第七章合同的变更和解除重点问题：合同变更合同解除第一节合同的变更相关法条：《合同法》第77条第78条第54条《民法通则》第115条一、合同变更的概念合同变更有广义和狭义之分。

广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体的变更；狭义的合同变更，仅指合同内容的变更。

（一）严格意义的合同变更：狭义的变更，是指合同内容的某些变化，是在主体不变标的不变、法律性质不变的条件下，由于一定的原因，当事人对合同约定的权利与义务进行局部调整。

合同变更包括合意变更和单方行使法定变更权两种情况。

（二）合同主体的变更，不是严格意义上的合同变更广义的合同变更，除包括合同内容的变更以外，还包括合同主体的变更，即由新的主体取代原合同的某一主体，这实质上是合同的转让。

合同内容的变更，是当事人之间民事关系的某种变化，它是本质意义上的变更，而合同主体的变更，则是合同某一主体与新的主体建立民事权利与义务关系，因此，它不是本质意义上的变更。

（三）标的物失去同一性，则属于更新，不属于变更（四）变更的基础是有效合同二、合同变更的原因合同变更的原因主要有以下几种：（1）由于具有《合同法》第54条规定的法定事由，一方当事人可以请求人民法院或仲裁机构变更合同。

可变更合同的法定事由有：①因重大误解订立的合同；②在订立合同时显失公平的合同；③一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

（2）因双方当事人意思表示一致，而对合同内容进行的变更。

（3）因选择权人行使选择权，而使选择之债变更为简单之债的合同变更。

（4）因法律的直接规定而发生的合同变更。

三、合同变更的条件（一）以原合同关系的有效存在为前提。

（二）合同内容发生变化。

合同内容的变更包括：（1）标的的变更；（2）标的物数量的增减；（3）标的物品质的改变；（4）履行期限的变更；（5）履行地点的改变；（6）履行方式的改变；（7）结算方式的改变；（8）所附条件的增添或除去；（9）单纯债权变为选择债权；（10）担保的设定或消失；（11）违约金的变更；（12）利息的变化等。

（三）合同的变更或经当事人的协商一致、或依照法律的直接规定、或经由法院或仲裁机构的裁决，有时是依形成权人的意思表示。

1.合意变更合意变更，是当事人协商一致对原合同进行变更。

也是当事人以新的合同变更原合同。

合意变更，不需要特殊的原因，只要双方意思表示一致即可。

合意变更，适用要约和承诺的程序。

合同法对合意变更的外在形式未作特殊要求。

变更原合同的合意也是合同，它可以是书面形式，也可以是口头形式，也可以是行为。

一般来说，变更书面合同应当采用书面形式。

双方一致的行为，可以变更已经达成的书面合同。

第一节合同的变更《合同法》第78条规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

将此条适用于实践，会令人产生疑问。

2.法定变更权（1）法定变更权的含义。

法定变更权，是指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利。

法定变更权可以称为单方变更权。

单方变更权是形成权。

法定变更权的根据在于法律的规定，法律一般不要求变更人提出和证明变更的理由。

（2）合同法关于法定变更权的规定。

在合同法颁布之前，我国法律并没有明确规定单方变更权。

合同法则有变更权的明确规定。

（l）《合同法》第308条。

（2）《合同法》第258条（3）基于法律的直接规定而变更合同，直接产生法律效力，不以法院的裁决或当事人协议为必经程序。

（4）下列两种情形下的合同变更必须经由法院或仲裁机构的裁决：A.意思表示不真实的合同。

例如：因重大误解而成立的合同，不论是撤销还是变更，均须经由法院或仲裁机构的裁决。

B.当适用情势变更原则时，无论是解除合同还是变更合同，均须经由法院或仲裁机构裁决。

而如果合同的变更是基于形成权人单方意思表示的，则无须经法院或仲裁机构裁决，也无须当事人协商。

（四）合同变更须遵守法律要求的方式。

一般而言，变更合同的形式应与订立合同的形式一致。

依法律、行政法规的规定，合同订立应进行批准、登记的，当事人变更合同也应办理相应的批准、登记手续方能生效。

（一）合同的变更以原合同的存在为前提。

A.变更部分不得超过原合同关系的范围，原合同有对价关系的仍保有同时履行抗辩权。

B.原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证人对加重部分不承担保证责任。

C．物的担保不及于扩张的债权价值额。

D. 变更，除另有约定的以外，原则向将来发生效力。

（二）有关批准、登记的手续《合同法》第77条第2款（三）合同变更与违约责任：《民法通则》第115条规定：“合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。

”A.在当事人协商变更时，如果合同的变更将会使一方当事人利益受到损害，双方当事人应当就损失的处理作出约定；如果没有约定，则因变更合同而受益的一方应赔偿受损一方的损失。

因一方违约而协商变更合同的，并不因为变更了合同而免除了违约人的责任。

B．至于何种类型的合同变更与损害赔偿并存，应视具体情况而定。

（四）主合同变更对保证的影响：按照《担保法》第24条。

最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第30条第二节合同权利与义务终止一、合同权利与义务终止的含义：合同权利与义务的终止，是指由于一定的法律事实发生，使合同设定的权利与义务归于消灭的法律现象。

