对一欺诈合同案例的请求权基础分析/王斌

周-

案例：黑龙江省甲公司本无俄罗斯钢材可供，却隐瞒真相，于1999年10月11日同江苏省的乙公司签订了俄罗斯钢材的买卖合同，规定于2000年8月6日交货，次日付清全部货款；同时规定，乙公司先向甲公司支付100万元定金，甲公司委托丙公司作保证人向乙方担保，丁公司以其全部财产向乙公司抵押。1999年10月30日，丙公司和乙公司签订了一般保证合同，丁公司与乙公司签订了抵押合同，乙方便向甲公司支付了100万元定金。后因丁公司拖延致使抵押合同未办理登记手续。2000年8月9日，乙公司请求甲公司支付俄罗斯钢材，未果。

2000年11月1日，甲公司几名成员因其他诈骗被捕，后被判刑，财产被没收。

乙公司闻讯起诉，追究甲公司违约责任，并诉请丙公司承担担保责任，主张实行它对丁公司的抵押权时，甲公司主张合同无效，拒付交货义务，丙公司也以无保证责任，丁公司以抵押无效为由，拒绝承担责任。

问本案应如何处理？请求权基础是什么？

一、关于本案的处理意见：

本案应认定乙公司与甲公司所签钢材买卖合同有效、与丙公司所签保证合同有效、与丁公司所签抵押合同无效，据此判决由甲公司向乙公司承担定金违约责任即向乙公司双倍返还定金共计200万元，并与丁公司一起对因抵押合同无效所致乙公司的信赖利益损失承担连带赔偿责任，另外在判决书中明确对甲公司财产依法强制执行后仍不能清偿时，由保证人丙公司承担保证责任。

二、本案中乙公司的请求权基础及具体分析：

1、关于乙公司以债务人甲公司、保证人丙公司、抵押人丁公司为共同被告进行起诉

请求权基础：

《担保法解释》第125条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同

被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。

第128条债权人向人民法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼。

同一债权既有保证又有物的担保的，当事人发生纠纷提起诉讼的，债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告参加诉讼。

分析：乙公司将甲、丙、丁三公司列为共同被告有法律依据，程序合法。

2、关于乙公司第一项诉讼请求“追究甲公司的违约责任”

王斌周

请求权基础：

《合同法》第54条第2款

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

《担保法》第89条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

分析：确认乙公司与甲公司之间买卖合同的效力，是决定乙公司能否行使各项请求权的基本前提。《民法通则》规定欺诈是合同无效的原因，《合同法》却将欺诈作为合同可撤销、可变更的要件之一，只有在损害国家利益时合同方为无效。从本案买卖合同订立的时间（1999年10月11日）看，是在《合同法》生效（1999年10月1日）之后，且合同法属民事特别法，故本案应适用合同法的有关规定。

从本案的实际情况看，并未损害国家利益，因此，乙公司依

法享有对该买卖合同的撤销权，即乙公司作为被欺诈对象，可根据情况自行决定是否行使撤销权，既可行使撤销权主张合同无效，也可不行使撤销权使合同有效继续履行，这样更有利于保护被欺诈人的利益。本案中乙公司主张甲公司承担违约责任，表明乙公司意在使合同有效，并基于有效合同来追究甲公司未如约交付钢材的违约责任。由于乙公司已向甲公司实际交付了定金100万元，故在甲公司违约时，乙公司有权主张甲公司承担双倍返还定金的违约责任。甲公司关于双方买卖合同无效、拒绝履行交货义务的抗辩理由不能成立。

3、关于乙公司第二项诉讼请求“由丙公司承担保证责任”

请求权基础：

《担保法》第17条第1款当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

分析：乙公司与丙公司已订立书面一般保证合同，保证人丙公司应依约承担保证责任。现保证人丙公司主张其无保证责任，该主张不能成立，理由如下：第一，如前所述，主合同（买卖合同）有效，故因主合同无效导致保证合同无效、丙公司不承担保证责任的原因不存在。第二，关于保证人不承担保证责任的法律

依据，有《担保法》第30条（主合同双方串通骗取保证；主合同债权人采用欺诈、胁迫等手段使保证人违背真实意思提供保证）、《担保法解释》第40条（主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段使保证人违背真实意思提供保证，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实）等，本案中保证合同系丙公司与乙公司订立，是双方的真实意思表示，在丙公司无证据证明乙公司知道或应当知道其被欺诈的情况下，保证合同当属有效，且本案无其它导致保证合同无效的事由，故丙公司应当承担保证责任。

另外，依据《担保法解释》第38条第2款，同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。本案中，乙公司与丁公司订立的抵押合同因未办理登记而归于无效（下面将予阐述），并不影响丙公司承担其保证责任。

当然，丙公司仍享有先诉抗辩权。依据前面所列的《担保法解释》第125条规定，法院在判决书中应当明确在对甲公司财产依法强制执行后仍不能清偿乙公司债务时，保证人丙公司方承其担保证责任。

4、关于乙公司第三项诉讼请求“对丁公司行使抵押权”

请求权基础：

《担保法》第53条第1款

债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。

分析：乙公司能否向丁公司行使抵押权在于抵押合同是否有效成立。丁公司以其企业全部财产作为抵押物，根据《担保法》第41、42条的规定应当向有关部门（动产为工商机关，不动产为土地、房地产等政府机关）办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效（该条规定的合理性在此不议）。本案中乙公司与丁公司的抵押合同并未办理登记手续，依法当属无效，故乙公司不能向丁公司主张行使其抵押权。

虽抵押合同无效，丁公司仍应承担相应的缔约过失责任，对乙公司的信赖利益进行赔偿，包括乙公司的缔约等合理费用。依据《担保证解释》第7条，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。本案中债权人乙公司对抵押合同的无效并无过错，