建设工程合同纠纷：254个裁判规则深度解析

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内容简介+「本书根据笔者多年从事建设工程纠纷审判的自身经历，对建设工程纠纷在民事审判中存在的主要争议问题进行梳理。本书坚持问题导向，注重问题的实务解决路径，对存在争议较多的建设工程施工合同纠纷、建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程分包合同纠纷重点着墨地，总结出建设工程合同纠纷的254个裁判规则，辅之以123个案例进行佐证。」作者：邬砚供职单位：石柱土家族自治县人民法院院长作者简介：邬砚，重庆垫江人，西南政法大学法学博士。自1999年参加工作以来，历任重庆市高级人民法院民一庭审判长、重庆市沙坪坝区人民法院副院长、重庆市石柱土家族自治县人民法院院长。先后在《现代法学》《法学杂志》等期刊发表论文近三十篇，出版专著《侵权补充责任研究》，参与编写《侵权责任纠纷裁判依据新释新解》（副主编）、《最高人民法院商品房买卖合同司法解释精释精解》。建设工程合同纠纷：254个裁判规则深度解析▽▽▽▽▽★★★★★ 71个典型案例52个关联案例13个专题坚持问题导向立足实务操作注重司法政策讨论提供建设工程合同纠纷

实务解决路径壹.建设工程合同效力裁判规则1施工总承包与专业承包的承包人，既需符合资质类别也需符合资质等

级，否则施工合同无效。

裁判规则2施工劳务承包的承包人只需具备劳务资质，不区分类别与等级。

裁判规则3劳务分包合同签订在新《建筑业企业资质管理规定》施行之前，承包人具备施工劳务资质，但不符合原《建筑业企业资质管理规定》所定类别或等级的，应当认定劳务分包合同有效。

裁判规则4农村房屋中的非住宅，受《建筑法》调整，如果承包人不具备相应资质，施工合同无效。

裁判规则5农村房屋中的住宅，三层以下的，属“农民自建低层住宅”，不要求承包人具备相应资质；三层（含三层）以上的，承包人必须具备相应资质。

裁判规则6 “农民自建低层住宅”的承包人未取得工匠资格证的，不影响施工合同效力。

裁判规则7装饰装修（含住宅室内装饰装修）工程属于建设工程，装饰装修（含住宅室内装饰装修）合同属于建设工程合同。

裁判规则8装饰装修工程应区分“公装”与“家装”，公装工程的承包人应当具备相应资质，否则装饰装修合同无效，家装工程不要求承包人具备相应资质。

裁判规则9对家装工程合同，不宜再区分工程内容，对承包人资质作不同要求。

裁判规则10必须招标的项目未经招投标直接签订施工合同的，应当认定施工合同无效。

裁判规则11只有同时满足《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定的项目范围和规模标准的工程，才必须进行招标。

裁判规则12对《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第2条、第3条规定的项目，应当区分为国有投资与非国有投资，如果属国有投资建设的，必须进行招标，如果属非国有投资建设的，是否招标由投资主体自行决定。

裁判规则13采取PPP模式的政府采购工程，符合一定条件的，可以不进行招标。

裁判规则14法定的招标方式仅限于公开招标和邀请招标，不包括“议标”。

裁判规则15必须进行招投标的工程项目，虽然经过招投标，但中标被认定为无效的，施工合同无效。

裁判规则16中标价低于成本价的，中标无效，施工合同相应无效。

裁判规则17在招标投标程序中“明招暗定”的，中标无效，施工合同相应无效。

裁判规则18背离招投标实质性内容的“黑合同”一律归为无效。

裁判规则19经过招投标程序签订的“白合同”，并非都是有

效合同，应当根据个案情况具体分析其效力。

裁判规则20挂靠经营与企业内部工作任务分配的区别有三：一是缔结合同的主体不同，二是对施工活动进行管理的主体不同，三是损益的分配不同。

裁判规则21虽然挂靠人以被挂靠人名义与发包人签订的施工合同无效，但挂靠人与第三人签订的施工合同（下游施工合同）的效力不受挂靠关系的影响。

裁判规则22发包人将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位的，施工合同无效。

裁判规则23任何形式的转包行为都无效。

裁判规则24转包行为无效，而合同转让是合法行为。二者的区别主要在于：一是施工合同的主体不同，二是法律关系的结构不同，三是发包人的地位不同。

裁判规则25转包与挂靠的区别有二：一是缔约主体不同，二是对外经营的名义人不同。虽然挂靠与转包都属于无效行为，但二者的法律责任有所不同。

裁判规则26专业工程分包与劳务作业分包的区别有四：一是主体不同，二是分包内容不同，三是限制条件不同，四是分包人责任不同。

裁判规则27无论是专业工程分包还是劳务作业分包，都须符合法定条件，否则就可能构成违法分包。

裁判规则28如果存在真实的内部承包关系，则基于内部承

包签订的施工合同有效。

裁判规则29内部承包与转包、违法分包的区别有四：第一，劳动关系是前提条件；第二，管理责任不同；第三，资产结构不同；第四，风险负担不同。

裁判规则30内部承包与挂靠的区别有三：一是管理责任不同；二是资产结构不同；三是风险负担不同。

裁判规则31如果承发包双方之间约定的经营模式合法，则“背靠背”条款有效。

裁判规则32虽然“背靠背”条款有效，但如果总承包人怠于向发包人主张权利的，则不得以“背靠背”条款抗辩。

裁判规则33如果承发包双方之间约定的经营模式违法，则“背靠背”条款不具有约束力。

裁判规则34建设工程未取得土地使用权证的，不影响施工合同效力。

裁判规则35建设工程未取得建设用地规划许可证的，不影响施工合同效力。

裁判规则36建设工程未取得施工许可证的，不影响施工合同效力。

裁判规则37建设工程未取得建设工程规划许可证的，施工合同无效，但发包人在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证的除外。

裁判规则38施工合同约定的施工范围超越建设工程规划许