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第5章 刑事回避制度


被 申
任审判员有刑事诉讼法第二十八条、第二 十九条所列情形之一的,应当自行回避; 当事人和他们的法定代理人也有权申请上
请 的
列人员回避。 《最高人民法院关于审判人员严格执行回
避制度的若干规定》第9条:本规定所称
主 体
审判人员是指各级人民法院院长、副院长
、审判委员会委员、 庭长、副庭长、审
判员、助理审判员。

人及其委托的人在购买商品、装修住房以及
其他方面给予的好处的。
德国
中国
法官审前向媒体公布没有没 为本案当事人推荐、介绍代
有证实的事实
理人、辩护人
法官在审判程序外,曾多次 私下会见本案一方当事人及
与被告人会谈
其代理人、辩护人的
法官与被告人打网球,并与 接受宴请 之共餐
法官在餐厅提及被告人与麻 为律师、其他人员介绍办理
第29条 不属于刑事诉讼法第二十八条、第 二十九条所列情形的回避申请,由法庭当庭 驳回,并不得申请复议。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑 事诉讼法>若干问题的解释》第28条:第 127条:审判长宣布合议庭组成人员…的名 单。
第129条 审判长分别询问当事人、法定 代理人是否申请回避,申请何人回避和申请 回避的理由。
) 回
院长决定,并将决定告知申请人。
我国《刑事诉讼法》第30条第1款:审判 人员、检察人员、侦查人员的回避,应当
避 的
程 分别由院长、检察长、公安机关负责人决
序 定;院长的回避,由本院审判委员会决定
;检察长和公安机关负责人的回避,由同
级人民检察院检察委员会决定。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑 事诉讼法>若干问题的解释》第25条:当事 人和他们的法定代理人申请人民法院院长回 避或者院长自行回避的,应当由审判委员会 讨论决定,并将决定告知申请人。审判委员 会讨论院长回避问题时,由副院长主持,院 长不得参加。
。 第二类:法官与当事人有直接或间接的亲
属关系
” 之
分 (1)法官是当事人的近直系血亲、三代
以内旁系血亲及姻亲关系 的;

(2)法官是诉讼代理人、辩护人的夫妻
、父母、子女或者同胞兄弟姐妹;
第三类:法官或近亲属与案件有利害关系
我国《刑事诉讼法》第29条:审判人员、检 察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托
我国《刑事诉讼法》第30条第3款:对驳回 申请回避的决定,当事人及其法定代理人可 以申请复议一次。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑 事诉讼法>若干问题的解释》第28条:
被决定回避的人员对决定有异议的,可以在 恢复庭审前申请复议一次;被驳回回避申请 的当事人及其法定代理人对决定有异议的, 可以当庭申请复议一次。
第3条:凡在一个审判程序中参与过本案 审判工作的审判人员,不得再参与该案其 他程序的审判。
第一类:法官是诉讼参与人

(1)法官是当事人; (2)法官曾是证人、鉴定人、勘验人、
辩护人、诉讼代理人;
关 系
回 (3)法官曾经是侦查、检察人员、一审
避 、二审、重审、复核审或再审的审判人员
《全国人民代表大会常务委员会关于完善 人民陪审员制度的决定》第4条:人民陪审 员的回避,参照有关法官回避的法律规定 执行。
自行回避,又称法定回避,是指应当回避的 人员在受理案件或受聘时发现自己有刑事诉 讼法规定的回避情形的,应当主动提出回避 ,不承担该案的诉讼任务。
申请回避,是指应当回避的人员有刑事诉讼 法规定的回避情形,但没有自行回避的,由 当事人及其法定代理人向有关机关提出其回 避的申请。
如果当事人、法定代理人申请审判人员 、出庭支持公诉的检察人员回避,合议庭认 为符合法定情形的,应当依照本解释有关回 避的规定处理;认为不符合法定情形的,应 当当庭驳回,继续法庭审理。如果申请回避 人当庭申请复议,合议庭应当宣布休庭,待 作出复议决定后,决定是否继续法庭审理。
同意或者驳回回避申请的决定及复议决 定,由审判长宣布,并说明理由。必要时, 也可以由院长到庭宣布。
——
公( 平一 审) 判回 原避 则的
法 律 依 据
( 根据理由对审判人员回避所产生的
效果不同,可以分为法定理由与酌 定理由;法定理由出现,直接将推 定法官不能公正审判案件,也将直
二 )
回 接导致法官失去审判权;酌定理由
出现,则需要证据证明法官可能会 进行不公正的审判。
根据法官是否与案件或案件当事人 有特定关系,可以将回避的理由分
“ 偏 颇 之 虞 ” 之 比 较
《德国刑事诉讼法典》第24条【法官回避之 申请】: (三)声请回避权属于检察官、自 诉人与被告。
《法国刑事诉讼法典》第699条:受审查人 、重罪、轻罪或违警罪的被告人以及诉讼的 任何当事人,欲申请预审法官、违警罪法庭 法官,轻罪法庭的一名、数名或全部法官, 上诉法院或重罪法院的法官回避时,应当向 上诉法院第一院长提出申请,否则,申请无 效。
我 第一,自行回避只适用法定回避的理由;
第二,申请回避既适用法定回避理由,也 适用酌定回避理由;
第三,职权回避是在没有申请回避也没有 自行回避的情况下才适用;
国 三 种
回 第四,职权回避是一种独立的回避种类,
不得与其他回避方式组合使用;
第五,职权回避只适用于法定回避理由; 在没有申请回避也没有自行回避的情况下
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑 事诉讼法>若干问题的解释》第31条:参加 过本案侦查、起诉的侦查、检察人员,如果 调至人民法院工作,不得担任本案的审判人 员。 凡在一个审判程序中参与过本案审判工 作的合议庭组成人员,不得再参与本案其他 程序的审判。
——
理我 由国 、的 关立 系法 理例 由
一、什么是回避制度 二、法官的回避 三、检察官、侦查人员的回避 四、律师的回避 五、我国回避制度的特点
一、什么是回避制度
回避制度是指侦查人员、检察人员、审判 人员等同案件有法定利害关系或者其他可 能影响案件公正处理的关系,不得参与该 案件诉讼活动的一种制度。
二、法官的回避
(一)回避的理论依据 (二)回避的理由 (三)回避的主体 (四)回避的种类 (五)回避的程序 (六)回避的效力 (七)我国法官回避程序的特点

