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(完整)民事诉讼法与仲裁法


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3、冒名顶替进行民事活动:以行为人为当事人。 法人或其他组织应登记而未登记,行为人以该法人或其他组织名义进行民事活动的,行为人为当事人。 构成表见代理的被代理人为当事人,但不构成表见代理的,行为人为当事人。 法人或其他组织依法终止后,行为人仍以其名义进行民事活动的,行为人为当事人。 4、行为人对他人的行为负责: 法人非依法设立分支机构(无依据设立) ,或虽依法设立,但没有领取营业执照(有依据设立,但没领照)时,都以法人为当事人。 企业法人的解散的: 依法清算并注销之前,以该企业法人为当事人;依法清算过程中,破产企业清算组对破产企业财产享有管理权,可以该企业的名义起诉或应诉。 未依法清算即被注销的,以股东、发起人、出资人为当事人。 5、名誉权和精神损害赔偿案件:侵害死亡遗体、遗骨、姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的,死者的近亲属为当事人。 6、因新闻报告或其他作品发生名誉权纠纷的:可诉只作者(非职务) 、新闻出版单位或共同告,但作者履行职务行为,只能告单位。 7、因担保法律关系引起的诉讼:商业银行、保险公司的分支机机构提供保证的(担保函) :分机机构为被告。其他企业分支机构提供保证的,可以立企业和分支机构 为共同被告,也可告一个。 8、因保证合同纠纷提起诉讼的: (连带保证和以前一样规定) ,一般保证中,债权人仅起诉保证人的,法院应当通知被保证人(债务人)作为共同被告。 9、解散公司之诉:原告为起诉的股东,被告为公司,其他股东为第三人。 10、侵权责任法规定的案件:机动车实际使用人作为被告,但机动车所有人对损害的发生有过错的,使用人与所有人是共同被告。 11、校园事故责任: 12、村民委员会或村民小组与他人发生民事纠纷的:村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人。
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必要共同诉讼类型
1、挂靠关系:挂靠方与被挂靠方为必要共同诉讼人 2、借用关系:借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行帐户的,出借人与借用人为必要共同诉 讼人。 3、无限民事行为能力人造成他人损害的:无限民和其监护人为共同被告。 4、原告起诉被代理人和代理人,要求承担连带责任的,被代理人和代理人为共同被告。 5、继承遗产案件(内部关系) :部分继承人起诉的,法院应当通知其他继承人作为共同原告参加,被通知的继 承人不愿意参加又未明确表示放弃实体权利的,法院仍应将其列为共同原告。但已明确表示放弃实体权利的,
回避方式
审判人员自行回避、当事人申请回避。适用口头或书面形式 审判人员有回避情形又没自行回避的,由院长或审委会决定其回避 一个案件只能参与一次。例外:二审发回重审案件,在一审裁判后又进入二审程序的,原二审合议庭成员不受限制。
申请回避的期间 申请回避的效果 回避的决定权
通常在开始审理时提出申请,审理后才知道的,在法庭辩论终结前提出 一般应当暂停参与本案,需采取紧急措施的除外。 院长担任审判长的回避:审判委员会决定。 审判员(陪审员)的回避:院长决定,注意:审判员担任审判长回避由:院长决定 其他人员:书记员、翻译、鉴定、勘验人:审判长决定。审委决定院长,院长决定审判员,审判长决定其他人。
回避决定的复议 决定回避法律后果 二审终审 例外
可以复议一次,复议期间不停止参与本案工作。审判人员不得申请复议。 诉讼程序继续进行,不是重头再来 最高院作为一审法院审理的案件,特别程序中的督促程序、公示催告程序、破产还债程序案件 民诉法规定的不得上诉的裁定、调解书、小额诉讼程序案件、宣告婚姻无效(近亲、重婚)案件的判决。 不得上诉的裁定:财产保全和先予执行裁定、准许或不准许撤诉裁定、中止或终结诉讼裁定、笔误裁定 可以上诉的裁定:不予受理裁定、驳回起诉裁定、管辖权异议裁定、驳回破产申请的裁定
13、无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。
第三人 第三人概念 是指对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权(有独三) 。或者虽然没有独立的请求权,但与案件的处理有法律上的利害关系,而参加到正在 进行的诉讼中去的人(无独三) 。第三人不得提出管辖权异议。第一审程序中未参加的诉讼的第三人,第二审中申请参加的,法院可以准许。 有独三 参加时间:法庭辩论终结前提出。 参加诉讼的依据:对本诉的诉讼标的(或物)有独立请求权。 参加诉讼的方式:提起诉讼,相当于原告。 提起诉讼 无独三 性质:两个诉,本诉、第三人之诉 无独三的判断:两个法律关系(原告与被告,被告与无独三,地位相当于被告) 参加诉讼方式:第三人申请参加或者由法院通知第三人参加,判决其承担责任可上诉。注意:法律上无利害关系的,不能追加为参加诉讼。 在代位权诉讼中:可以追加债务人为无独三 申请或通知 在撤销权诉讼中:可以追加该受益人或者受让人为无独三。 第三人撤销之诉: (请求撤销诉讼原裁判,确认其权利) 、不服可以上诉。 (当事人:原告第三人,被告,原审原、被告) ,属于变更之诉。 针对生效判决、裁定、调解书。权利人起诉原案生效法律文书的原、被告(前案没有承担权利义务的无独三不能成为被告) , 原因:不能归责于本人的事由未参加原案诉讼。损害其民事权益。