赞助协议的性质及其法律适用问题研究
-----以高校为视角
刘可晖
[内容提要] 本文旨在对赞助协议性质进行探讨，并结合《合同法》的相关
规定展开讨论。我国《合同法》对在实务中反复运用的合同进行了模式化、
规范化的列举，而赞助协议的法律适用并未在《合同法》中作出明确规定。
随着赞助协议的大量出现，对其性质及其在实务中应用的分析显得尤为重
要。本文围绕这些问题展开讨论，明确了赞助协议无名合同的性质，以及赞
助协议在实务中遇到的问题在《合同法》总则规定中即可得到解决。
[关键词] 赞助协议分析无名合同赞助协议模板
引言
在市场经济活动中，一切的交易都需要通过合同来确认。随着社会经济的不断发展和进步，大学校园这一半开放的主体逐渐走进了社会活动中。为了提升大学生的实践能力和综合素养，各大高校纷纷设立学生会，学生社团联合会等社团组织。在举行相关校园活动需要洽谈赞助、签署赞助协议时，学生社团发挥了主导作用，步入了法律的视野范围内。那么关于学生社团对外签署的赞助协议，其性质如何，又如何来规范其具体的操作，成为值得我们思考的一个问题。根据《事业单位登记管理暂行条例》第二条的规定，事业单位是指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的，从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织。此外，《民法通则》也对民事主体做出了认定。不难看出，高校属于事业单位，具有民事主体资格是毋庸置疑的。那么高校的社团的民事主体资格又如何呢？就社团组织而言，其本身是学校组织机构的一部分，不属于法律规定的公民或者法人，那么其是否属于“其他组织”呢？依据《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第40条对“其他组织”所做的司法解
﹡北京航空航天大学硕士研究生。
释来看，“其他组织”是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。因此，社团组织也不可归属于“其他组织”，其并不具有独立的民事主体资格。因此一旦因赞助合同产生法律纠纷，高校社团并不是适格的主体，学校将作为一方当事人参加到诉讼中。就高校的赞助合同的标的而言，主要是商家提供资金或者所需物品，而商家获得相应的活动冠名权或者在活动现场进行广告宣传等权利，进而扩大产品在学生群体里的知名度和影响力。明确了赞助协议双方当事人和协议的标的，下面将逐一从各方面对其性质及其适用展开论述。
一、赞助协议与相关合同的对比
（一）赞助协议与捐赠合同
赞助一般是指通过赞助协议的签订，确定赞助人将自己所拥有的财产无偿地给予受赞助人使用，受赞助人表示愿意接受的权利。但是现代社会中赞助协议的内容发生了很大的变化，远不止字面意思的表述那么简单。受赞助人在接受赞助人给与的财物时，往往会负担有一定的义务，即需要支付相应的对价或者履行合同中约定的相关义务，以期实现合同的最终目的。在高校举办活动时，赞助商往往为了向学生群体宣传自己的产品，会在合同中提出相关要求，如活动的冠名权以期获得未来的利益，在活动场地散发宣传单，在赞助的奖品上印有赞助商的LOGO以进行一种间接的广告宣传等。那么此时我们就不能说赞助协议是完全无偿的给予财产，因为受赞助人在获得权利的同时必须履行相应的义务。且在大量司法实务中，若受赞助人未能按合同履行义务，赞助人可按合同中约定的违约金或者事后的法律途径来维护自己的权利，促使受赞助人履行义务或者使自己的损失得到赔偿。显然的，受赞助人在接受赞助的同时，也要履行相应的义务，且义务的不履行会产生一定的法律后果。在高校的赞助协议中，一般标的额不会过大，相应的违约金所占标的额的百分比也就不高。这是因为商家赞助活动很大程度上并非为了赢利，其具有做公益事业的性质。一旦发生纠纷，高校需要支付的违约金数额是很少的，赞助商并非以弥补自己的损失为目的，只是对不守约的一种象征性的惩罚。当事人在合法的范围内自由的约定违约金数额，体现了赞助协议的私法性质。
捐赠合同则是公力救助的必要补充，它可以在国家财力有限的情况下，融集社会资金，实现社会互救，促进社会的安定与发展，并能弘扬良好的社会道德风尚。所谓的公益捐赠系指捐赠人为了资助公益事业，自愿将其所有的财产赠与受益人处分或公益性组织管理使用的行为。从其本质上来讲，公益捐赠是一种民事法律行为，且属于特殊的赠与行为。依据《中华人民共和国公益事业捐赠法》第二条：自然人、法人或其他组织向
依法成立的公益团体和公益性非营利性事业单位捐赠财产，用于公益事业的适用本法。从这里可以看出捐赠协议的一方当事人，即捐赠人是自然人、法人或其他组织。另一方当事人即受赠人，只能是依法成立的公益性社会团体和公益性非营利性事业单位。而赞助协议的双方当事人即合同主体可以是自然人、法人，也可以是其他组织。这就表明赞助协议中赞助人和捐赠协议中的捐赠人范围在这一点看来是一致的：一方当事人为自然人、法人、也可以是其他组织。而另一方当事人即权利的享受人的范围大小则不同。如果赞助协议中赞助人将自己所有的财产无偿地给予依法成立的公益性社会团体或公益性非营利性的事业单位，那么该赞助协议即为捐赠协议。如果赞助协议中的受赞助人是非公益性组织或公益性营利组织，则不是捐赠协议。
就对高校学生社团开展活动签署的赞助协议而言，其赞助方可以是自然人、法人或者其他组织，而另一方一般为具有非盈利性的事业单位即高等院校。这样从合同双方当事人看来，高校的赞助协议似乎是捐赠协议，其实不然。根据《中华人民共和国公益事业捐赠法》第八条的规定“国家鼓励公益事业的发展，对公益性社会团体和公益性非营利的事业单位给予扶持和优待”。第三款进而规定：对公益事业捐赠有突出贡献的自然人、法人或者其他组织，由人民政府或者有关部门予以表彰。由此可见，捐赠协议多是针对具有社会公共服务机能的非营利性事业单位，对相关事业单位的捐赠，不仅会对该事业单位带来益处，更多的是一种社会的效应。作为公益捐赠，它与公民之间的赠与相比较，其主体多元且标的繁复。更重要的是，这种财产所有权的让渡一旦成功将产生不可低估的社会效益和经济效益。而高校的赞助协议所具备的社会效应则远小于赞助协议，所产生的有益后果也限于校园内部，政府等行政机关更是不会参与到其中来。此外，《捐赠法》第二十二条规定：受赠人应当公开接受捐赠的情况和受赠财产的使用、管理情况，接受社会监督。但是对于高校赞助合同中约定的财物则没有法律强制性的规定，如不得挪作他用，定时向政府机关报告财物使用情况等要求，高校只需按照合同的约定履行自己的义务即可。就合同的本质和最终目的而言，高校的赞助合同与捐赠协议有着质的差别。
（二）赞助协议与赠与合同
合同关系的发生以主体的复数性为前提，只有维系主体间的利益平衡，才能使这一市民社会中人与人之间最普遍的联系方式充分发挥其功能。在有偿合同中，各主体地位具有互换性且主体间相互支付对价，法律只需赋予各个主体基于其自由意思形成的合意以拘束力即可实现主体的利益平衡。而在无偿合同中，仅一方当事人即利益出让方负给
付义务，不符合交易公平，不符合正义，亦不符合人性。《合同法》分则的“赠与合同”一章对赠与合同的定义是：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。无偿给予财产是赠与的主要法律性质，赠与可以附条件或附义务，但该条件或义务不能作为接受赠与的对价而存在。从这个定义上看，赠与合同的主体双方当事人既可以是自然人、也可以是法人或其他组织，客体是财产。合同的内容是赠与人将自己所有的财产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受。在赞助协议中，往往赞助人要求受赞助人承担一定义务。比如在适当的时间和位置为赞助人做广告宣传等。我国合同法也规定赠与也可以附义务，因此，很多文章中将赞助协议等同于赠与合同，认为在适用法律上可依照赠予合同处理。但是分析赠与合同的实质，我们不难发现，将高校的赞助协议等同于赠与合同是不正确的。依我国相关的法律规定，赠与合同与其他合同的最本质的区别是：是否具有有偿性。这样我们可以从如下几方面得出，高校赞助合同与赠与合同是存在本质的差别的：
1、主体不同：《合同法》第11章并未对赠与合同的主体做出明确的限制，也就是说任何自然人、法人或者其他组织，无论是公益性还是非公益性的，都可以以赠与人和受赠与人的身份建立赠与法律关系。然而在高校的赞助协议中，赞助方可以是自然人、法人或者其他组织，而受赞助的另一方一定为高等院校这一非营利性的事业单位。也就是说受赞助方是特定的事业单位，不具有可选择性。