（－）合同终止与相应概念：1．合同终止与合同解除。

从合同法的规定来看，解除是原因之一，终止是结果。

解除就可以区分为溯及既往的解除和不溯及既往、面向将来的解除。

2．合同终止与债的消灭（二）结算和清理条款、解决争议的条款《合同法》第98条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。

“结算和清理条款”，是指当事人在合同中约定的关于经济往来或财务的结算以及合同终止后处理遗留财产问题的条款。

另据《合同法》第57条的规定，合同终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

二、合同终止原因我国《合同法》第91条规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（l）债务已经按照约定履行；（2）合同解除；（3）债务相互抵销；（4）债务人依法将标的物提存；（5）债权人免除债务；（6）债权债务同归一人；（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

三、合同后义务：《合同法》第92条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易惯例履行通知、协助、保密等义务。

对合同后义务，也有人称为后合同义务。

合同后义务是合同终止后当事人应当履行的义务。

合同后义务可以是作为形式，也可以是不作为方式。

合同后义务是基于诚实信用原则和交易习惯而产生的法定义务。

第三节合同的解除相关法条1：《合同法》第93条第94条下列条文是关于法定解除权的特别规定。

《合同法》第69条第148条第167条第195条第203条第219条第224条第232条第233条第253条第268条第308条第337条第410条。

《合同法》第93条第94条下列条文是关于法定解除权的特别规定。

《担保法》第27条。

《保险法》2003年1月1日施行第15条。

《海商法》第226条。

《合伙企业法》第46条第47条第50条。

《著作权法》第31条。

《劳动法》第25条第26条第32条。

下列条文规定的是不得解除合同的情形。

《保险法》第16条第35条。

《海商法》第227条第228条。

《劳动法》第29条。

相关法条2：《合同法》第95条第96条第97条。

《民法通则》第107条第115条。

一、合同解除的概念与特征（一）概念：合同解除是指在合同有效成立之后，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定权利与义务关系自始或仅向将来消灭或终止的行为。

双方当事人以协议方式解除合同或者一方行使约定解除权而解除合同称为合意解除。

一方行使法定解除权而解除合同称为单方解除,法定解除权是一种形成权。

（二）合同解除的特征：l．合同解除以合同的有效成立为前提2．合同解除必须具备解除的条件3．合同解除原则上必须有解除行为3．合同解除原则上必须有解除行为：①当解除的条件具备时，合同并不必然解除，如果要使其解除，一般还需要解除行为。

②解除行为是当事人的行为，当事人是解除行为的主体。

③但适用情势变更原则时的解除则由法院根据具体情况而裁决的，不需要解除行为。

④解除行为包括两种：双方协议解除和单方解除。

4．解除的效果是使合同的权利义务关系消灭：（1）使合同效力终止，导致合同关系消灭；（2）合同解除的效力原则上面向将来，并且不要求一律恢复原状——已履行的，一般保持其效力，只有特殊情况下才有溯及力。

（三）分类合同的解除有狭义与广义之分。

狭义的合同解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人一方基于法律规定或当事人约定行使解除权而使合同关系归于消灭的的一种法律行为；广义的合同解除包括狭义的合同解除和协议解除。

大陆法系民法认为，合同解除是以解除权存在为必要的，而协议解除为双方合意的行为，因而不属于合同解除的范畴。

大陆法系民法采取狭义的合同解除。

我国《合同法》对合同解除采取了广义的概念，包括协议解除、约定解除和法定解除。

1．协议解除：又称双方解除，是当事人双方就消灭有效合同达成意思表示一致。

解除有效合同的协议又称反对合同。

原则上，只要解除原合同的协议不违反法律，当事人得自由为之。

2．单方约定解除：指一方当事人的解除权来自当事人双方在合同中的约定。

当符合合同约定的解除情形出现时，享有解除权的一方以单方意思表示即可使合同消灭，不必征得对方同意。

3．单方法定解除（1）含义：法理同单方约定解除，约定解除权与法定解除权均为形成权。

但单方法定解除的解除权来自法律的规定而非当事人的约定。

其不同于合意解除之处在于：合意解除需要当事人事先协商一致（预定解除权）或事后协商一致（以第二个合同解除第一个合同），法定解除权是一种单方解除权，但不是指一方独享解除权，而是指在符合法定条件时一方当事人将解除合同的意思表示通知对方，即可产生解除的效果。

(2)．立法趣旨：法律直接规定解除的条件，表面上看是赋予当事人以合同解除权，究其立法意思，实质是限制在一方违约情况下对方的单方解除权。

二、合同解除的条件合同解除的条件可分为法定解除的条件、协议解除的条件和约定解除的条件。

（一）法定解除的条件1．法定事由解除的条件（法定解除权之一：一般规定）《合同法》第94条（1）因不可抗力致使合同目的不能实现。

①一方发生不可抗力，发生方与对方均有法定解除权。

②并非一旦发生不可抗力即发生解除权。

③因不可抗力而解除合同的，发生方可免除损害赔偿责任（《合同法》第117条）；④前项免责之生效，发生方须具备三个条件（《合同法》第118条）：A.及时通知对方不可抗力发生的事实；B.负证明责任；C.不可抗力不是发生在发生方迟延履行后（2）预期违约。