识别合同履行中的风险因素

,承包商也正是通过竞争来获得施工任务并最终获得盈利。既然是竞争，既然要想盈利，就必须要准备承担相应的风险。这里所说的风险主要是由于在土建项目的施工过程中可能存在着许多不可预见的因素或不可抗力的作用。它一旦发生，总会给承包商带来某种程度的损失。随着我国加入世界贸易组织后，我国将有更多的企业走出国门，加入到国际竞争行列中去。在国际建筑市场上，一些承包商因缺乏抵御风险的能力而导致其公司停业、倒闭、破产的事件时有发生。在当今国际、国内建筑市场僧多粥少，承包商间的竞争更为激烈的现状下，承包土建工程风险也更大。因此，土建多种承包业特别是国际土建工程承包业已成为风险型事业。土建项目施工过程中可能发生的各种风险，反映在合同中，则成为合同风险。一般来说，在土建施工合同中都必都包含着某种风险条款和某些明显的或隐含着对承包商不利的条款，这些合同条款都会成为承包商履行合同过程中的替在风险。因此，对于一个承包商来说，要想在建筑市场这个各路英雄的竞技场中处于不败之地，首先要对合同风险有充分的估计，其次要对防范合同风险有可行的对策。

一、土建施工合同的主要风险

1、合同中明确规定的应有承包商承担的风险

一般的土建合同中施工合同中，都有明确规定应有承包商承担的风险条款，常见的有：

（1）恶劣气象条件：除去由合同所界定的不可预见的特大自然灾害的

风险应有业主承担以外，恶劣的天气（如严寒、酷暑、大雨、暴风等）往往对施工影响甚大，导致承包商的工期拖延和经济损失。

（2）不利的自然条件或障碍：招标文件（通常是合同文件的组成部分）往往要求承包商在投标之前已对施工现场有了详尽的了解，然而由于投标阶段时间短促及囿于现场踏勘的设备条件，承包商对现场的调查了解大多比较粗浅。由于对现场的地质、水文、道路、料场等困难条件可能估计不足，导致投标单价过低。

（3）开工后施工方法有重大的改变，被迫投入的或多的资源（设备、材料、劳力等），或是在投标时对标书中规定的过紧的工期没有引起重视，执行时不能按期交工而被罚款。这都是可能导致承包商的经济亏损。（4）工程变更的补偿范围和补偿条件：例如在某些合同中规定，工程变更在某一比例（通常是在15%左右）的合同金额内，承包商不得要求变更单价。如果承包商在该工程项目上的投标单价过低，则要承担在上述范围内由于工程量的增加所带来的风险。

（5）合同价格的调整条件：如对通货膨胀、汇率变化、税收增加等，合同规定不予调整，则承包商必须承担全部风险；如合同规定在一定范围内可以调整，则承担部分风险。

（6）在某些土建合同特别是国际土建工程合同中，常赋予工程师（与业主签署服务协议书，因此凡事都难免站在业主的立场上）对承包商所做的工作的各种检查和认可权，在这些合同中常写有严格遵守工程师对本工程任何事项所作的指示和指令的条款，而业主有时正是利用工程师的这些检查权和认可权来提供工程设计、施工、材料等标准，而不对承

包商进行补偿。

（7）由于分包商选择不当或分包商合同定的不完善，而导致承包商对分包工程或分包价格要承担风险。

（8）在国际土建工程合同中，通常是以工程所在国的法律作为合同的法律基础。这本身就隐藏着很大的风险。很多承包商因不谙工程所在国的法律而最终导致沉重的经济损失。

2、由于合同条文不全面、不完整，没有将合同双方的责权力关系全面表达清楚给承包商造成的风险。这种情况大多数是由于承包商没有预计到合同实施过程中可能发生的各种不利的情况，签约时过于草率，从而给自己留下后患。例如：

（1）在合同条款中没有不利的自然条件（或称不利的施工条件）的条款。这就限制了承包人在遇到恶劣施工条件时要求索赔的权利。

（2）合同工期定得很紧，有时承包商明知不能按期竣工但为了拿到工程项目还是不得不承诺。通常的土建施工合同中都定有拖延工期的每日罚款，但有时却缺少拖延工期最高限额的条款，这极易给承包商造成严重的经济亏损。

（3）在合同中缺少业主拖欠工程款的处罚条件款。这迫使承包商有时不得不高息贷款以维持生产或无钱购买材料，设备、配件等，甚至停工。

（4）在合同中对工程量变更、通货膨胀、汇率变化、税收增加等引起价格的改变没有规定具体的调整方法，如调价公式、调价原则等。如果发生自己的合同责任，使承包商蒙受经济损失。

3、由于合同条文不细致，不严密，使承包商不能准确地理解合同内容，产生失误而带来的风险。这种情况的专业素质、承包经验，语言文字水平（在国际土建施工中，特别重要的是外语水平）、理解和应用合同的能力等都是一个全面的考验。例如：

（1）某些合同中常有这样的条款：承包商可以合理推知需要的为本工程服务所需的一切辅助工程凡未列入工程量清单内工作项目的费用均视为已摊入到相关工程的单价中。这就是就承包商在投标报价漏荐在合同实施中将得不到业主的拨款。

（2）某些合同中还有这样的条款承包商为施工方便而设置的任何设施，其费用均有自己负责这种提法对承包商相当不利，在施工过程中业主就可以对某些永久性设施以施工方便为借口而拒绝支付。

（3）在某些合同中，只有业主（或材料和安装设备的供应商）负责供应材料和设备的条款，但没有必需送达施工和安装现场的规定，这样很容易引起对场内运输、甚至场外运输的争执。

（4）在某些合同中，业主对一些重要的问题有意不作具体的规定，确代之以另行协商解决的条款，这也容易给合同预埋下隐患。

4、由于业主提出单方面的约束性的条件、苛刻的合同条款余款转嫁给承包商的风险。

这种现象在当今建筑市场主要是买方市场而建设法规又不健全的情况下颇为盛行。例如：

（1）在某些合同中，本来附有工程的水文、地质等勘探试验资料，但业主确声明对这些资料的准确性不负责任，使用这些资料的风险要由

承包商承担。

（2）某些工程从开工到建成要历时数年，但合同中确没有调整价格的条款，业主也常在合同中设置单价固定、总价包干等条款来锁定合同的价格，由承包商独自承担物价上涨的风险。

（3）有些工程项目尚未落实，本不具备开工条件，但业主确以项目为钩饵，要求承包商自己带资入场、垫资施工。这将给承包商带来资金上的很大压力和风险。

（4）在一般的土建施工合同中，尚欠缺因业主资信不好而违约或因业主经营失败而导致其公司破产、倒闭、停业（这在国际土建工程承包中较为常见）后应该如何给予承包商以充分的经济补偿的条款。