民法总则重点摘要1、民法的概念：民法是调整社会平等成员之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称。

1）调整的对象是人身关系（人格关系和身份关系的合称）和财产关系。

其调整结果，即是民法上的人身权与财产权。

2）、仅仅限于平等主体之间。

2、民法的特征：1）、民法是身份平等的阶层的法律。

2）、民法为属地法。

3）、民法是实证法法律部门。

4）、民法为私法。

5）、民事责任的同质救济性（即直接救济，以恢复被侵害权利的原状为宗旨，只有在不能恢复时才转化为金钱性赔偿）3、实证意义上的民法：是指具有普遍的强制力的行为规范，因这种发能够为人们所证实并进行观察和研究。

不可能等于自然法，但可以接近。

形式上包括民法典及特别的法律法规，以及具有法律效力规范性质的其他形式。

前者被称为形式意义上的民法，后者则被称为实质意义上的民法。

4、“公法”与“私法”1）、划分标准：A、利益说：公共利益还是私人利益，罗马已经提。

B、隶属说：公法调整隶属关系，私法调整平等关系。

很长一段时间处于主导地位。

C、主体说：一种法律关系有公共权力机关参与，并且是以行使公权的身份参与，则是公法调整的范围。

D、自由决策说：以前的法律由历史因素来决定，对新产生的法律才能进行合理的界分，标准是：公法是受约束的决策的法，私法是指自由决策的法。

2）、评价：虽然不是实证上的概念，但是仍有伟大意义。

首先，其划分在今天仍有重大作用，国家在公法范围能活动，个人在私法范围能活动，在私法中实行意思自治；在公法领域中否定意思自治，国家或者政府的作用在于保障个人利益与安全。

同时，这种划分在大陆法系的司法救济、法学研究和法律教育中占有重要地位。

其次，公法与私法划分的最初动机更具有说明和启发意义。

罗马人将社会分为两层：一位政治国家，二为市民社会。

政治国家是国家权力活动领域，命令和服从应该畅通无阻；但是市民社会的资源分配不能依靠国家的命令和服从，是以自治与平等为核心。

罗马人将私人平等和自治视为终极，对于国家权力的猖獗给予警惕和限制，试图以公法和私法为工具在市民社会与政治国家之间划出“楚河汉界”。

3）、内容：公法分为宪法、行政法和刑法，刑事诉讼法，民事诉讼法有争议。

私法包括民法和商法。

5、民法与商法的关系：P56-576、民法的法律渊源：具有规范效力的民法的实际存在形式。

（主要观点：①存在形式论；②法律成立原因论；③混合论）7、民法的具体法律渊源1）、制定法：具有立法权的国家机关制定的法律文件。

A、宪法B、民事基本法C、民事单行法D、有权解释2）、习惯法：指那些已经成为具有法律性质的规则或安排的习惯，尽管他们尚未得到立法机关或者司法机关的正式颁布。

习惯转化为习惯法的条件：A、待决事项确无制定法规定；B、要确认的习惯是确实存在的；C、该习惯长期以来被当作具有约束力的规则来遵守；D、当事人均属于该习惯的约束范围之中，即当事人双方或者多方都知道这一习惯并受习惯约束；E、习惯必须不与法律的基本原则相抵触。

3）、判例：英美法系：“遵循先例”原则（宣告说/创立说）。

大陆法系：越来越重视判例的作用。

4）、法理：法律的基本精神与原则。

8、我国民法的法律渊源1）、宪法2)、民法基本法——《民法通则》3）、民法单行法（民法特别法）4）、全国性行政法规（国务院）5）、有权解释（全国人民代表大会常务委员会）6）、地方性民事法规：各省、直辖市的人民代表大会可制定地方性法规，报全国人大常委会备案；民族自治地方的人民代表大会可制定自治条例或单行条例，报全国人大批准后生效；自治州、自治县的自治条例和单行条例报省或自治区人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案。

