主义市场经济的今天,生产、交易以及人们的生活消费等无不是通过合同实现的，格式合同因其大大简化了交易的过程，省略了意思表示的交换，节约了交易的成本，提高了交易的效率而被人们所接受，特别是被银行、保险公司及联合企业所采用。据统计，在当今一般人订立的合同总数中，格式合同的数量占了一半以上，成为目前社会主要的合同形式。可以说格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一。随着我国社会主义市场经济的迅速发展，特别是加入WTO之后，格式合同以其自身的价值与特征，被应用于社会经济的各个领域，极大地促进了市场经济的繁荣和发展。但同时它也给经济的发展和运行带来了一些负面影响，出现了一些系列的法律和实际的问题，由于它自身的流弊成为了商家损害消费者利益和在某些方面垄断的工具。所以，为维护社会主义市场经济的稳定和发展，对格式合同的法律规制和立法完善是当务之急。 本文主要从格式合同的概念、法律特征、产生与发展、价值分析、法律规制、我国格式合同的现状等方面加以阐述，结合我国格式合同的立法实践，总结前人的实践经验，分析了格式合同的几种价值，又根据格式合同实践运用中出现的问题如何加以法律规制，最后提出一些个人的看法和见解，目的就是使大家明白格式合同是合同法发展的一个标志，是社会经济实践中出现的一个必不可少的合同形式，并如何运用格式合同维护社会主义市场经济的稳定、繁荣和发展。 ［关键词］：格式合同格式条款预先拟订价值利弊规制 在社会主义市场经济迅猛发展的今天,生产、交易以及人们的生活消费等无不是通过合同实现的，格式合同因其大大简化了交易的过程，省略了意思表示的交换，节约了交易的成本，提高了交易的效率而被人们所接受，特别是被银行、保险公司及联合企业所采用。据统计，在现在一般人订立的合同总数中，格式合同的数量占了50%以上，成为了目前社会经济主要的合同形式。可以说格式合同的产生和发展是20世纪合同法发展的主要标志之一。随着我国社会主义市场经济的迅速发展和逐步完善，特别是我国加入WTO之后，格式合同以其