2、是否支付对价不同：《合同法》第185条规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”由此可见，赠与合同是单务，无偿合同。即使赠与合同可附条件和义务，所附的条件和义务也不能作为接受赠与的对价而存在，并非合同的标的。在高校的赞助协议中，赞助方的赞助并非无偿，其需要受赞助方履行相应的义务，并在受赞助方违约时，需要支付违约金或者进行赔偿。可见高校的赞助协议是存在对价的。
3、是否享有抗辩权不同：赠与合同是单务，无偿合同，除去《合同法》第192条规定的赠与人在受赠人存在特定的情形时可以撤销合同时，一般的，双方不因合同的性质享有抗辩权。而高校的赞助协议因是双务、有偿合同，双方当事人视情况而享有同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权，一切都因对价的存在使然。
4、权利出让人的注意义务不同：在违约责任采取过错责任的立法例下，债务人应就一切过错负责，即应承担抽象的轻过失责任。而因赠与合同的无偿性，各国立法往往规定赠与人仅就其欠缺普通人的注意义务负责任，即承担重大过失责任。如台湾民法典
410条、德国民法典521条和意大利民法典789条。而在赞助协议中，赞助人的注意义务不会因其赞助行为而减轻，其应尽高于普通人的注意义务，仍然承担严格责任。
（三）赞助协议与买卖合同
对高校的赞助并不是完全意义的公益性质的捐赠，其中包含有公益性的部分，但并未占据主导地位。其更多体现的是双方相互的权利义务，体现一种对价交换。当然，我们也不能因为存在对价就直接笼统的将赞助协议定义为买卖合同，因为在买卖合同中更多体现的是一种等价有偿的交换，追寻的买卖双方对等的互利双赢，双方追寻的是各自利益的最大化，利润的刺激促成交易的最终达成。在高校的赞助协议中，赞助商为学生社团提供资金，而学生社团的回报较之买卖合同，明显的与赞助商之对价不对等。因此我们说赞助协议具有一定公益的性质，其并非完全的权利义务对等：
1、对价是否充足不同：在现代交易的规则中，商事主体往往通过合同来确定交易关系，维护既得或期待利益。而商事活动本身追逐利润的本质，也使得交易双方在谈判磋商阶段本着追逐己方利益的最大化的原则与对方进行博弈，以期在交易中获得利益的最大化。在买方与卖方之间寻求利益的平衡点，进行等价有偿的交换，并以合同的方式固定下来，最终形成的就是买卖合同。在赞助协议中，赞助商往往看重的是高校这个潜在的市场，寻求的是一种广告效应。赞助商因合同而损失的利益即支付的对价，并不会在赞助协议履行完毕后就得到相应的回报。因此在与高校签署赞助协议时，赞助商的权利明显少于义务，使得赞助协议具有浓厚的公益性质。对价的失衡，也使得赞助协议区别于买卖合同。
2、违约责任不同：我国《合同法》第107到第122条对违约责任进行了规定，一般的，在买卖合同中，当事人一方违约造成对方当事人权利受损，其必须承担相应的责任，目的是为了将对方当事人的权利恢复到受损前的状态或者弥补当事人无法恢复的利益。买卖双方依据法律可在合同中约定更为严格的法律责任，一旦合同或法律所规定的违约事项出现，当事人必须付出相应的代价。在赞助协议中，赞助方对高校社团的赞助，具有很大程度的公益性质，因此，赞助协议中只对违约责任做象征性的约定，目的是为了督促高校社团积极的本着最大善意履行合同。一般高校社团举办活动所需资金相对较少，那么在赞助协议中约定以一定的百分比作为违约金，高校本身负担的责任也不会过大，这样就避免了在履行合同中出现差错而产生较为严重的法律后果。高校毕竟是事业单位，不以盈利为目的，这样的规定也符合这一事实，较轻的违约责任正是赞助协议区别与买卖合同的显著特征。
二、赞助协议的性质分析
社会生活的无限性和法律的相对滞后性之间是存在矛盾的，合同法列出所有合同类型，既不可能也无必要穷尽所有的合同类型。法律选择实务种较为常见的将其类型化、模式化，对于使用率相对较低合同则归入无名合同，允许其存在，则基本上解决了这一矛盾。无名合同的出现，如罗马法学家乌尔比安在《论萨宾》第 30 编所言，是“实际生活中存在的交易形式 (negotium) 远远多于人们能够用语言为之命名”的结果。合同法强调的是精神自由、意志自由，当事人在不违反社会公德和社会公共利益以及强行性法律规范的前提下，可以自由地决定合同的类型及其内容。在有名合同有限且不能满足实践需要的情况下，相当数量无名合同的存在也是必然现象。
实际生活中，合同的种类繁多，依据一定的标准划分出各种合同的类别，缔约人依据交易的意愿有决定何种契约类别的选择权。如在需要物品时，可以任意选择买卖、租赁或加工等交易方式，这就是所谓的契约类型自由。正是契约自由原则，无名合同方有生存之余地。正如尹田先生在谈到法国合同法时所言：“法律并不限制当事人依自己的意愿订立其他各种合同。虽然对无名合同的法律解释较之有名合同更为困难，但无名合同具有与有名合同相同的法律效力。”那么高校学生社团当然的可以与赞助商依据双方合意达成共识，缔结契约。有名合同顺应了司法理性化的需要，经过科学归纳而类型化的一个个有名合同，其性质、其基本条款、其订立程序乃至违约责任等等都模式化，从而有益于司法机关办案品质和办案效率的提高，有益于办案成本的降低。而大量的无名合同只要没有违反法律的禁止性规定且符合法定的生效要件，即可成立合同，不因有名或者无名而导致效力有所差异，或者导致当事人的权利有所减损。
以成文法形式表现的合同法则，不可能穷尽社会中所有的(包括现在和将来的)交易形态，有名合同仅是具有一定的成熟性和交易上的典型性的合同。在社会生活中，除有名合同外，还有为数众多的无名合同。不难看出，我国《合同法》规定了15种有名合同，赞助合同在我国《合同法》的体系中属于无名合同。有名、无名的契约，实际上是由于诉讼法上有名无名，并不是契约自身的有名或无名。契约自由就其具体内容概括有：缔约自由、选择相对人自由、契约内容自由、契约型自由、解约自由以及选择裁判自由等。契约自由意味着当事人有选择合同形式的自由。也就是说，合同的本质是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。当然的，赞助协议作为无名合同可以有效的存在于实践中。所以赞助协议具有完全的法律效力，双方当事人因依照合同的约定行使权力和履行义务，其本质是无名合同。
三、无名合同的处理原则
既然赞助协议落入无名合同中，关于无名合同，因为没有可以明确的直接适用的法律，在司法实践中就难免的出现问题。《法国民法典》第 1107 条规定：“契约不问有名契约或无名契约，均适用本章所定一般的规定。”我国的《合同法》就做了相应的规定，依据《合同法》124条的规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定”。我们可以对该条规定进行如下的分析理解：
1、适用总则的规定：适用总则的前提条件是“本法分则或者其他法律没有明文规定”，合同法总则的规定是对所有合同的一般规则的抽象和归纳，其适用范围涵盖了所有的《合同法》中规定的合同，不但适用于所有有名合同，而且适用于无名合同。也就是说，在总则部分的适用上，有名合同与无名合同是没有差别的。由于法律对无名合同没有专门规定具体规则，总则的规定是无名合同的主要法律依据。在实务中因无名合同的使用产生纠纷时，适用总则的规定。赞助协议作为无名合同的一种也不例外。
2、参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定：这是类推适用原则在合同法中的体现。主张可就混合合同之各构成分子类推适用关于各典型合同之特别规定，但类推适用时，应斟酌当事人订立合同所欲达成之经济上目的及社会上机能，而加以类推适用。如供给伙食之住宿契约，关于食物可适用关于买卖之规定，住居之供给可适用关于租赁之规定。其合理性在于类似的事实应当有着类似的评价，或者类似的事实不应当具有截然不同的评价。按照类推适用原则，对于无名合同可以参照合同法分则或者得其他法律相类似的规定。类推适用较好的解决了法律的适用问题，在充分利用现有法律规定的前提下，不破坏现有规定的完整性，适用时还充分考虑当事人订约的目的，从而使法的稳定性、妥当性及尊重当事人的意思得到最大限度的实现。