提起第三人撤销之诉时间:应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起 6 个月内提出。 管辖:向作出生效的原审理法院提出,一审生效向一审提,上诉二审,二审生效向二审提。 不得提第三人撤销之诉:特、督、催、破产等非诉、无效婚姻(本案当事人亦不得上诉) 、撤销或解除婚姻关系案件中涉及身份关系的内容。 法院审查:符合起诉条件,收到起诉状和证据材料 30 日内立案,不符合,30 日裁定不予受理。书面审查,必要时询问双方当事人。 审理程序:第三人撤销之诉,应当合议庭审理。 原判决是否中止执行:受理第三人撤销之诉的原告,提供担保,请求中止执行的,法院可以准许。 裁判:请求撤销裁、判、调解书理由成立,也确认了其权利主张成立,改变裁、判、调解书内容错误部分。 请求撤销裁、判、调解书理由成立,但确认了其权利主张不成立,撤销裁、判、调解书内容错误部分。 请求不成立的:判决驳回诉讼请求。 (注意:不是驳回起诉) 程序的选择:第三人作为必要共同诉讼人,可以审请再审,也可以提起第三人撤销之诉,只能选其一。 当事人 变更 原当事人死亡 1、裁定中止,等继承人明确是否参与诉讼,2、法院及时通知继承人作为当事人承担诉讼,3、被继承人(原死亡当事人)已经进行 的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。 例 诉讼中,争议的民事权利义 务转移 恒定为原 则 变更为例 外 例外:第一种情形:受让人(乙)申请,以无独三请求权的第三人身份参加诉讼(以无独三身份) ,人民法院可予准许。 第二种情形:受让人申请替代当事人承担诉讼的,法院可以根据案件的具体情况决定是否准许;不予准许的,可以追加 其为无独立请求权的第三人。 (我靠,还有这样的规定) 法律后果:1、如果法院准许的,裁定变更当事人(乙) ,2、变更当事人后,诉讼程序以(乙)为当事人,继续进行, 原当事人(甲)应当退出诉讼,原当事人(甲)已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。 共同诉讼 普通共同诉讼 1、当事人一方或双方为 2 人以上,2、诉讼标的为同一种类,诉讼标的为 2 个以上,3、法院认为可以合并,4、原告同意合并审理。 5、法院不可以主动追加普通共同诉讼。 必要共同诉讼 概念 必须共同进行诉讼 的当事人没有参加 诉讼的 1、 当事人一方或双方为 2 人以上,2、当事人之间的诉讼标的是共同的、诉讼标的只有一个。 (甲诉丙,在诉讼过程中甲债权转让给乙,债权收购) 原则上:1、不影响诉讼中当事人的诉讼主体资格和诉讼地位(恒定) ,2、本案作出的裁判对受让人(乙)有拘束力。
1、法院应当通知其参加;追加后,应当通知其他当事人 2、当事人也可以向法院申请追加,法院应当审查,申请理由成立,书面通知被追加当事人,不成立,裁定驳回。 3、必须共同原告:应当追加原告,已明确表示放弃实体权利的,可不予追加。既不愿意参加,又不放弃实体权 利的,仍应追加为共同原告,其不参加诉讼,不影响法院审判。
3、其他组织:个人独资企业(不具有法人资格) 、个体工商户(以营业执照上的业主为当事人) 、 合伙企业:领营业执照,合伙企业为当事人,未领营业执照个人合伙,全体合伙人为共同诉讼人,登记有两个:预告登记、登记领证(必须是登记领证才视为领取营 业执照) 、分公司(必须满足两个条件依法设立、领取营业执照) 、商业银行的分支机构(分行、支行。设立+领照) 。 4、失踪人的财产代管人、股东代表诉讼中的股东、遗产管理人与遗嘱执行人、作为公益诉讼原告的法定机关和组织(污染环境、众多消费者权益 2 类) 。 环境公益社会组织诉讼原告: (不能是机关) ,市级以上,专门从事环境保护公益活动连续满 5 年。消费者公益诉讼原告:省级消协。 环境公益诉讼不需要以实际损害为前提条件(提前预防作用) 注意:被依法解散的企业提起诉讼时,清算前,以企业名义,清算后被注销的,以股东、发起人名义起诉。股东起诉解散公司的,公司为被告,其他股东为第三人。 一般来讲,应当以当事人是否是所争议的民事法律关系(标的)的主体,作为判断当事人适格与否的标准。例外:对诉讼标的有确认利益,也可为作适格当事人的标 准。针对当能人能力(当事人诉讼能力)由法律明确加以规定,针对当事人适格,需根据案件情况判决是否是适格当事人。 理论 1、民事诉讼能力:是一种比较抽象而概括的作为当事人的法律资格。 2、当事人适格:又称适格当事人、正当当事人,是指具体案件中(本案)的当事人资格,与具体诉讼实体权利义务关系存在利害关系的人。 原告与 被告 1、未依法登记领取营业执照的个人合伙:全体合伙人为共同诉讼人(原告或被告) ,但有核准登记字号的(如某电脑行) ,应在法律文书中注明登记字号,全体合伙 人超过 10 人(含 10 人)以上,可以推选代表人,被推选的代表人,应由全体合伙人出具推选书。 2、个体工商户:以营业执照上登记的经营者为当事人;营业执照上有登记的字号的,以登记的字号为当事人,但应当同时注明该字号经营者的基本情况。 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。
回避
回避对象 回避事由
审判员、陪审员、书记员、翻译、鉴定、勘验人、执行员 法定原因:1、是本案当事人、诉讼代理人近亲属, 2、与本案有利害关系:本人或近亲属与本案有利害关系,本人或近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的,担 任过本案的证人、审判员等,接收本案当事人、诉讼代理人请客送礼,或违反规定会见推荐代理人(不仅回避、还需追法 律责任) 、借本案当事人及代理人借用款物等
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