旧” 的 风 险 体 系，提 出具 体 的完 善 措 施 关键词：借新还 旧 合 同效 力 风险防范
机 制构建 Hale Waihona Puke Baidu
“ 借新还旧”产生的原 因分析一从经济社会的角度 “ 新还 １ 借 日”的 概 念 源 于 ２ 世 纪 ８ 年 代 ， 由 国 际 货 币基 金 Ｏ Ｏ 组 织 （ｎ ｅ ｎ ｔｏ ａ ｏ ｅ ａ ｙ Ｆ ｎ ）提 出， 旨在 解 决拉 美 国 Ｉ ｔ ｒａ ｎ ｌＭ ｎ ｔ ｒ ｕ ｄ ｉ 家 的外 债 还 本 付 息 问题 ， 缓解 金 融 危 机 造 成 的不 利 影 响 。 目前 我 圈 内法 并 未 对 “ 新 还 旧 ”提 出 一 个 较 为 明确 的 定 义 。 大 借 多 数 学 者 也 仅 就 该 业 务 在 我 国 的 实 际 操 作 情 况 ，概 括 出 其 应 有 的 一 表 述 。我 国金 融 管 理机 关 在 《 于 借 款 合 同 有 关 法 律 问 种 关 题 的复 函》中将 “ 借新还 旧”认定为贷款人 向银行贷 款 以清偿 先前所 欠同一银行货款 的行为，但表述过于简 单。笔者将其定 义为 “ 新还 旧” 要是指在 短期贷款中 ，借款人 （ 借 主要是指 末 上市的企业 ）在就贷款 尚未清偿的情况下 ，与金 融机 构再次 签订贷 款合 同，以清偿 旧贷款 ， 己达到 “ 变相延展 ”目的的一 种 金 融 业 务 。其 实 质 是对 前 合 同贷 款 期 限的 变 更 。 （ “ 一） 借新还 旧”产生的表层原因 企 业 的 资金 周 转 需 求 。贷 款 资 金 是 未 上 市 企 业 发 展 、 扩 大 乍 产 的 主 要 渠 道 。但 在 生 产 中 ， 常 会 面 临 资 金 链 断裂 的 风 险 ， 这 如 沙 漠 里 的 一 条 河 流 ，在 从 山 顶 流 向 山脚 的过 程 中 ， 每 条 支 流 都 有 无 法 流 向 目的 地 的 可 能 。 为 实 现 资 金 流 动 畅通 ， 企 业 往 往 选 择 通 过 “ 新 还 旧 ” 的方 式 ， 将 企 业 的资 金 输 出控 制 在 合 借 理 范围，以防止短期贷款投入 地项 目未盈利 的情况 下还贷造成 的资 金 链 断 裂 。 企 业 中 长 期 贷 款 的现 实 需 要 。 企 业 的 发 展 是 一 个 长 期 的过 程 ，是 数个 长 期 项 目支 撑 的 结 果 。 但 当 今 从 商 业 银 行 可 获 的 中 长期贷 款远无法满足企业 的需要 。银行每年对 于中长期贷款 的
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Ｈ 二 、 “ 新 还 旧 ”合 同效 力的 审 视 借 学界对 “ 新还 旧”有 甭应 当存在产 生激 烈 的讨 沦。有些 借 学 者 认 为 强 烈 建 议 禁 止 否 定 “ 新还 旧 ”合 同 的效 力 ， 主 要 理 借 由体现在 ：一 ，借 新还 旧贷款加大 了贷款 的风险隐 患，造成信 贷 资 金 的虚 假 循 环 ， 降 低 了贷 款 的 安 伞 性 。二 、借 新 还 旧 业 务 的操作性风 险加大 。银行可 能因授信 余额 、担保措施 没有发生 变化而放松全面 审查， 给债权实 带来现 隐患。三、长期的借新 还 旧操作 可ｉ ｉ 化贷后管理力度 ，导致管理上存在 思想松懈 、 ｉｉ 管理 不 到位 的情况 。有 些学 者则对 “ 借新还 旧”业 务持 肯定 的态度 。