3、合同约定是认定当事人权利义务的基本依据，无名合同虽然没有具体的法律规则，但当事人约定是确定其权利义务的基础。对于当事人的约定，如无符合合同法总则的无效事由，不得以其为无名合同、没有对应的具体规范而确认其无效。人们的利益关系形形色色，生活中的合同数量成万成亿，只要它们具备合同或者民事法律行为的法律要件，就应当尊重其存在。根据无名合同的具体情况来确定其法律适用，无名合同的具体情况不同，其法律适用也有差别。例如，准无名合同具有相应的具体规则，其法律适用与有名合同基本相同。纯无名合同主要是按照当事人的约定和合同法总则予以认定和保护。混合合同的有名合同条款参照有名合同的相应规定处理。
四、赞助协议的法律适用
在立法上，除非法律对某合同之实践性有特别规定，否则该合同即视为诺成合同。《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立。”第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”这是对合同诺成性规则的立法确认。立法并未对无名合同之实践性做出特别规定，因此关于无名合同之性质自应适用《合同法》总则之规定，即无名合同具有诺成性。在各国的立法以及司法实践中，我们得知对无名合同的司法实践一般适用类推适用也称法律类推，即法院在处理具体的无名合同案件时，由于法律无明文规定，则比照最相类似的有名合同的法律、法规，对案件作出裁判的一种方式。实际上是通过类推适用法律，来弥补立法对无名合同规定的空白。就我国《合同法》总则的规定，我们可以依据以下步骤完成赞助协议的各个阶段：
（一）在合同谈判、订立和生效
《合同法》从第13条到第24条详尽规定了合同订立的要约与承诺两步骤，赞助商与高校社团可依据相关的总则规定就合同的订立、双方的权利义务进行磋商以及了解法律对合同的构成要件的规定。在此阶段，双方当事人通过真实自由的意思表示，促成合同的形成。至25条“承诺生效时合同成立”，法律完成了对一般情况下合同成立的规定（在此，对病态的瑕疵合同不做探讨）。此外，《合同法》第44条，“依法成立的合同，自成立时生效”，也就是说如果赞助合同未附条件，自双方当事人签字盖章时合同即告生效。合同生效时起，双方当事人受到合同规定的约束，不得实施与合同义务相悖的行为。高校和赞助方在合同生效时起，即享有合同权利也相应的履行合同义务。合同的生效意味着订立阶段告一段落，合同的履行开始。
（二）合同的履行、变更与转让
《合同法》第60条第1款，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”也就是说在合同的履行中，双方严格的遵守合同的约定，本着最大的诚信和善意原则去履行义务。在合同内容的完整方面，合同并不是一个完善到已不需任何修补的合同。“不管合同双方当事人在初始阶段具有多么大的想像力，考虑到合同履行期间可能出现的一切情况是不可能的。”因此《合同法》第61、62条对合同中约定不明问题的处理方式进行了规定，使赞助协议在约定不明的情况下有了处理的法律依据。同时，《合同法》第77条第1款，“当事人协商一致，可以变更合同”。在赞助协议中，若双方当事人对合同之内容有约定不明或者有待补充的情况下，可以经当事人协商一致，在不
违背法律强制性规定的情况下，对合同的内容进行变更。合同在生效后仍可以变更是契约自治、尊重当事人意思自治的进一步体现。在实务中难免会出现各种各样的情况，导致一方合同权利义务的转让，本部分79到90条对合同的转让进行了规定，赞助协议双方可依据相关规定对转让事项进行规范。
（三）合同的终止及违约责任
《合同法》规定合同的终止可通过第91条中规定的6种方式完成。合同终止后仍有后合同义务的存在，合同法第92条对一般合同有规定，但我国合同法对违反后合同义务的合同无明文规定，学术界的一般见解是依债务不履行承担责任。在赞助协议中，一般的协议约定的权利义务得到实现而终止合同，双方可通过合意约定的方式确定一个合理的合同终止的时间。《合同法》107条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。其他相关条款也对违约情形以及责任进行了明确的约定，赞助协议中发生的违约行为可依照本部分处理。但是我们必须明确的是赞助协议具有公益的性质，赞助商在对高校社团进行赞助时，其进行的并非一种对价相等的交易。依据交易习惯和规则，相应的，在协议洽谈和签订中，对双方的违约赔偿责任的规定都不应太过苛刻。以北京航空航天大学研究生会在举办“才艺大赛”与赞助商签署的赞助协议为例，协议中仅约定“双若未按协议履行义务，则应支付对方占标的额3%的违约金（标的仅为现金，不含物品）”，而该份赞助协议的现金部分仅为3000元，协议的总的标的额却达到了10000元。赞助协议双方都本着约定较为宽松的责任的态度在完成整个交易过程。因此一般不便在合同中约定较为严厉的违约责任，这样才符合各个主体的实际情况及合同签订的现实意义。
不难看出，赞助协议并未因为分则部分未做规定而无法操作，适用总则的规定在当前的实务中可以较好的解决赞助协议从订立到终止的各个阶段的问题，必要的时候我们可以比照有名合同的法律法规进行类推适用。无名合同的主法律关系的性质应该与相类似的法律关系基本一致，这是适用法律类推的关键。我们衡量有名合同与无名合同是否类似的标准，理论上，标准应当是客观的、具体的，具有相对应性。但这种相类似性又是法官通过研究、比较后判断的结果，其中必然有法官的主观意志，当法无明文规定时，法官的比照和判断就体现了法官的自由裁量权。诚实信用原则作为私法领域的基本原则，可对合同法总则中的合同订立、合同履行、合同终止以及合同解释等诸多方面，进行规范。对整个私法体系、制度上存在缺漏、模糊之处，以至于对当事人的活动无法进行评价和规制时，诚实信用作为一项最基本的行为要求，可以用来填补这种不足，使
当事人的行为得到恰当的评价和规范。
五、结论
赞助商出资赞助活动的目的就是为了在学生中宣传其产品，以达到良好的宣传效果。在赞助合同中我们无法实际的去确定赞助商的收益是多少，因此只要受赞助人在合同履行中严格的遵守合同义务即可。赞助方对高校举行的活动进行赞助是具有一定的公益性质的，那么高等院校在选择赞助商家时也要进行筛选，选择符合活动主题和校园文化的企业，例如教育辅导机构，大型的企事业单位等。并且在洽谈磋商，签署合同时不必规定过于繁冗的条款，尤其是违约侵权的条款不可做过多过严格的强调。对外活动可在一定程度上反映高校学生的综合素质和水平，而高校的学生组织在对外进行磋商订立合同时也要具备相关的法律常识，本着最大的诚意去签订和履行合同。通过上述讨论及其赞助协议与捐赠合同和赠与合同的对比，我们明确了其与相关合同的差别，且高校社团对外签署的赞助协议是落入我国《合同法》124条对无名合同的规定。赞助协议并没有因为在《合同法》分则或者其他法律中欠缺规范化、模式化的明文规定而导致在实务中难于操作。实务中我们可以适用《合同法》总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定进行处理。法院在处理具体的无名合同案件时，由于法律无明文规定，则比照最相类似的有名合同的法律、法规，对案件作出裁判的一种方式。值得注意的是赞助协议的公益性决定了我们不能在协议中约定类似《合同法》规定的严格责任，实务中我们需要寻找较轻责任的法律依据，以便纠纷发生时，平衡双方利益，体现赞助协议的本质。这一点在我国《合同法》中未能寻找到明确的依据，而大量的实务交易需要法律给与更多的关注。但总体来说，在我国现行的《合同法》体系内，通过适用总则的规定，赞助协议的法律适用是可以得到规范和解决的。通过对赞助协议的不断的完善，规范其适用，才能更好维护当事人利益。
附：赞助合同模板
赞助合同
赞助方：XX公司（以下简称甲方）
被赞助方：北京航空航天大学（以下简称乙方）
签订地点：
签订时间：
为活跃校园文化，丰富课余生活，北京航空航天大学将于XX时间（活动时间）XX 地点（活动地点）举办北京航空航天大学XX活动（活动名称）。为使活动顺利进行，产生更大的效应，乙方经与甲方友好协商，由甲方赞助乙方完成此次活动。双方当事人为
明确相互间的权利义务关系，签订本合同。本合同是双方进行活动的依据。
第一条：赞助金额赞助物品
1、甲方以现金形式为乙方提供活动经费，总金额为人民币（小写）加（大写）
2、甲方向乙方提供活动所需的物品，物品的具体情况如下：
（1）名称：
（2）数量：
（3）质量：
（4）价值：
3、甲方向乙方提供活动所需场所及配套设备，场所位于XX地，场所状况，配套设备状况。
第二条：合同履行期限地点方式
1、甲方于某年某月某日通过银行汇款至乙方帐户，款项一次性付清。乙方应及时查收。
2、甲方于某年某月某日于某地想乙方交付物品，乙方应及时查验。
