合同签订过程中的风险预防

青岛市李沧区人民法院民二庭王兰旭

合同的法律风险所涉及的诉讼是商事案件最多诉讼类型之一。涉及贵公司的诉讼基本上都是买卖合同诉讼。如何有效地防范合同风险，是减少和避免企业纠纷最有效的途径。

结合贵公司在我院的诉讼案件，我重点就合同签订的有关问题进行阐述。

商事合同是当事人之间就商事交易事项所形成的一致的意思表示。合同的订立，一般包括要约和承诺两个过程，要约和承诺在到达对方当事人时生效，在到达对方当事人之前都可以撤回，承诺生效意味着合同的成立。对于书面的商事合同，合同自当事人签字或盖章时成立。合同签订过程中的风险防范，应当在以下八个环节中加以重视：

一、首先要严格审查合同对方的主体资格

签订合同签前，一定要考虑交易对方的主体资格、履行合同的能力、信用情况等，对对方的营业执照和企业参加年检的证明资料以及信用作一些必要的调查，包括股东、出资状况等、营业状况（是否已注销或被吊销），注意观察的方式方法，如侧面了解、看营业执照等。有些个体户也有公章，往往无法分辩，法律后果会不一样。现在澳柯玛的合同签订比较规范，例如一般情况下，每年都与商业客户签订年度经销合同，而且一般附有商业客户的基本情况，显示我们的业务人员对于商业客户的主体情况进行了一定的调查。但也有一些方面需要完善。

其一，与客户特别新客户签订合同，应当要求对方提交营业执照和企业

以迅速明确责任主体，也可以立即知道该合同主体的身份情况。例如泉州市鲤城南区铭丽家用电器商店单从单位名称上，就很难判断是不是一个法人单位，是私营企业还是个体工商户。而个体工商户在诉讼案件中是以业主个人为被告的，相关责任应由作为业主的个人承担。而个人独资私营企业的开办者也要对企业的债务承担连带清偿责任。现在法院受理的案件，多数商业客户没有单位的营业执照副本等工商登记材料。这给合同发生纠纷或欠款时，及时协商处理或提起诉讼带来不便和困难。

其二，合同经办人员在签订合同时，必须要求对方出具介绍信或者授权书，而不能仅凭名片、工作证来认定其身份。员工超过自身的职权范围或未经授权对外签订的合同，在对企业不利的时候，企业往往拒绝认可，从而给我们带来损失。这种可能不利的法律后果，我们应当有所预见。

其三，不能同对方的销售部门、科室等内部部门签订合同。好多商场有销售部门，如XX商场下设销售部门家电商场等。如要求该家电商场承担责任，该家电商场如以自己不具备合同主体资格为由进行抗辩，法院判决合同无效。同样会面临该签订合同的主体有没有代表权的问题。

其四，关于分公司和子公司有无签订合同的权利的问题。根据《公司法》规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。因而子公司是有权利签订合同并承担由此产生的责任。而分公司可不可以呢？根据《民事诉讼法》规定：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见中对其他组织作了进一步规定，其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财

产，但又不具备法人资格的组织，法人依法设立并领取营业执照的分支机构就属于其他组织的一种。由此可见，这种情况下的分公司有诉讼主体资格，可以成为民事诉讼的当事人，是可以签订合同的，但其合同责任将由分公司和公司共同连带承担。

其五，与贵公司有业务往来的多是大型商业集团企业，并下设许多公司，采购公司、销售公司等，经常出现签订合同的是采购公司，而接受货物的是销售公司，实际出卖产品的是卖场。在商业单位经营发生困难的时候，常出现签订合同的公司没有任何清偿能力。

以三联家电为例，经过我们查询工商登记，三联家电有很多公司，如三联家电配送中心有限公司、三联商社股份有限公司济南家电分公司、三联商社股份有限公司、山东三联集团有限责任公司商业分公司、山东三联集团有限责任公司等等，外人一般很难搞清这些公司之间的关系。与贵公司签订购销合同的合同主体是三联家电配送中心有限公司，现在已经没有任何清偿能力，但尚欠贵公司数百万元的货款。而实际接受和经销贵公司产品的是三联商社股份有限公司济南家电分公司，在其名下有大量的资产，仅房产就价值上亿元。诉讼发生后，因为被告三联商社股份有限公司、山东三联集团有限责任公司商业分公司不是合同当事人，给案件的处理和债权的及时回收带来巨大的困难。

吸取以往教训，要求我们在订立合同建立业务关系之时，应当直接与企业集团的母体或主体公司签订，或与采购公司签订合同，但约定由企业集团的母体或主体公司承担保证责任，确保交易安全。将来一旦发生纠纷，起诉对象明确，也有利于案件快速、及时的审结、执行，及时回收欠款。

其六，贵公司因为行业特点，与大多数客户都是长期的业务关系单位，每年签订年度合同。但是长期的业务关系单位，在发货、回款等均正常的情况下，非常容易遗留问题，例如家电买卖关系中经常出现的样机问题、促销费问题、广告费问题、进场费问题，展台费问题，销售折扣（回扣）问题、残次品问题，售后维修问题等等。双方帐目如不及时核对，在合作关系终止或者发生欠款的情况下，帐目难以核实，给善后处理带来极大的困难。现在贵公司有了很好的制度，从很多案件来看，有对账单而且三个月即核对一次帐目。但有些客户虽有多年的业务，却没有一份对账单据。还是以三联家电为例，贵公司与三联发生近十年的业务，在贵公司账面上，应收三联货款440万元，而三联帐目上只有应付贵公司260多万元，差距近200万元，案件经过长期审理，至今也还没有将真实欠款数额核实清楚。建议大家在与客户签订年度合同之前，将上年度来往帐目核对清楚作为前提条件，将上年签订的对账结论作为本年度合同的附件，一并盖章确认。业务正常时，客户一般都比较配合，而且一年之内的帐目也比较容易核对。一旦对方在对账工作上不予配合，则说明该客户的经营可能将会出现问题，应当及时终止合作。这样就避免了很多案件中出现的债权超过诉讼时效期间的问题。

二、其次，要高度重视合同的形式

《合同法》基于合同自治原则，规定当事人可以采用口头形式订立合同，但是由于口头合同在发生纠纷时难以举证，因此，一般要求采用书面合同的形式。贵公司订立合同时都能签订书面的购销合同，但是，应当注意的是，采用传真、数据电文等形式订立的合同，由于证据较难固定，容易给日后出现纠纷确定合同内容带来麻烦。因此，最好在合同成立之前要求对方签订确