劳动合同法讲义

序言、劳动合同法概述

1、《劳动合同法》出台的社会背景：

以前劳动合同制度存在四大问题：

一是劳动合同签约率特别低（如建筑业20%左右），特别是无固定期限合同签约率特别低，给社会埋下了一个不和谐因素。

二是低端劳动者的权利受侵犯问题非常多，劳动维权成本高，而用人单位违法成本低。

三是劳动者流动性大，权利救济渠道不畅通，劳动关系不稳定。

四是工会在维权上遇到挑战。

同时，在立法上有两方面的压力：法律应该向劳动者倾斜，还是应该对劳动者和用人单位双方的权益并重平等保护，即双保护还是单保护？一部分人认为，不可以对劳动者的保护太强化，以免加大企业成本，削弱国家的竞争力；另一部分人认为，现在我们的劳工权利保护太弱，问题太多。这问题一直是充斥于立法整个过程中，各种力量搏弈。

《中华人民共和国劳动合同法》从2005年12月24日通过全国人大常委会一读审议、在网上公布草案向社会征求修改意见以来，经历了(一年半)四读后，于2007年6月29日，由十届全国人大常委会第二十八次会议审议通过颁布，自2008年1月1日起施行。

2、《劳动合同法》立法宗旨：

《劳动合同法》要平衡取舍、尽力解决上述问题，以符合国家的整体利益。最终，与《劳动法》相比，在“保护劳动者的合法权益”的地位表述顺序上稍有改变。

——《劳动法》第1条为：“为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法。”

——《劳动合同法》第1条规定：“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。”

由此可见，《劳动合同法》在明确劳动者和用人单位双方的权利义务并重规范基础上，又特别提出了对劳动者的合法权益予以保护。可以说，相对于《劳动法》来说，《劳动合同法》作了“有限度的让步”。

2、《劳动合同法》的适用范围：

《劳动合同法》第1条“立法宗旨”中没有依据《劳动法》相关的字眼，只提“为了完善劳动合同制度”，原因是它适用范围（即劳动者和用人单位的范围）扩大了。《劳动合同法》第2条规定了该法的适用范围：即与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同的用人单位包括以下4种类型：

（1）中国境内的企业；（2）个体经济组织；（3）民办非企业单位；（4）与劳动者建立劳动关系的国家机关、事业单位、社会团体（依照本法执行）。

《劳动合同法》比《劳动法》增加了“民办非企业单位”——所谓“民办非企业单位”，根据国务院颁布的《民办非企业单位登记管理暂行条例》规定，它是指企业、事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。在我国现行体制下，民办非企业单位和社会团体、基金会一样，其实质均为民间组织的一种形式，像民办的院校、俱乐部、医院等。

（另）工会（第五十六条）、不具备合法经营资格的用人单位（第九十三条）、承包经营个人（第九十四条）。

3、《劳动合同法》内容概要及与其他相关法律的地位：

内容：（一）适用范围；（二）规章制度；（三）劳动合同订立；（四）无效劳动合同；

（五）工资支付；（六）劳动合同变更；（七）劳动合同解除或终止；（八）经济补偿金标准；（九）法律责任；（十）劳务派遣；

关系：▪《劳动法》是根本大法《宪法》下平行于《民法》的基本大法之一，是《劳动合同法》的上位法。但《劳动合同法》比《劳动法》在适用范围及合同必备条款有所扩大及增删。

▪《湖北省劳动合同管理规定》是下位地方法规，凡条款与《劳动合同法》有冲突的，均要以《劳动合同法》条文为准。

▪《集体合同规定》是下位部颁规章，凡条款与《劳动合同法》有冲突的，均要以《劳动合同法》条文为准。

衔接：《劳动合同法》第九十七条和第九十八条规定：▪计算签订无固定期限劳动合同的次数，劳动合同在2008年1月1日起仍存续的，再续订固定期限劳动合同时开始计算。

▪ 2008年1月1日《劳动合同法》施行后，之前存续劳动合同解除或者终止依《劳动合同法》第四十六条情形应支付经济补偿的，前段的补偿年限和补偿标准，按《湖北省劳动合同管理规定》和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定执行，后段补偿年限重新起算，补偿标准按《劳动合同法》第四十七条执行。

一、劳动合同的概念及种类：

1、概念：

劳动合同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利义务的书面协议。

2、特征：

属于：诺成性、双务、有偿、继续性、要式合同。

特征：主体的特定性；关系的法定性（是确定劳动关系的法律形式）；权义的明确性。

3、种类：（第13条至第15条）

（1）固定期限（定期）劳动合同：

是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。

固定期限劳动合同的具体期限可以不等；到期后，可以续订，但有次数限制——连续两次后，如再续订，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用工单位应当签订无固定期限的劳动合同。即，连续订立过两次固定期限合同的员工，不管之前是1年期合同还是2年期合同，第3次签约时员工都有权要求订立长期合同。

（2）无固定期限（不定期）的劳动合同：

是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

订立条件：除劳动者只愿订立固定期限劳动合同外，有下列情形之一的，应当无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条（过错性辞退）和第四十条第一项、第二项规定（非过错性辞退）的情形，续订劳动合同的。（四）用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同（视为长期合同，第14条）。

对于无固定期限合同的认识：①无固定期劳动合同不是意味着“终身制”，只要出现了法律规定的情形，无固定期限劳动合同也同样能够解除。②对于用人单位来说，订立无固定期限的劳动合同适用于保密性强、技术复杂又需要保持人员稳定的岗位，有利于做企业维护其经济利益，减少频繁更换关键岗位的关键人员而带来的损失。

（3）以完成一定工作任务为期限的劳动合同：

是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。