3、甲方于某年某月某日之前将物品交付邮寄，乙方应及时查验。
第三条：双方的权利义务
甲方的权利义务：（视具体情况）
1、甲方可对经费的使用进行监督
2、甲方可在活动中对其产品进行真实合法的宣传，宣传形式如下
3、甲方应保证赞助物品的质量符合法律及本次活动的要求
4、如遇不可抗力不能履行，应提前十天或者在合理的期限内告知乙方。
5、甲方应本着诚信原则及时履行给付义务
乙方的权利义务：（视具体情况）
1、乙方负责整个活动的宣传，组织和策划，及时将活动进展情况通知甲方
2、应按甲方的要求制作宣传资料以便达到对甲方产品的宣传效果
3、保证赞助资金物品的合理使用，接受甲方的监督
4、以合同为依据，自主的使用资金或者物品
5、本着诚信原则善意履行合同
第四条：争议的解决（此部分一般可以删除，只规定简单的违约责任即可）
因履行合同而产生的纠纷，由双方协商解决。协商不成可由甲方选择解决方式。
第五条：违约责任
1、甲方因迟延履行而给乙方造成损害的，乙方有权请求损害赔偿。
2、因甲方故意不告知瑕疵或保证无瑕疵的，造成乙方损害的，应承担损害赔偿责任
3、甲方因故意或者重大过失致使合同未能履行，造成乙方损害的，应承担赔偿责任
4、乙方因故意或者重大过失致使甲方受到重大损失的，应承担赔偿责任。赔偿以甲方受到的损害为限。
第六条合同的变更和终止
1、本合同未履行或未完全履行时，甲方因经济状况显著恶化，严重影响生产经营的，可变更或终止合同，但因适当赔偿乙方因信赖利益受损而造成的经济损失。
2、因甲方提供的物品无法达到合同要求致使乙方活动无法正常进行的，经乙方合理通知拒绝更换的，乙方有权变更或终止合同。
第七条合同的补充
本合同如有未尽事宜，一律按照《中华人民共和国合同法》及有关规定，经双方协商一致，做出补充规定。该规定与合同具有同等效力。
第八条本合同一式两份，双方各执一份。自双方签字盖章之日起生效，效力等同。
赞助人：（盖章）
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开户银行：
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被赞助人：（盖章）
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对赌协议的法律性质研究- 一、对赌协议的法律关系分析 对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism），直译为估值调整机制，是企业估值时一种附条件的调节，就是对被投资企业的股权价值进行重新界定，属于投资工具的一种，①主要用于股权私募。在对赌协议中，双方当事人往往以一定的企业经营目标作为对赌条件，如果合同到期后，企业可以达到该经营目标，则由投资方给予继续投资等奖励，反之，则由企业给予投资者经济补偿。由于经营目标存在很大的不确定性，且这些合同往往涉及资金数额巨大，颇有“赌”的意味，故俗称“对赌协议”。 对赌协议的主体包括投资方和融资方，投资方大都是一些经验丰富，并且实力雄厚的大型外资金融投资机构。②融资方多为一些前景良好，正在成长中的中小企业，性质上属私营企业。对对协议的客体是对赌协议中权利义务所指向的对象，在国外，其客体十分广泛，包括公司上市、利润指标、财务指标、锁定管理层等等，我国对赌协议的客体一般限于股权、期权、投资额。对赌协议一般以利润作为对赌内容，依据利润指标的完成情况来对投资方或融资方进行一定的货币补偿或者股权调整。③对赌协议的内容依合同的具体内容而不同，有的是双向对赌，约定条件成就则投资方给予一定的股份奖励或者继续投资，若条件不成就则由融资方进行补偿。融资方进行补偿的内容是最为复杂的，有的是进行股权调整，有的约定为直接由公司进行股权回购，退回投资资金；还有的则约定由大股东回购股权，总而言之就是保证投资方的利益不受经营状况恶化的影响。 二、射幸合同说
谓射幸契约者，乃当事人一方或双方应为之给付，依偶然之机会，决定其内容之契约。④射幸合同最大的特点就是结果的不确定性和权利义务的不对等。典型的射幸合同如彩票，有可能中得百万也可能徒劳而返，结果完全是一种机会性事件，与个人意志没有丝毫关系。保险协议成立生效后，如果出现合同中约定的条件，则保险公司需要承担保险合同义务进行理赔，但是也有可能这种情形永远都不出现，那么保险公司就免除了赔偿义务。事实上，即使保险公司进行理赔，所赔付的价款也很难认为是投保人所支付保费的对价；横向来看，同一种类的保险合同，如机动车强制保险，有的人投保后会得到巨额保险金，有的人则得不到任何收益。所以，无论如何，这都不是一个权利义务对等的合同。 将对赌协议比之于射幸合同的说法不具有合理性。该说认为射幸合同具有偶然性，而对赌协议中约定的企业经营业绩也同样是不可预期的，故将对赌协议归为射幸合同。笔者不赞成这种观点，因为业绩的不确定性不能与偶然性事件相提并论，对赌协议中的业绩应该是一个经过双方协商，在正常情况下可以达到的经营目标而非单纯的“巧合”。并且，对赌协议中的权利义务也难以用不对等来进行描述，投资方获得高额回报是面临巨大风险的，并且资金投入本身就是一种付出，所以它的收益是合理的。 三、期权合同说 一说认为对赌协议是一种期权合同。期权是一种在某一确定时间内按照某一固定价格购买或出售某种东西的权利。⑤期权合约是指由期货交易所统一制定的、规定买方有权在将来某一时间以特定价格买入或者卖出约定标的物（包括期货合约）的标准化合约。⑥期权是公司给予员工的激励政策，员工可以在未来某
仲裁协议的解释应当适用的法律 1.《纽约公约》关于仲裁协议适用法律的规定 《纽约公约》第5条(1)款规定了执行地法院可以拒绝承认与执行根据无效仲裁协议作出的裁决。根据该款规定，如果仲裁协议根据当事人约定的管辖该协议的法律为无效协议，或者当事人如未对该管辖协议的法律作出约定时，根据裁决地法无效仲裁协议时，执行地法院就可以拒绝承认与执行该仲裁裁决。 根据《纽约公约》的上述规定，缔约国法院在对仲裁协议的效力作出认定时，首先应当适用仲裁协议当事人共同选择的法律，如果当事人未能就该适用法律作出约定，则适用仲裁地的法律。公约的上述规定，与各国国际私法上普遍适用法律的原则是一致的。因此，《纽约公约》缔约国法院在当事人申请在当地法院申请承认与执行外国仲裁裁决时，如果被执行人以裁决所依据的仲裁协议无效为由，请求法院拒绝承认与执行该仲裁裁决时，执行地法院必须首先对该仲裁协议的有效性作出认定。而在作出此项认定时，应当适用公约规定的适用法律，对该仲裁裁决所依据的仲裁协议的有效性作出认定。换言之，执行地法院在解释该仲裁协议的效力时，不应当依据执行法院所在国的法律作出解释，而应当适用仲裁协议当事人在协议中所共同约定的法律作出解释，如无此项约定时，则应当适用裁决地国的法律，对该仲裁协议的有效性作出解释。 2.确定本案仲裁协议有效性应当适用的法律
在决定本案仲裁协议应当适用的法律时，首先应当解决的一个问题是：本案合同的适用法律，是否就是该合同中的仲裁条款应当适用的法律?换言之，本案主合同的适用法律，是否就是合同中的仲裁协议的适用法律? 假定本案合同双方当事人约定由中国法管辖该买卖合同，即中国法是该合同的准据法。那么，既然仲裁条款是该合同中的一个条款，是否就应当以此做出推论，支配该合同中的中国法就应当认定为支配该合同中的仲裁条款的适用法律呢? 一种观点认为，如果当事人在他们的主合同中就合同应当适用的法律作出了选择，那么，该项选择就应当适用于该合同中的仲裁条款。因为当事人既然选择了合同应当适用的法律，而仲裁条款为该合同中的一个条款，于是，当事人选择了合同的适用法律，就意味着选择了该合同中的仲裁条款的适用法律。在本案中，如果当事人约定中国法是管辖该买卖合同的法律，就应当适用中国法决定仲裁协议的有效性。也许海南中级人民法院对该案仲裁条款作出无效认定的判决，所依据的就是这一观点。此外，瑞士国际私法第178条第(2)款关于对国际仲裁协议有效性的认定，也可以适用管辖主合同的法律即中国法。与此同时，该条还规定了可以适用其他法律对仲裁协议的有效性作出认定，包括法院地法、瑞士法以及当事人共同选择的法律，均可对仲裁协议的有效性作出认定。 另一种观点认为，当事人在主合同中所选择适用的法律，不一定就是该合同中的仲裁条款的适用法律。因为仲裁条款是一项通过仲裁解决争议的独立的协议，其特点与合同其他条款不同：合同其他条款规定的是当事人履行合同的具体义务，而仲裁条款是通过仲裁方式解决合同争议的条款。根据仲裁条款独立原则，
