HR必备的保密协议知识点

用人单位根据自身经营管理需要，往往会在劳动合同之外，再与员工签订一份保密协议，约定员工有关保密事项。那么问题来了，签订保密协议，单位是否必须支付保密费？保密费是否可以算作竞业限制经济补偿？保密协议是否可以就违反保密义务约定违约金？……

问题一：是否必须支付保密费？

上述问题的答案是否定的。

从法律理论上讲，保密义务是劳动合同的附随义务，用人单位与员工建立了劳动关系，员工义务之中就包括了对用人单位商业秘密的保守。因此，是否签订保密协议，并不影响员工保密义务的履行；是否支付保密费，也并不会影响保密协议的效力。

《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]3号）第十三条规定：“保密义务不以义务人是否同意或

权利人是否支付对价为前提。

问题二：签订保密协议有什么意义？

虽然是否签订保密协议，并不影响员工对用人单位商业秘密负有的保密义务，但签订书面保密协议，并非毫无意义。规范签订保密协议，至少可以：

1.明确保密的范围；

2.可以约定损害的计算方法与范围；

3.对员工遵守保密义务有一个提醒、警示的心理作用；

4.可以视为权利人采取了合理的保密措施，在认定商业秘密时作为有力证据。

问题三：保密费是否可以算作竞业限制经济补偿？

竞业限制是指用人单位与劳动者约定在在职或离职后的一定期限内，劳动者不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，或者自己开业生产或是经营同类产品、从事同类业务。根据《劳动合同法》规定，对劳动者约定承担竞业限制义务，用人单位必须支付竞业限制经济补偿，且该经济补偿应当在离职后按月发放。可以看出，保密费与竞业限制经济补偿的名义、性质、发放时间等均不同。因此，千万不能想当然地以在职期间的保密费代替竞业限制经济补偿，否则可能出现用人单位掏了钱，却起不到预期的竞业限制作用的尴尬局面。问题四：保密协议可以对员工约定违约金吗？

《劳动合同法》明确规定了对劳动者约定违约金只有两种情形：一是在竞业限制约定中；二是服务期协议中。因此，用人单位不能对劳动者违反保密协议约定违约金。按照法律规定，劳动者违反保密协议的，用人单位只能主张损害赔偿而不能要求其支付违约金。

问题五：可以约定员工违约时退还保密费吗？

笔者曾见到有的保密协议中约定：按月发放保密费，如果劳动者违约，则保密费应全部退还。

我们认为这样的约定也是无效的。约定保密费均退还，而非按实际损失进行赔偿，显然是预先约定一个违约责任，符合违约金的特征。因此，这种“改头换面”的违约金条款，是不具有法律效力的。