7）、法理8）、国家政策9、民事法律关系：是人与人之间的纳入民法调整范围的生活关系，也可以说，是人与人之间因民法调整而形成的民事权利义务关系。

10、民法的基本原则：是表述民法的基本属性和基本价值，为民法所固有并对民事立法和司法活动具有最高指导意义的标准。

是全部民事规范的价值主线和灵魂所在。

是民法基本精神与基本价值的体现。

作用：（1）、昭示民法的立法宗旨和基本精神；（2）、填补法律漏洞性质：强制性。

强行性规定是指不能由当事人自由选择而必须无条件的遵循的规定。

民法基本原则的强行性特征来自于其负载价值的根本性。

界定：应具备两个基本属性：一是内容的根本性；二是其效力的贯彻始终性。

11、民法基本原则是不是法律规范?法律规范是对一个事实状态赋予一种确定的具体法律后果的规定。

由行为规范和裁判规范构成。

民法主要有行为规范构成。

民法的基本原则不是一般的民法规范。

民法规范将民法基本原则的一般要求具体化并将之与一定的法律效果相联系，从而间接的实现民法基本原则的法律强制性。

民法基本原则本身不是法律规范，但是它通过对法官的授权，即法官具有自由裁量权，来行使“立法权”，将民法基本原则的基本精神转化为规范来具体确定权利义务。

12、我国的民法基本原则包括：（一）、意思自治原则概念：民事主体可以按照自己的判断设定自己的权利义务，法律尊重这种选择。

适用领域：在整个以意思为核心的法律行为支配的私法领域内均普遍适用。

民法上的作用领域主要是器乐、婚姻与遗嘱。

相应被分别称为契约自由、婚姻自由和遗嘱自由。

作用与意义：1）法律要保护当事人的真实意思，从而实现真正的意思自治；2）当格式条款与非格式条款不一致时，采用非格式条款确定当事人的权利义务。

规制：劳动法领域、消费领域（二）、过错责任原则概念：民法上的重要的责任分担的归责原则，是指如果一个人的行为造成了他人的伤害，只有当它具有过错时才被课定责任，而没有过错就没有责任。

