遇到劳动法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>劳动合同法下用人单位用工风险及应对策略劳动合同法下用人单位用工风险及应对策略劳动合同法将于2017年1月1日正式施行，劳动合同法对现有劳动合同法律制度、用工制度带来全新的变革与挑战，作为用人单位，应当革除以往陈旧的用工观念，以避免产生不必要的成本，缓解劳动合同法带来的冲击。
一、新法下规章制度制定的重要性及风险应对规章制度是用人单位的内部“法律”，贯穿于用人单位的整个用工过程，是用人单位行使管理权、合同解除权的重要依据。
劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可解除劳动合同，没有规章制度，公司的管理将会陷于困境。
《劳动合同法》第四条对规章制度以大篇幅进行规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
从法律规定看，规章制度的制定、修改流程为：职工代表大会或者全体职工讨论→提出方案和意见→与工会或者职工代表平等协商确定→公示告知。
【风险分析】1、不合法的规章制度，在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，规章制度必须符合“民主程序制定”、“合法”，“公示”三个条件，才可作为人民法院审理劳动争议案件的依据。
2、按照《劳动合同法》第八十条规定，规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
3、根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。
提示：规章制度违反法律、法规，包括内容违法、制定程序违法、公示程序违法。
【应对策略】1、规章制度制定修改履行民主程序，并保留职工代表大会或者全体职工讨论、协商的书面证据，履行公示程序；李迎春2、对旧的规章制度进行合法性审查，对不符合法律规定的条款进行修订或删除；3、公示方法与技巧：（1）公司网站公布法；（2）电子邮件通知法；（3）公告栏张贴法；（4）员工手册发放法（保留签收记录）；（5）规章制度培训法（保留培训签到记录）；（6）规章制度考试法（保留试卷）。
从举证角度考虑，不推荐网站公布法、电子邮件通知法、公告栏张贴法，因为这三种公示方式都不易于举证。
二、新法下对劳动者入职审查的重要性及风险应对实践中用人单位招聘过程的简单化、形式化，不注重入职审查，加上劳动合同法对双重劳动关系的间接承认，轻视入职审查将对用人单位用工带来很大风险。
《劳动合同法》第八条规定，用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。
第二十六条规定，以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。
第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。
【风险分析】1、如不进行入职审查，劳动者以欺诈手段入职的，可导致劳动合同无效；2、招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。
【应对策略】1、招用劳动者时，要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原件。
如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。
2、核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、从业经历，要求劳动者承诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。
三、新法下劳动合同订立形式和期限及风险应对李迎春为了破解实践中事实劳动关系的泛滥和用人单位不签合同的顽疾，劳动合同法强调劳动合同的书面化，不管订立、变更、解除、终止一律采取书面形式。
《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
【风险分析】1、工资成本的增加：《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
2、无固定期限合同的成立：《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