不可 否认 ， “ 借新还 旧”的存在尤其合理 性。其效用 亦 如 一 把 双 刃 剑 ， 既 可 能 成 为银 行沉 淀 风 险 、 美化 账 面 的 违 规 行为 ，也可 以成为银行不 良贷款 居高不 卜而在依法 清收措施外 的 另 ～ 种 变 通 选 择 。债 权 银 行 采 取 借 新还 旧 方 式 来 缓 解 即 期 贷 款风险 ，以克服贷 款展期及诉讼 时效 的法 律限制 ，并进 …步明 确债权债务关 系，亦具有 了某种程度 的现实合理性 。 “ 借新还 旧 ”可 以说 是 银 行 在 法 律 规 定 的 空 白中 进 行 制 度 创 新 的 产 物 ， 在 某 种 程 度 上 弥 补 了当 前 商 业 银 行 信 贷 品 种 单 一 的缺 陷 。 实 现 中，人民银行规 定流动资金贷款期 限最多不能超 过３ ，这 町能 年 导致银行 的信贷 产品不能满足客户 的实际资金需求 ，借 款人的 资产转换 周期与还款周期不一致造 成逾期还款 ，或 者有的借款 人要求循 环周转使用资金 ，但 由于缺乏对应 的信贷 品种和授信 额 度 就 只 能连 续 的 转 贷 。从 这 个 角度 来 看 ，也 许 “ 在 的 就 是 仔 合 理 的 ” 。 “ 新 还 旧 ”有 其 存 在 的 必 要 性 ， 可 以 说 是 我 国 国 借 指标有 严格 限制 ，同时我 国规定的短期贷款 的延展期较短 。需 情 下 资源 配 置 和 经 济 发 展 需 要之 间 矛 盾 的 折 中产 物 。 因 此 ，对 求 与供 给 间 的 落 差 ， 迫 使 企 业 采 取 借 新 还 旧 的 方 式 来 延 迟 还 待 “ 新 还 旧 ”应 该 正 视 其 存 在 ， 结 合 我 国经 济 发 展 趋 势 和 政 借 款。 策导 向，制定可操作化 的操作规范 ，才是真 正应 该做 的。 商 业 银 行 自身 利 益 的 需 要 。借 新 还 旧是 从 表 面 上 看 ，是 新 贷 的投放 ，有利于银行减 少旧账的追讨纠纷和 自身不 良账 目的 Ｈ 三 ． “ 借新还旧”合同法律风险分析 累积 ， 是 金 融 机 构 能 盘 活 不 良资 产 、 迅 速 降低 不 良率 。 同时 也 对 于 “ 新 还 旧 ”合 同 效 力 的 不 同认 定 ， 将 导 致 银 行 业 操 借 节 约 了 还 旧款 又 贷 新 款 之 间 的 支 付 的 必 要 劳动 力 成 本 。在 当前 作 中面 临 不 同 的 风 险 ，直 接 影 响银 行 债 权 的 实现 。 银 行 业 的 日常 业 务 运 行 总 更 是 将 借 新 还 旧业 务 变 为 巩 固 和 发 展 借 新还 旧合 同效力 担保合 同效 力 客 户 的一 种 于 段 。
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一 。
银 行业 “ 借新还 旧”合 同效力审视 与法律风 险防范
中国人 民大学法学院 张元元
摘要： “ 借新还 旧”作为一种特殊 的合 同形式，近年 来 已普遍运 用于金 融机构信贷业务 中。但 由 于我 国法律对 “ 借新还 旧”没有做 出明确规 定，更缺 乏实际的操作标 准，使金融机构信贷资 产面 陆 大量风险 ，也不利于企业融资渠道的畅通，企业的长期健康发展 本文从我 国经济发展方 向 着 入手 ，从经 济法的角度分析 “ 借新还 旧”产生 的原 因及存在 的现实必然性 ，通过重构 “ 新还 借