这种将责任和过错相联系的做法，谓之过错责任。

理论基础：1）最能体现侵权行为法的各种功能（惩罚、预防和补偿）。

2）最能体现个人利益和社会利益的统一。

3）最能体现道德与逻辑的力量。

4）最能体现经济效率。

5）最合于个人主义理性。

贡献：1）扩大了侵权行为法的适用范围。

2）保障个人自由，促进社会经济的增长。

过错责任原则与契约自由原则有天然的联系，过错责任原则是契约自由原则的另一种表达，即是契约自由的行为界限。

（三）、私有财产权神圣原则概念：私人财产是当然和自然的权利，权利人对于财产有排他性和专断性权利，任何人不得侵犯。

意义：财产权是人格权发展的基础，是人格的物化。

私权的保护不是要降低公权的地位，而是把私权上升到应有的位置。

（四）、权利本位原则概念：是主观权利的直接体现，即承认权利源于人性的本身，承认权利相对于法律的独立性及优势地位。

权利不是法律赋予的，而是受法律保护的。

（五）、民事主体地位平等原则概念：指法律地位平等，即：权利能力一律平等。

权利能力是指取得权利的法律资格。

既体现在积极意义上，即取得权利的资格平等上；也表现在消极意义上，即当权利被侵害时要受到法律的平等保护。

意义：是意思自治的前提和基础；地位平等是市民社会的根本所在。

（六）、诚实信用原则功能：1）当事人行使权利、履行义务及法官裁判的依据。

2）法官手中的衡平武器。

3）法官解释法律、补充法律漏洞的原则与依据。

13、民事权利的概念及意义：概念：是权利的下位阶概念，是指权利主体以实现其正当利益为目的而自由行使意志的范围。

意义：1）权利是私法秩序维持的手段；2）是个人人格发展的自由空间。

14、义务：权利的对应物，一方权利的实现是依靠另一方义务的履行。

义务的意义在于保障权利的实现，义务的内容表现为不利益、不履行就有责任课定。

义务的分类：1）作为的义务与不作为的义务2）真正义务与不真正义务。

15、民事权利的分类（一）以权利所及的人的范围为标准划分：1）绝对权：一项权利相对于所有人产生效力，例如所有权。

2）相对权：仅仅对某个特定的人产生效力，例如债权。

（二）以权利的作用与功能划分：1）支配权：排除他人干涉而权利人仅凭自己的意志对标的物进行处分的权利。

A、物权：包括所有权、用益物权及担保物权。

B、人身权C、知识产权2）请求权：要求他人作为或不作为的权利。

A、债权请求权：契约关系/不当得利/无因管理/侵权行为/缔约过失产生的损害赔偿请求权B、物上请求权：所有物返还/排除妨害/消除危险/停止侵害C、人身权请求权：停止侵害/消除影响/赔偿损失3）形成权：仅凭当事人一方的意志就能够使权利形成、变更或者消灭的权利。

A、使法律关系发生效力的形成权：追认权/同意权/确定权B、使权利义务变更的形成权：C、使法律关系消灭的形成权：抵销权/撤销权/解除权/终止权4）抗辩权：阻止请求权的权利。

（三）以权利的内容为标准划分：1）财产权：以财产为客体的权利。

特点：一是直接体现经济价值；二是可以转移。

2）人身权：以人身利益为标的权利。

特点：一是不直接表现为经济利益，但受到侵犯时，可以要求经济补偿；二是权力不可以转移。

3）知识产权：以智力成果为标的的权利。

4）社员权：社团中的成员依据其在社团中的地位而对该社团产生的权利。

主体是社员，其相对人是团体。

例如股东权。

（四）以民事权利是否可以与其主体相分离为标准划分；1）专属权：只能由主体享有或行使的权利。

2）非专属权：非为特定人设定的，可以与权利主体分离、可以转让、可以继承的权利。

（五）以在权利的相互关系中是否能够独立存在为标准划分：1）主权利：2）从权利（六）以权利的原生和派生为标准划分：1）原权利：主体享有并受法律保护的本权利。

2）救济权：在原权利受到侵害时产生的法律救援性权利。

16、自力救济：是法律允许权利人依靠自己的力量实现权利，包括暴力在内。

特点：1）情况紧急，公力救济不能达到目的。

2）要有合理的界限。

手段：1）正当防卫：为了避免自己或者他人受到现实的不法侵害而进行防卫的必要行为。

条件：必须要有侵害；违法性；侵害行为的现实性；防卫的必要性；防卫的适度性（一是不能超过界限，二是禁止权力滥用）后果：适度——不负担民事责任不适度——属于非法侵害，负担民事赔偿责任2）紧急避险：为了避免自己或他人的生命、身体、自由或者财产遭受紧迫的危险，不得已实施的侵害他人的引起危险的物或者非为引起危险的物的行为。

3）自助行为：为了保护自己的权利，而以自己的力量对加害人的自由、财务进行约束或者扣押的行为。

17、一时抗辩权：效力在于暂时阻止请求权，又称为“延缓抗辩”。

包括：（1）、同时履行抗辩权：双务契约当事人一方于他方当事人未为对待给付前拒绝自己给付的权利。

（2）、不安抗辩权：当事人一方依照契约约定应向他方先为给付，但如在合同订立后，他方的财产明显减少或资力明显减弱，有难为给付之虞时，得请求他方提供担保或为对待给付。

在他方未履行对待给付或提供担保前，得拒绝自己的给付。

（3）、保证人的先诉抗辩权：又称检索抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产申请强制执行或执行担保物权而果前，得拒绝债权人之请求的权利。