【应对策略】1、革新用工观念，建立先订合同后用工的习惯，最迟必须在一个月内订立合同；2、劳动合同终止后，劳动者仍在用人单位继续工作的，抛弃双方可随时终止劳动合同的观念，也应当在一个月内订立合同；3、劳动者拒不签订劳动合同的，保留相关证据，比如向劳动者送达签订合同通知书证据等，用人单位将不承担法律风险。
四、新法下无固定期限劳动合同订立陷阱及风险应对《劳动合同法》第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
本条意思很明确，在三种情形下，只有劳动者提出订立固定期限劳动合同时才可不订立无固定期限劳动合同，否则需每月支付两倍工资，这里实际上暗藏了一个很大的“陷阱”，用人单位一不留神将很容易掉入。
【风险分析】1、在劳动者符合法定三种情形时，用人单位与劳动者订立固定期限劳动合同，劳动者也默认接受，但时隔数月或者数年，突然要求公司从该固定期限合同订立之日开始每月支付两倍工资，从法律规定看，其主张是可以成立的，因为劳动者并没有提出过订立固定期限劳动合同，用人单位本应当主动订立无固定期限劳动合同。
2、劳动者口头要求订立固定期限劳动合同，用人单位依劳动者的意思订立，但履行一段时间后，劳动者反悔，要求用人单位支付两倍工资，如果用人单位不能举证系劳动者提出的订立固定期限劳动合同，则面临支付两倍工资的风险。
李迎春【应对策略】当劳动者符合上述情形的，订立合同前，用人单位应当增强证据意识，实践中建议以书面形式向劳动者征询需订立哪种类型的合同，如劳动者同意订立固定期限劳动合同或主动提出订立固定期限劳动合同的，用人单位一定要保留劳动者同意的书面证据，避免事后被劳动者利用而导致用工成本增加的风险。
五、新法下试用期的全新规定及风险应对针对实践中用人单位随意约定试用期，导致试用期成为“廉价期”“白干期”，损害劳动者的利益，劳动合同法对此做出了多个规定。
《劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。
第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
【风险分析】1、单独试用合同风险：单独签订试用合同或劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
2、赔偿金风险：违法约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
3、人财两空风险：根据《劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》规定，用人单位对劳动者提供出资技术培训的，劳动者在试用期内依法解除劳动合同的，用人单位不得要求劳动者支付培训费用。
【应对策略】1、严格执行试用期规定，不违法约定试用期；2、合理设定试用期限：比如，三年期限的劳动合同，试用期可达六个月，但劳动合同期限为二年零三百五十四天时（不到三年），试用期不得超过二个月，一天之差，试用期可相差四个月，用人单位可选择适当的合同期限，来决定符合企业利益的试用期。
3、慎重决定试用期内是否提供专项费用培训，为避免风险，提供专项培训前可提前终止试用期。
李迎春六、新法下非过失性解除劳动合同方式选择及风险应对《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
用人单位在上述情形下解除劳动合同的，选择提前三十日以书面形式通知劳动者还是选择额外支付一个月工资？【风险分析】1、两种解除劳动方式经济成本相同：提前三十日以书面形式通知的，劳动合同三十日届满后解除，这三十日内用人单位仍需支付工资，和额外支付一个月工资成本一样；2、二者风险不同：第一种方式下，三十日可发生很多事情，劳动者在这三十日内仍存在工伤、患病、怀孕、意外伤害的风险，有这些情形之一的，用人单位将不能解除劳动合同。
第二种方式下，用人单位支付了一个月工资后可立即解除劳动合同，解除后不会再产生用工风险。
3、实践中三种情形下解除劳动合同均需遵循其程序，比如不能胜任工作的，不能直接解除，需先培训或调岗，仍不能胜任工作的才可解除，违反该程序的，将承担违法解除劳动合同的风险，支付2倍经济补偿金。
【应对策略】1、避免违法解除风险，医疗期满后不能从事原工作，应先另行安排工作；不能胜任工作的，需先培训或调岗；客观情况发生重大变化的，需先变更。
2、选择额外支付一个月工资解除比提前三十日以书面形式通知再解除风险小得多。