战略合作协议的法律解析 发布日期：2011-02-15 文章来源：北大法律信息网 【出处】《网络财富》2010年第8期 【写作年份】2010年 【正文】 协议作为当事人对将来事项安排的形式，种类繁多，不一而足。尽管如此，在合同法理论上，有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）、预约与本约是合同的两个基本分类。我国《合同法》分则明定的15种有名合同，根据交易对象的不同，大致可以区分为移转财产的协议与提供服务的协议两种主要形态。合同法奉行合同自由主义原则，在不损害公序良俗、不违反法律法规强行性规范的前提下，允许当事人订立任何内容的协议。因此，当事人订立合同法未规定的无名合同实属常态。而社会的不断发展变化，交易关系日益复杂，当事人在有名合同之外，另创设新类型的合同，以满足不同需要，又为各种无名合同的存在和发展奠定了正当性的社会基础。无名合同经过一定的发展阶段，具备成熟性和典型性时，合同立法应当适时地加以调整规范，使之成为有名合同。正是从这个意义上，有学者认为合同法的历史是无名合同不断地变成有名合同的过程。 当前，各式各样的战略合作协议充斥于社会之中。当事人动辄以战略合作协议之名订立内容各异的协议，大有使战略合作协议成为协议形式一般化的趋势。果真如此吗？唯有对其进行法律上的分析，方能得出结论。 战略合作协议为无名合同。我国《合同法》以及其他法律未规定其为有名合同。因此，也就没有战略合作协议法定概念之规定。但区分协议之不同性质，并非仅依据其名称，主要应根据其内容，即权利义务关系确定。 从实务角度看，战略合作协议的主体具有广泛性。有政府与政府间订立的；有政府与企业间订立的；有政府与高校（科研机构）间订立的；有企业与高校间订立的；也有企业与企业间订立的等等。但鲜有个人作为战略合作协议主体的实例。与主体的广泛性相对应，战略合作协议的内容亦具有相当的差异性。如有的只是原则性的约定，无具体内容；有的则在原则性约定的基础上，又以补充协议约定了相对具体的内容；有的在原则性约定的前提下，又约定将来订立具体的协议以落实原则性约定的内容等等。与我国《合同法》规定的有名合同相比较，战略合作协议内容具有抽象性，或者说欠缺具体性是其共同特征。由此看来，战略合作协议内容的抽象性与战略合作协议之名倒是名实相符。 协议根据调整规范的不同，有行政合同与民事合同之分。行政合同是行政机关与相对人
甲方： 住所地： 法定代表人： 乙方： 住所地： 为了维护的合法权益，甲方同意聘请律师事务所（以下简称“乙方”） 俩律师担任甲方常年法律顾问。为了双方友好合作，明确相关事宜，经双方平等协商，自愿签订本合同。 第一条法律顾问工作内容 1、解答甲方法律咨询，就甲方在其工作、业务活动中遇到的一般法律问题，由承办顾问律师提供口头或者书面的简要法律分析意见； 2、协助起草、制订、审查、修改甲方对外重要民商事合同； 3、协助起草、制订、审查、修改甲方对内重要规章制度、劳动合同； 4、协助起草、制订、审查、修改甲方重要股东内部协议、章程等法律文书； 5、接受甲方委托，对外发表法律顾问声明； 6、每年度对甲方高级管理人员开展一至两次法律讲座； 7、接受甲方委托，出席甲方重大商务谈判； 8、接受甲方邀请，对甲方重大项目进行法律分析、论证； 9、接受甲方委托，参与甲方仲裁、听证、民事诉讼、行政复议、行政诉讼等法律事务； 10、其他需要法律顾问参与的法律事务。 第二条法律顾问工作方式 1、法律顾问不参与甲方的考勤和生产经营活动。 2、甲方指派同志与法律顾问联络工作事宜。一般事务临时联络，重大复杂事务提前三
天联络，双方商定工作方式和时间。 第三条合同期限 1、本合同期限为年，即自年月日起至年 月日止。 2、本合同期满，如需续订，双方另行协商签订合同。 第四条顾问报酬和费用开支 1、法律顾问报酬（法顾费）按年度收取，每年度元。 2、甲方应在每年度月日前将法律顾问费支付完毕。 3、如乙方从事本合同第一条第8项、第9项工作，按照规定标准优惠30﹪收取律师代理费。 4、乙方办理甲方法律事务实际支出的交通费、文印费等实际支出由甲方承担。 5、本合同乙方指定账户如下： 乙方户名： 开户银行： 银行帐号： 第五条甲方义务 1、真实并详细地介绍有关情况并提供相关文件资料； 2、必要时应提前邀请承办律师参加有关会议、谈判和研究等活动； 3、确保承办律师在提供法律帮助时必要的工作条件如通讯、交通等； 4、按约支付法顾费和乙方为甲方工作事务垫付的实际开支。 第六条乙方义务 1、方应积极履行本合同第一条约定的工作事务； 2、乙方应勤勉忠实，充分保护甲方的合法权益，并对在工作中所接触的甲方商业秘密、有关人员的个人隐私等承担保密义务。未经甲方允许，不得将该等机密事项向任何第三方透露。
西南财经大学Southwestern University of Finance and Economics 课程论文 课程名称：私募股权投资 论文题目: 私募股权投资中对赌协议的法律性质及会计处理探析学生姓名：张清然 214025100139 任课教师：陈永生教授 2015年6月
目录 摘要 (3) 第1章私募股权投资对赌协议的简介 (4) 1.1对赌协议的含义 (4) 1.2对赌协议的标的 (4) 1.3对赌协议的成因与分类 (4) 1.3.1 PE投资设计对赌协议的原因 (4) 1.3.2对赌协议的简要分类 (5) 第2章私募股权投资对赌协议的法律性质 (5) 2.1关于对赌协议的法律性质及其效力认定 (5) 2.2对赌协议的性质和对价调整行为 (6) 2.3对赌协议在中国法下的实践 (7) 2.3.1回购安排：慎选回购主体 (7) 2.3.2股权对赌 (7) 2.3.3优先分红权 (8) 第3章私募股权投资对赌协议的账务处理 (8) 3.1对赌协议主体为投资方与被投资方 (8) 3.2对赌协议主体为投资方与被投资方控股股东 (10) 3.3规避期权定价的会计处理方式 (12)
摘要 对赌协议业已作为股权投资中平衡风险和收益的有效工具得到广泛的应用，在对赌协议中，往往涉及投资方与被投资方，或者投资方与被投资方的控股股东。目前的会计准则对“对赌协议”下的会计处理做了相应的规定，但现行准则的规定在实务中带来了不少的问题。对类似于期权的选择权等嵌入式衍生工具的作价、成本费用等问题，尽管会计准则已经有了诸多规定，但是还远远不够完善。由于上述问题比较复杂，本文则主要以简单案例的形式，对双方的会计确认与账务处理做一些简单的探讨。 关键词：私募股权投资，对赌协议，会计处理
仲裁协议的法律适用 一、仲裁协议的有效性 任何法律效力，其核心都是有关法律规范对相关主体的约束力，仲裁协议也不例外。仲裁协议的有效性是指，对当事人、仲裁庭或仲裁机构、法院等相关主体产生如下的法律效力： （一）对当事人的法律效力 仲裁协议一经依法成立，对当事人直接产生了法律效力。当事人因此丧失了就仲裁协议约定的事项向法院提起诉讼的权利，承担了不向法院起诉的义务。如果仲裁协议的一方当事人违背了这一义务而就仲裁协议约定范围内的争议事项向法院提起了诉讼，另一方当事人就有权依据仲裁协议要求法院终止司法诉讼程序，把争议发还仲裁机构或仲裁庭审理。这样，就从法律上保证了当事人之间约定的仲裁事项在协商时只能通过仲裁方式解决，使得当事人不诉诸法院解决争议的本来愿望得以实现。 除此之外，由于当事人在仲裁协议中已同意将有关争议提交仲裁解决，并承认仲裁庭所作裁决的约束力，所以，仲裁协议使当事人承担了履行由仲裁庭最后作出的裁决的义务，除非该仲裁裁决经有关国内法院判定无效。 （二）对仲裁庭或仲裁机构的法律效力
有效的仲裁协议是仲裁庭或仲裁机构受理争议案件的基础。如果不存在仲裁协议，或仲裁协议无效，则仲裁庭或仲裁机构无权审理该争议。任何一方当事人都可以基于不存在一项有效的仲裁协议的理由对有关仲裁庭或仲裁机构的管辖权提出异议。当事人之间的仲裁协议是仲裁庭对特定争议事项取得管辖权的最主要的依据。如依据1981年《法国民事诉讼法典》的规定，如果仲裁条款显然无效或者仲裁条款不适合组成仲裁庭之目的，则不能成立仲裁庭。仲裁协议对仲裁庭或仲裁机构的法律效力还表现仲裁庭或仲裁机构的受案范围受到仲裁协议的严格限制。仲裁庭或仲裁机构只能受理当事人按仲裁协议中的约定所提出的严格限制。对于超出仲裁协议范围的事项，仲裁庭或仲裁机构无权过问。 （三）对法院的法律效力 各国的仲裁立法都承认仲裁协议具有排除法院司法管辖的效力。如果当事人已就特定争议事项订有仲裁协议，法院则不应受理此宗争议案。1986年《德国民事诉讼法典》第1027条规定：“法院受理诉讼案件，而当事人对诉讼中的争议订有仲裁协议时，如果被告出示仲裁协议，法院应以起诉为不合法而驳回之。”1958年《纽约公约》第2条第3款规定：“当事人就诉讼事项订有本条所称之协定者，缔约国法院受理诉讼时应依当事人一方之请求，命当事人提交仲裁，但前述协定经法院认定无效、失效或不能实行者不在此限。”
