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冲突规范的性质、作用和发展趋势
组员:余柱芸、芮文丽、刘佳蕊、罗洪梅、 吴阳艺、周金晶、赵雪竹、龚韵
冲突规范的概念 1
冲突规范的基础 2
案例
7
目录
CONTENTS
3 冲突规范的性质
冲突规范的发展趋势 6
4
冲突规范的内容和性质
5
冲突规范的缺陷
一、冲突规范的概念
冲突规范(conflict rules)是由国内法或国际条约 规定的,指明某一国际民商事关系应适用何种法律的 规范。
四 、冲突规范的内容和作用
冲突规范并不直接规定涉外民商事法律关系当事人的 权利义务,不能直接构成当事人作为或不作为的准则, 且必须与经过它援引的某一特定国家的实体规范(准 据法)合起来,才能发挥法律规范调整当事人权利义 务的作用,因而只是间接调整的作用。
五 、冲突规范的缺陷
1.与实体法相比,冲突规范只起到间接调整的作用, 不能直接构成当事人作为或不作为的准则,故而缺 乏实体规范的预见性和明确性。
故张某与吴某之间的房屋买卖关系应属无效。
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二、冲突规范的基础
1.相关国家的公共利益、政策和国家间的礼让要求。 2.当事人之间的公平。 3.公共利益与私人利益之间的平衡。
三 、冲突规范的性质
冲突规范是一种不同于实体规范也不同于程序规范的 特殊类型的法律适用规范。不直接确定当事人的权利 义务,而是通过指定适用何种法律调整涉外民事法律 关系,本质上同以诉讼关系为调整对象的程序法不同。
吴某因坚持房屋买卖有效,双方不能协商解决,吴某于1990 年11月起诉至一审法院,要求确认房屋买卖有效。
1)本案应适用哪国法律? 2)张某与吴某之间的房屋买卖关系是否有效?
1)本案应适用哪国法律?
应当适用中国法律 理由:双方争议的问题涉及到不动产所有权的转
移问题,该不动产在中国厦门,应当按不动产所在 地的法律来认定其所有权是否能够转移。
我国《民法通则》第144条规定:不动产的所有 权当认为包括不动产所有权客体的范围、
内容、转移的方法等均依不动产所在地法律。对此, 《民法通则意见》第186条明确规定:“不动产的
所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均 应适用不动产所在地法律。”
无效
(1)夫妻共同财产。依据我国婚姻法的规定,夫妻关系存 续期间所得的财产,归夫妻共同所有。本案争议之房屋是张 某与蔡某夫妻关系存续期间所购,应为夫妻共同财产。在一 方处分时,双方仍是夫妻关系,因此,其夫妻共同财产的性 质一直未改变。
(2)共同共有的财产。依我国法律规定,需得全体共有人 同意才可以做处分之行为。共有人之一未得到其他共有人同 意擅自处分共有财产,除第三人善意取得外,不发生处分之 效力。
本案张某在办过户手续时,房管部门已经指出其没 有其夫同意出卖的证明,不予办理过户手续,所以, 不能认为原告是善意的。我国《城市私有房屋管理 条例》明确规定,房屋所有人由卖共有房屋,须提 交共有人同意的证明书。本案作为共有人的蔡某已 明确表示不同意,
六 、冲突规范的发展趋势
1.冲突规范的软化趋势: 即采取各种手段克服传统规范的僵固性,使法官 在适用法律时能够较灵活的在两个或两个以上的法 律之间进行选择。
2.冲突规范的等级化趋势:
我国的《民法通则》和《涉外经济合同法》均规定: 中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人 民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约 的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。
2.冲突规范只作出立法管辖权上的选择,即通过连
结点对有关涉外民事法律关系指定一个特定国家具 有立法管辖权,而不问该管辖权国家有无调整该法 律关系的法律及其具体内容如何,因此,有时会缺 乏合理性或针对性。
3.长期冲突法实践逐渐形成了与冲突规范适用相联
系的一整套法律制度,从各个不同的侧面限制或削 弱了冲突规范的效力,因而又使冲突规范缺少法律 规范应具有的稳定性。
由此可见,我国法律将冲突规范分为国内法中的冲 突规范和国际条约的冲突规范,后一类规范在效力 上高于前一类规范而构成高一级的冲突规范。
中国公民张某原与丈夫蔡某侨居马来西亚,解放初期,张某偕 子女回中国厦门定居。1958年,张某用丈夫蔡某寄回的侨汇 购买了厦门市住房一座,房主登记为张某。此后,其子女又先 后出国或去香港定居。1987年,张某申请去香港定居获准。 因在厦门已无亲人,欲在出境前将此房卖掉。经人介绍,张某 在未取得其丈夫同意情况下,与印尼华侨吴某于1989年4月签 订了房屋买卖契约,将该房以人民币15000元出卖给吴某。签 约后,张某收取了大部分房款,并将部分房屋交给吴某居住。 同年10月,双方前往房管部门办理产权过户手续,因张某未能 提供其夫同意出卖的证明,房管部门未给其办理产权过户手续。 此后,张某因身体原因,未去香港定居;同时,其夫蔡某得知 其卖房之事,从国外来信指责,并通过律师到房管部门,要求 不予办理产权过户手续。在此种情况下,张某向吴某表示要求 取消买卖房屋契约,各自返还已收取的房款和占住的房屋。