察人员,在回避决定作出以前所取得的证据 和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会 或者检察长根据案件具体情况决定。 《公安机关办理刑事案件程序规定》第33条 :被决定回避的公安机关负责人、侦查人员
避 的 理
由 为“关系理由”和“偏见理由”。
通常情况下,法定理由就是关系理 由,酌定理由就是偏见理由。
《德国刑事诉讼法典》第22条【法官之回避 】:法官有下列情形者,依法不得行使审判 职务:(1)法官为犯罪行为被害人;(2) 法官现为或曾为被告或被害人之配偶或监护 人;(3)法官为被告或被害人之直系血亲或 姻亲、三等亲内之旁系血亲或二等亲之姻亲 。其婚姻关系已不存在者亦同;(4)法官曾 为该案之检察官、警察官、被害人之律师或 辩护人之者;(5)法官曾为该案之证人或鉴 定人而受讯问者。
第24条【法官回避之申请】:(一)法官除 依法不得行使审判职务外,得因恐有偏颇之 虞而予以声请回避;(二)因恐有偏颇之虞 而声请法官回避审判职务者,须有足信不公 平之情事存在;(三)声请回避权属于检察 官、自诉人与被告。有声请回避权者得请求 法院告知参与裁判司法人员之姓名。
德 国 的 法 例
我国《刑事诉讼法》第28条:审判人员、检 察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当 自行回避,当事人及其法定代理人也有权要 求他们回避:(一)审判人员、检察人员、 侦查人员是本案的当事人或者是当事人的近 亲属的;(二)审判人员、检察人员、侦查 人员本人或者他的近亲属和本案有利害关系 的;(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩 护人、诉讼代理人的; (四)与本案当事 人有其他关系,可能影响公正处理案件的。
我国《刑事诉讼法》第30条第2款:对侦查 人员的回避作出决定前,侦查人员不能停止

对案件的侦查。 《人民检察院刑事诉讼规则》第28条:人民
检察院直接受理案件的侦查人员或者进行补 充侦查的人员在回避决定作出前,不能停止 对案件的侦查。
六 ) 回
第30条:因符合刑事诉讼法第二十八条 或者第二十九条规定的情形之一而回避的检
《意大利刑事诉讼法典》第37条【要求回避 】:1.在下列情况下,当事人可以要求回避 。
我国《刑事诉讼法》第28条:审判人员、检 察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当 自行回避,当事人及其法定代理人也有权要 求他们回避。
——
申( 请三 的) 主回 体避
的 主 体
《最高人民法院关于执行<中华人民共和 国刑事诉讼法>若干问题的解释》第23条 :审判委员会委员、合议庭组成人员及独

、介绍代理人、辩护人,或者为律师、其他 人员介绍办理该案件的;(三)接受本案当

事人及其委托的人的财物、其他利益,或者 要求当事人及其委托的人报销费用的; (四

)接受本案当事人及其委托的人的宴请,或 者参加由其支付费用的各项活动的(五)向

本案当事人及其委托的人借款、借用交通工 具、通讯工具或者其他物品,或者接受当事
( 四 ) 回 避
指令回避,又称职权回避,是指应当回避的 人员有刑事诉讼法规定的回避情形,但没有 自行回避或被申请回避,由有权决定的人员
的 种
类 或组织,指令其回避。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑
事诉讼法>若干问题的解释》第26条:应当
回避的人员,本人没有自行回避,当事人和
他们的法定代理人也没有申请其回避的,院 长或者审判委员会应当决定其回避。
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