公司合作合同范本模板 甲方：杭州xxx企业管理咨询有限公司 乙方：____先生(或女士，下同) 杭州xxx企业管理咨询有限公司(以下简称“甲方”)与____先生(以下简称“乙方”)经过友好协商，在相互信任、相互尊重和互惠互利的原则基础上，双方达成以下合作协议： 一、甲乙双方在符合双方共同利益的前提下，就企业管理咨询业务合作等问题，自愿结成战略合作伙伴关系，乙方为甲方提供业务资源，协助甲方促成业务与业绩，实现双方与客户方的多赢局面。 二、乙方为甲方提供业务机会时，应严格保守甲方与客户方的商业秘密，不得因己方原因泄露甲方或客户方商业秘密而使甲方商业信誉受到损害。 三、甲方在接受乙方提供的业务机会时，应根据自身实力量力而行，确实无法实施或难度较大、难以把握时应开诚布公、坦诚相告并求得乙方的谅解或协助，不得在能力不及的情况下轻率承诺，从而使乙方客户关系受到损害。 四、乙方为甲方提供企业管理咨询业务机会并协助达成的，甲方应支付相应的信息资源费用。费用支付的额度视乙方在业务达成及实施过程中所起的作用而定，原则上按实际收费金额的一定百分比执行，按实际到账的阶段与金额支付，具体为每次到账后的若干个工作日内支付。 五、违约责任： 1、合作双方在业务实施过程中，如因己方原因造成合作方、客户方商业信誉或客户关系受到损害的，受损方除可立即单方面解除合作关系外，还可提出一定数额的经济赔偿要求。同时，已经实现尚未结束的业务中应该支付的相关费用，受损方可不再支付，致损方则还应继续履行支付义务。 A4大小 \ 自由编辑 \ 最新最热 \ 标准模板 2、甲方在支付信息资源费用时，如未按约定支付乙方款项的，每延迟一天增加应付金额的5%，直至该笔金额的全额为止。
常年法律顾问合同 甲方：________________________________ 乙方：________________________________ 签订日期：_______ 年______ 月______ 日甲方：法定代表人：
地址： 邮政编码：电话：传真： 乙方：河北公泽律师事务所律师: 电话： 甲方因业务发展和维护自身利益的需要，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国律师法》的有关规定，聘请乙方律师作为常年法律顾问。 甲、乙双方按照诚实信用原则，经协商一致，立此合同，共同遵守。第一条乙方的服务范围（一）乙方律师的服务内容为协助甲方处理日常法律事务，包括： 1、解答法律咨询、依法提供建议或者出具律师意见书； 2、协助草拟、制订、审查或者修改合同、章程等法律文书； 3、应甲方要求，参与磋商、谈判，进行法律分析、论证； 4、受甲方委托，签署、送达或者接受法律文件； 5、应甲方要求，就甲方已经、面临或者可能发生的纠纷，进行法律论证，提出解决方案，出具律师函，发表律师意见，或者参与非诉讼谈判协商、调解； 6、应甲方要求，讲授法律知识； 7、办理双方商定的其他法律事务。 （二）未经双方协商同意，乙方的服务范围不包括甲方控股、参股的子公司，异地分支机构和其它关联企业的法律事务。 （三）未经双方协商同意，乙方的服务范围不包括甲方涉及经济、民事、知识产权、劳动、行政、刑事等必须进入诉讼或者仲裁法律程序的专案代理事务，也不包括甲方涉及长期投资、融资、企业改制、重组、购并、破产、股票发行、上市等专项法律顾问事务。
（四）法律顾问代理参加诉讼及仲裁事宜，应取得甲方授权，费用按照河北省律师收费办法优惠30%计算。（附河北省律师收费规定） 第二条乙方的义务 1、乙方委派律师作为甲方常年法律顾问，甲方同意上述律师指派其他律师配合完成前述法律事务工作，但乙方更换律师担任甲方常年法律顾问应取得甲方认可； 2、乙方律师应当勤勉、尽责地完成第一条第一款所列法律事务工作； 3、乙方律师应当以其依据法律作出的判断，尽最大努力维护甲方利益； 4、乙方律师应当在取得甲方提供的文件资料后，及时完成委托事项，并应甲方要求通报工作进程； 5、乙方律师在担任常年法律顾问期间，不得为甲方员工个人提供任何不利于甲方的咨询意见； 6、乙方律师在涉及甲方的对抗性案件或者交易活动中，未经甲方同意，不得担任与甲方具有法律上利益冲突的另一方的法律顾问或者代理人； 7、乙方律师对其获知的甲方商业秘密负有保密责任，非由法律规定或者甲方同意，不得向任何第三方披露； 8、乙方对甲方业务应当单独建档，应当保存完整的工作记录，对涉及甲方的原始证据、法律文件和财物应当妥善保管。 第三条甲方的义务 甲方应当全面、客观和及时地向乙方提供与法律事务有关的各 种情况、文件、资料； 1、甲方应当为乙方律师办理法律事务提出明确、合理的要求； 2、甲方应当按时、足额向乙方
常年法律顾问合同范本 Model contract for perennial legal consultant 甲方：___________________________ 乙方：___________________________ 签订日期：____ 年 ____ 月 ____ 日 合同编号：XX-2020-01
常年法律顾问合同范本 前言：合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。本文档根据服务合同内容要求和特点展开说明，具有实践指导意义，便于学习和使用，本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 甲方：_________ 乙方：_________ 根据《中华人民共和国律师法》以及《中华人民共和国合同法》的有关规定，_________（以下简称甲方）聘请 _________（以下简称乙方）指派律师担任常年法律顾问。经双方协商，达成下列协议，共同遵照履行。 一、乙方接受甲方聘请，双方同意由_________律师担任甲方的常年法律顾问。 二、乙方根据甲方委托，办理下列法律事务： 1、就甲方生产、经营、管理方面的重大决策提供法律意见，进行法律咨询服务; 2、协助甲方起草、审议、修改重大复杂的合同、协议、章程等各类法律文件，必要时就此提供法律意见;
3、参与甲方的体制改革、资产重组，并协助甲方健全和完善内部各项规章制度，必要时就此提供法律意见; 4、接受甲方委托，参加甲方各类合同或合作项目的谈判，并提供相关的法律意见; 5、接受甲方委托，担任代理人，参加诉讼、非诉讼、调解、仲裁活动，维护甲方的合法权益; 6、接受甲方委托办理其他法律事务。 三、工作方法和工作时间： 甲方在工作中遇到的法律事务时，就律师的工作时间、地点，根据甲方的提议，随时联系约定。 四、乙方按照《律师服务指导性收费标准》规定向甲方收取律师服务费，甲方向乙方每年支付律师顾问费_________元人民币。 五、律师顾问费支付时间： 1、一次性支付。本合同签订之日，甲方即向乙方一次性支付全部律师顾问费用。 2、分期支付。甲乙双方经协商，甲方分期向乙方支付律师顾问费。本合同签订之日，甲方向乙方支付本案全部律师顾
试论对赌协议的法律性质 摘要对赌协议真正进入国内大众视野只有几年的时间，但在我国私募股权投资中已被广泛使用，业内人士对其法律性质一直有不同观点，本文重点即是对对赌协议的法律性质进行分析和阐释。 关键词对赌协议射幸合同附条件合同 对赌协议不是赌博协议，它是由英语“valuation adjustment mechanism”翻译而来，直译过来应该是估值调整机制的意思，本质是对被投资企业股权价值的重新界定。其含义可以概括为：在私募股权投资过程中，投资方与融资方达成融资协议时，双方为确保各自的利益而订立的特殊条款，该条款约定依据被投资企业在未来一段期间内完成预设业绩的情况而对被投资企业股权的估值进行调整。 对赌协议可以依据约定的权利是一方享受还是双方享有分为单向对赌协议和双向对赌协议。单向对赌协议最典型的形式即投融资双方达成协议，约定融资企业在一定期间内达成约定的业绩目标，如果达成则由一方（一般为投资方）让渡一定数量的股权给予另一方（一般为融资方，且其在对赌协议中无任何权利）；双向对赌则是赋予双方同等权利，如果融资企业达到业绩目标则由一方让渡一定数量给予另一方，反之亦然。 我国《合同法》并无对赌协议的明确规定，其应属于无名合同（又称非典型合同），应适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的合同规定。但对赌协议与哪一类合同“最相类似”呢？理论界有较大争议，基本有两派观点：一派认为是附生效