∙什么是无固定期限劳动合同_无固定期限合同能解除吗/y/ld/1159846.html∙职工享受年休假的条件_哪些情形不得享受年休假/y/ld/1159845.html∙当事人对仲裁委员会通过监督流程纠正的裁决不服，有没有向人民法院起诉的权 /y/ld/1159844.html ∙广东企业恶意规避签无期限合同将视为行为无效/y/ld/1159843.html∙工伤致残怎么赔偿_工伤赔偿纠纷能私了解决吗/y/ld/1159842.html∙哪些争议属于劳动争议_劳动争议调解有没有法律效力/y/ld/1159841.html∙哪些情形不能约定试用期_约定试用期要注意什么/y/ld/1159840.html∙从事特种作业的劳动者是否需要经过专门培训/y/ld/1159839.html∙企业劳动争议调解是不是劳动争议处理的必经流程/y/ld/1159838.html∙工伤鉴定的程序是什么_工伤争议由谁承担举证责任/y/ld/1159837.html∙劳动仲裁如何举证_申请劳动仲裁时效是多久/y/ld/1159836.html∙职工可以拒绝加班吗_加班工资的支付标准是怎样的/y/ld/1159835.html∙辞退员工要符合哪些条件_怀孕女职工能被辞退吗/y/ld/1159834.html∙申请劳动仲裁要交哪些材料_劳动仲裁的程序是怎样的/y/ld/1159833.html∙酷热中的劳动者权益不能只是传说/y/ld/1159832.html∙单位能否向员工收取押金_单位向员工收取押金怎么办/y/ld/1159831.html∙如何解除劳动合同_用人单位辞退员工要注意什么/y/ld/1159830.html∙试用期不签合同现象严重/y/ld/1159829.html∙劳动者如何签劳动合同_劳动者签劳动合同要注意什么/y/ld/1159828.html∙复转军人军龄应当作为计算经济补偿的年限/y/ld/1159827.html∙提起劳动争议诉讼的条件_劳动争议诉讼的程序/y/ld/1159826.html∙劳动合同包括哪些内容_劳动合同履行原则是什么/y/ld/1159825.html∙单位不签劳动合同的责任_员工拒签劳动合同怎么办/y/ld/1159824.html∙劳动者擅自离职是否合法_劳动者擅自离职如何处理/y/ld/1159823.html∙单位何时可以辞退员工_单位辞退员工怎样赔偿/y/ld/1159822.html∙劳动者工时的3点要求/y/ld/1159821.html∙商标国际注册申请书/y/ld/1159820.html∙劳务派遣合同的内容有哪些_劳务派遣合同的期限有多长/y/ld/1159819.html∙订立劳动合同的形式是什么_劳动合同的类型有哪些/y/ld/1159818.html∙哪些情形能认定为工伤_工伤认定的程序是怎样的/y/ld/1159817.html∙没签劳动合同单位能克扣工资吗_此时劳动者如何维权/y/ld/1159816.html∙劳动争议如何解决_劳动争议调解有法律效力吗/y/ld/1159815.html∙续签的劳动合同还有试用期吗/y/ld/1159814.html∙单位辞退员工的方式有哪些_单位辞退员工要书面通知吗/y/ld/1159813.html∙哪些情况可以延长工作时间_怎么支付加班工资/y/ld/1159812.html∙竞业限制协议应具备的条件_签竞业限制协议要注意事项/y/ld/1159811.html∙协议解除劳动合同指什么_协议解除劳动合同的条件/y/ld/1159810.html∙经济性裁员的条件是什么_单位经济性裁员应注意哪些/y/ld/1159809.html∙标准工时制是指什么_每周工作六天算不算加班/y/ld/1159808.html∙劳动者享有哪些病假待遇_病假工资能否低于最低工资/y/ld/1159807.html∙工伤认定的程序_工伤期间可享受哪些医疗待遇/y/ld/1159806.html∙工伤职工的医疗期一般有多久_工伤医疗期享受哪些待遇/y/ld/1159805.html∙企业裁员的法定程序_企业违法裁员应如何处罚/y/ld/1159804.html∙解决劳动争议的途径_怎样认定申请劳动仲裁的时效/y/ld/1159803.html∙劳动合同应何时签订_劳动合同中不能约定哪些内容/y/ld/1159802.html∙劳动者怎么申请劳动仲裁_申请劳动仲裁应注意什么/y/ld/1159801.html∙试用期 /y/ld/1159800.html∙什么是事实劳动关系_事实劳动关系应怎么处理/y/ld/1159799.html∙哪些情形可以辞退员工_单位无故辞退员工怎么补偿/y/ld/1159798.html∙如何收集劳动关系的证明_事实劳动关系怎么处理/y/ld/1159797.html∙劳动纠纷诉讼的条件是什么_劳动诉讼所需证据有哪些/y/ld/1159796.html∙工伤死亡的赔偿项目_工伤死亡赔偿归谁所有/y/ld/1159795.html∙单位可以随意安排加班吗_加班费的支付标准是怎样的/y/ld/1159794.html∙农民工加班，用人单位应按什么标准支付工资/y/ld/1159793.html∙工伤能否要精神赔偿_出了工伤事故要怎么赔偿/y/ld/1159792.html∙员工因工伤死亡用人单位与派遣公司负连带责任/y/ld/1159791.html∙接近退休职工合同到期怎么办_如何续签劳动合同/y/ld/1159790.html∙单位解除劳动合同的条件_单位如何解除劳动合同/y/ld/1159789.html∙劳动合同被确认无效后，是否需要赔偿给劳动者造成的损失/y/ld/1159788.html∙违约离职是否赔偿单位损失_提前解除合同应否付违约金/y/ld/1159787.html∙社会保险与劳动关系/y/ld/1159786.html∙同工同酬是什么意思_临时工与正式工是同工同酬吗/y/ld/1159785.html∙单位如何支付员工工资_单位能代扣员工工资吗/y/ld/1159784.html∙申请工伤认定要注意什么_哪些情形应当认定为工伤/y/ld/1159783.html∙哪些情形属于因工死亡_职工因工死亡应如何赔偿/y/ld/1159782.html∙如何申请劳动仲裁_申请劳动仲裁有哪些法律风险/y/ld/1159781.html∙试用期内要签合同吗_劳动合同应该有什么条款/y/ld/1159780.html∙劳动争议调解是指什么_劳动争议调解的程序/y/ld/1159779.html∙生产安全事故的责任人/y/ld/1159778.html∙劳动者的工资如何支付_单位拖欠工资有哪些责任/y/ld/1159777.html∙劳动合同应该怎样签订_续签劳动合同应注意什么/y/ld/1159776.html∙未签订劳动合同如何确定劳动关系/y/ld/1159775.html∙工伤伤残鉴定的时间_工伤伤残鉴定应准备哪些材料/y/ld/1159774.html∙劳务派遣纠纷怎么解决_如何预防劳务派遣风险/y/ld/1159773.html∙劳动争议当事人应提供哪些证据_劳动者举证应注意什么/y/ld/1159772.html∙不定时工作制是指什么_不定时工作制的适用范围/y/ld/1159771.html∙什么条件下《劳动法》允许延长工作时间/y/ld/1159770.html∙竞业限制的定义是什么_竞业限制应符合哪些条件/y/ld/1159769.html∙劳动合同变更的条件_变更劳动合同应注意什么/y/ld/1159768.html∙怎样解除劳动合同_解除劳动合同后单位应该怎样补偿/y/ld/1159767.html∙劳动争议能申请仲裁吗_劳动争议仲裁需要提交哪些材料/y/ld/1159766.html∙单位拖欠工资的责任_哪些情形不属于拖欠工资/y/ld/1159765.html∙用人单位裁减人员的流程是什么/y/ld/1159764.html∙劳动争议超过申诉时效怎么办_劳动仲裁开庭的程序/y/ld/1159763.html∙未参保职工怎么申请工伤认定_申请工伤应注意什么/y/ld/1159762.html∙员工工伤单位要赔偿哪些费用_工伤误工费应如何计算/y/ld/1159761.html∙如何签订集体合同_集体合同如何才能生效/y/ld/1159760.html∙劳动合同订立要注意什么_集体合同应该如何签订/y/ld/1159759.html∙单位违法解除劳动合同需双倍赔偿/y/ld/1159758.html∙工伤保险待遇的申报程序_工伤保险有哪些待遇/y/ld/1159757.html∙怎么判断劳动仲裁证据的效力_收集证据应注意什么/y/ld/1159756.html∙劳动合同可以续签吗_不续签劳动合同能要补偿吗/y/ld/1159755.html∙外出打工应注意什么_外出打工发生劳动争议怎么办/y/ld/1159754.html∙事实劳动关系的定义是什么_怎样认定事实劳动关系/y/ld/1159753.html∙劳动合同法对用人单位规定/y/ld/1159752.html∙如何实行不定时工时制/y/ld/1159751.html∙裁员时劳动者应注意什么_经济性裁员有何补偿/y/ld/1159750.html∙职工拒绝加班可以被辞退吗_单位辞退员工的情况有哪些/y/ld/1159749.html∙计件工资制是指什么_实行计件工资制有加班费吗/y/ld/1159748.html∙再婚的职工可以享受婚假吗_婚假一般有多少天/y/ld/1159747.html。