条件的合同，一派认为是射幸合同。 一、附生效条件合同 附条件合同，是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定合同效力的发生或消灭的合同。附条件合同又依条件不同分为附生效条件（延缓条件）合同和附解除条件（消灭条件）合同，前者是指合同成立时未生效，待所附条件成就时合同才生效；后者是指合同成立时即生效，待所附条件成就时合同解除。有不少业内人士都认为，对赌协议就是附生效条件合同。 附条件合同可以将当事人的动机反映在合同中，能够满足当代交易活动的复杂性和多样性需要，因而被法律所允许，但是对其所附条件应当符合以下要求： 1.必须是将来发生的事实，具有未来性； 2.必须是当事人约定选择的事实而不是法定的事实，具有选择性； 3.必须是不确定且非客观上绝对不可能发生的事实，具有或然性； 4.必须是合法而非法律禁止的事实，具有合法性； 5.所附条件的目的是当事人用来限制合同的法律效力，具有目的性。对赌协议以融资企业能否达到预期业绩、能否在约定的时间内公开上市、能否保持管理层稳定等不确定事件为合同要件，而该类不确定事件同样具有附条件合同对所附条件所要求的未来性、选择性、或然性、合法性的特点，但是，对赌协议中所约定的未来不确定事件并不是合同双方用来限制合同的法律效力，而只是用来限制合同的后果，即对赌协议中的条件不具有“目的性”。更重要的是，正如本文前述，
一、仲裁协议的性质 仲裁协议的法律性质在法学界有不同的学说观点，主要有实体法法契约说、程序法契约说、混合类型契约说以及独立类型契约说等四类。 实体法契约说认为仲裁行为为一般的私法行为，是当事人私权处理方式的一种。国家尊重并保护国家当事人合意的处理属于私法范畴的权利和义务。仲裁法协议大多受制于民商事实体法，非程序法。契约的法律性质不应取决于契约的内容，而应取决于契约的形成条件和约束效力。 程序法契约说认为仲裁法为程序法上的契约而非实体法契约。理由为：1、仲裁协议解决当事人之间实体权利义务发生争议的方式和规则，其内容类似于诉讼程序问题；2、仲裁协议实现方式在于约束当事人行使诉权，从而排除司法管辖权。则仲裁协议在实质上是当事人处置诉权的协议。诉权是当事人请求司法机关就争议的民事纠纷作出裁判的程序法上的权利。3、就目的而言，仲裁协议的最终目的和最终的结果在于完成解决争议的仲裁裁决。 混合类型契约说认为仲裁协议兼具实体法和程序法契约的双重性质，理由在于其为实体法规范和程序法规范的混合体，包含了实体法和程序法两种因素。在仲裁协议的成立、有效与无效等方面应以实体法中的标准来判断。而就排除法院管辖权、使仲裁裁决具有类似于法院判决的效力等方面，则通过程序法规则加以规制。 独立契约说认为仲裁协议既不同于实体法契约，也不同于诉讼法契约，而属于一种新型的特殊契约，它兼具有实体法契约和诉讼法契约的特点。对它的解释和适用不能套用实体法和诉讼法的基本原则和规范，而要适用一种新的法律体系。仲裁协议所依赖的仲裁制度是为适应人们寻求一种民间的、灵活解决他们之间争议的纠纷解决的机制的需要而发展起来的。 对于仲裁协议而言，应该从实际情况出发进行综合论述。一方面，不能从其生效条件、合同形式以及一些一般原则与实体法契约的类似和相同，就认为其属于实体法契约。因为程序法契约理论本身就是在实体法契约理论的基础上萌芽的。另一方面，仲裁协议在缔约主体资格、生效要件以及一些基本原则等方面与实体法契约的类似和相同，并不能说明仲裁协议就必然具有实体法契约的性质。 再者，仲裁实践中发展起来的新理论，仲裁条款独立性理论也从一个侧面反映了仲裁协议的性质。仲裁条款独立性理论的基础在于主合同与仲裁条款的性质是根本不同的，主合同
编号：GR-WR-74606 合作合同协议书模板(标 准版) After negotiation and consultation, both parties jointly recognize and abide by their responsibilities and obligations, and elaborate the agreed commitment results within the specified time. 甲方：____________________ 乙方：____________________ 签订时间：____________________ 本文档下载后可任意修改
合作合同协议书模板(标准版) 备注:本合同书适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用时请详细阅读内容。 合作合同协议书范本（一） 甲方：_______ 乙方：_______ 甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚实、信用的原则，经友好协商，根据中华人民共和国有关法律、法规的规定签定本协议，由双方共同遵守。 第一条协议范围内，双方的关系确定为合作关系。为拓展市场更好地、更规范地服务消费者，根据公司的规划，甲方根据乙方的申请和对乙方的经营能力的审核，同意乙方加入_____公司的销售网络。同意乙方在_______省（市、自治区）______市（地区）_______县（区）_______地点（商场建筑物）（代理、经销、专卖、批发、零售）专属性经营（_______）品牌_____系列产品。 第二条订立本协议的目的在于确保甲、乙双方忠实地履行本协议规定的双方的职责和权利。乙方作为单独的企业法
A contract is generally a legal act of both parties and can only be established if the parties reach an agreement. Protect the legal rights of both parties after signing. （合同范本） 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________ 常年法律顾问合同(通用版)
常年法律顾问合同(通用版)说明：合同一般是双方的法律行为，只有双方当事人达成协议才能成立。签订合同后依法保护双方的合法权益，避免很多不必要的争议。可用作电子存档或实体印刷，使用时请详细阅读条款。 合同编号：_________甲方：_________ 法定住址：_________ 法定代表人：_________ 职务：_________ 委托代理人：_________ 身份证号码：_________ 通讯地址：_________ 邮政编码：_________ 联系人：_________ 电话：_________ 电挂：_________ 传真：_________ 帐号：_________ 电子信箱：_________乙方：_________
法定住址：_________ 法定代表人：_________ 职务：_________ 通讯地址：_________ 邮政编码：_________ 联系人：_________ 电话：_________ 电挂：_________ 传真：_________ 帐号：_________ 电子信箱：_________鉴于： 1．甲为依法注册的企业法人并依其法定经营范围从事经营活动；2．乙为经中华人民共和国司法部批准设立的律师事务所，具备向社会提供法律服务的资格和能力；由于甲方的经营活动会涉及各种法律问题，因此甲方为维护自身利益的需要，决定聘请乙方的律师作为常年法律顾问，协助甲方处理日常法律事务，乙方表示同意；甲乙双方根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国律师法》的有关规定，本着自愿、平等、互惠互利、诚实信用的原则，经充分友好协商，
编号：_____________常年法律顾问服务合同 甲方：________________________________________________ 乙方：___________________________ 签订日期：_______年______月______日
雪丽(上海)纺织品有限公司(以下简称甲方)因业务需要，根据《中华人民共和国律师法》第二十六条规定，聘请上海梵隆鸿卿律师事务所(以下简称乙方)律师担任常年法律顾问。经双方协议，订立以下条款，共同遵照履行。 (一)乙方接受甲方的聘请，指定梵隆律师担任甲方的常年法律顾问。 (二)乙方指定律师为甲方提供以下法律服务： 1、就业务上的法律问题提出意见; 2、草拟审查法律事务文书; 3、代理参加诉讼、调解、仲裁及协助执行; 4、办理其他法律事务。 (三)对乙方的要求： 1、法律顾问对合同审核等事项提供的意见，以法律意见书、律师意见书、律师建议书等书面形式，由经办执业律师署名并加盖律师事务所印章; 2、法律顾问在每年年终后的一月十五日前提交一次法律顾问年工作总结，并对甲方的经营、管理提出意见或建议; 3、法律顾问应支持公司内部网站法务论坛专栏，提供最新法律、法规、典型案例等研究成果进行交流学习; 4、法律顾问可根据公司的实际需要，全力配合对有关人员进行法律专项培训。 (四)双方议定，本合同有效期为___年7月1日至___年6月30日。甲方向乙方支付法律顾问劳动报酬：前四个月为人民币(下同)4000元/月;第五个月至第八个月为3000元/月;第九个月至第十二个月为2000元/月。付款方式：每季度支付一次，于每季度首月的第一个星期内支付。 (五)乙方代理甲方参与项目谈判、诉讼、仲裁、非诉讼调解，以及办理律师见证，均应另行
对赌协议的法律性质探析(一) 关键词:对赌协议射幸合同效力担保 内容提要:近年来,随着海外私人股权投资基金在我国投资活动的日益活跃,“对赌协议”越来越多地被运用到投资领域。实践中,有些企业对赌成功,取得了良好的效益,而有些企业则由于种种原因对赌失败,付出了惨重的代价。由于我国目前没有对对赌协议作出明确的法律规定,因此在实践中不断出现由对赌协议引发的纠纷。从对赌协议的内容看,对赌协议属于射幸合同,但是该种协议又具有独特性,目前法律无法做到有效调整与约束。 一、对赌协议的概念 所谓“对赌协议”，就是包含“对赌条款”的协议，在我国主要是由海外私人股权投资基金在投资时所采用。在实践中，当投资一方———主要是海外私人股权投资基金，与融资一方———一般是具有高速增长潜力的民营企业，在签订融资协议时，由于对未来的业绩无法确定，双方就在融资协议中约定一定的条件(一般是以一定的业绩指标作为标准)，如果约定的条件出现，由投资方行使估值调整权利，以弥补高估企业自身价值的损失；如果约定的条件未出现，则由融资方行使一种权利，以补偿企业价值被低估的损失。双方约定的这种机制被称为“估值调整机制”，即ValuationAdjustmentMechanism，简称“VAM”，包含这种机制的条款一般被称为“对赌条款”，包含“对赌条款”的协议被称为“对赌协议”。从协议的内容可以看出，对赌协议实际上就是期权的一种形式。
在投资领域中，由投资方与融资方签署对赌协议一直是海外私募股本投资基金投资项目时比较常见的做法，本质上是为了解决投资人和被投资人之间信息不对称问题的一种常见的手段和方法。 (一)“对赌协议”的主体 对赌协议的主体包括投资方和融资方，其中投资方一般是海外私人股权投资基金，如摩根史坦利、高盛、鼎晖等；融资方一般都是国内具有良好成长性的民营企业，如蒙牛、永乐、雨润、太子奶等。在极个别的案例中，例如徐工和凯雷的并购中，也出现了国有企业签订对赌条款的情况。但是由于国有企业签订对赌条款涉及的问题比较复杂，不好操作，因此在我国，主要是民营企业选择通过对赌协议的方式融资。 (二)“对赌协议”以融资为目的 作为一种常见的财务安排，国外对赌协议通常涉及财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向等六个方面的对赌条款，具体选择何种条款，由投资方和融资方协商确定。我国企业由于对对赌协议不熟悉，在目前的实践中，融资方一般是以一定期间内的财务业绩作为对赌条件，如果企业在一定时间内实现一定的业绩增长等财务性指标，则投资方按照事先约定的价格进行第二轮注资或出让一部分股权给管理层；如果融资方未能在约定的期间内达到约定的业绩指标，则管理层转让规定数额的股权给投资方。 (三)投资方一般以股权、期权认购权、投资额等作为对赌对象，以可转
合同编号：__________合作合同协议书范本（最新版） 甲方：___________________________ 乙方：___________________________ 签订日期：_______年______月______日
甲方： 身份证号： 乙方： 身份证号： 甲乙双方本着平等互利、优势互补的原则，就结成长期共同发展，并为以 后在其他项目上的合作建立一个坚实的基础，经友好协商达成以下共识：（一）权利与义务 1、甲乙双方皆承认对方为自己的战略合作伙伴，并在彼此互联网站的显著 位置标识合作方的旗帜徽标链接或文字链接。 2、甲乙双方授权合作方在其互联网站上转载对方网站上的相关信息，该信 息将由双方协商同意后方可引用（具体合作项目另签协议）。 3、甲乙双方在彼此互联网站中转载引用合作方的信息时须注明“该信息由（合作方网站）提供”字样，并建立链接。 4、甲乙双方必须尊重合作方网站信息的版权及所有权，未经合作方同意， 另一方不得采编其站点上的任何信息，且不得在其网站以外媒体发布来自合作 对方站点的信息，否则构成侵权。被侵害方有权单方面终止合作并视情节选择 要求对方承担损害赔偿的方式。 （二）相互宣传
1、甲乙双方应在彼此站点追踪报道合作方的市场推广计划及相关营销活 动。 2、甲乙双方都认可的适当时间内，双方在彼此站点上开设专栏，撰写并宣 传与合作对方商业行为有关的话题（具体合作项目另签协议）。 3、甲乙双方在有关internet专题的研讨会和金融、金融等行业的各种展览 会上，互相帮助、共同宣传，共同推进双方的品牌。 4、双方还可就其它深度合作方式进行进一步探讨。 （三）其他 1、甲乙双方的合作方式没有排他性，双方在合作的同时，都可以和其他相 应的合作伙伴进行合作。 2、本协议有效期为_______年，自_______年______月______日起到___ ____年______月______日为本协议商定合作方案的执行期限。 3、甲乙任何一方如提前终止协议，需提前一个月通知另一方;如一方擅自终止协议，另一方将保留对违约方追究违约责任的权利。 4、本协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。 5、本协议为合作框架协议，合作项目中具体事宜需在正式合同中进一步予 以明确。框架协议与正式合作合同构成不可分割的整体，作为甲乙双方合作的 法律文件。
聘请常年法律顾问合同书 2007-3-14 聘请方（以下称甲方）： 地址： 电话： 传真：邮编： 网址及电子信箱： 受聘方（以下称乙方）： 地址： 电话： 传真：邮编： 根据有关规定，甲方与乙方就聘请常年法律顾问事宜，经友好协商，订立如下合同条款： 第一条乙方接受聘请，指派企业法律顾问担任甲方的常年法律顾问。 第二条常年法律顾问具体工作范围： （一）日常法律事务 1、协助甲方处理管理、经营和对外联系中的有关法律事务；提供法律意见；对外签发法律函。 2、根据甲方需要，参与重大经济项目谈判，现场提供法律意见；列席企业的重大会议，并现场提供法律咨询。 3、草拟、审查或修改甲方有关合同和法律文书。 4、根据需要，提供与甲方管理或经营有关的法律信息。 5、协助甲方清理、建立健全规章制度、调整劳资关系，起草或修改劳动合同。 6、根据甲方经营方式与自身特点，对甲方员工及干部进行必要的法律知识教育和培训。 7、为甲方商业秘密、商标权、专利权、著作权和专有经营权的保护提供法律建议；协助制定保密制度和保密协议。 （二）代办非诉讼法律事务 1、为甲方进行专项事实调查、资信调查，出具《法律意见书》。 2、就甲方之行为和有关法律事实出具《律师见证书》。 3、根据甲方企业委托，代办企业工商登记、商标权、专利权申请和注册等事项。 4、根据需要，参与甲方企业的改制、资产重组、上市、股权转让；机构合并、分立、收购；企业租赁经营、承包经营、合资合作经营等事务，并就以上事务提供全过程的法律服务。 5、为甲方代办信贷、抵押贷款、项目融资、银行贷款、融资租赁及其他筹资事宜中的法律事务。 6、为甲方办理房地产、土地征用拆迁补偿、土地使用权出让转让、建筑报建、楼宇买卖（预售）、楼宇按揭、物业租赁、抵押、产权登记过户等房地
内容摘要：对赌协议在私募融资实践中已经得到较为广泛的运用。对于激励双方、降低投资风险，对赌协议是效果最好的方法之一，对赌机制也将在中国资本市场发挥更大作用。本文回顾了对赌协议在我国运用的现状，对对赌协议的法律性质及在我国现有法律框架下运用的限制进行了分析和论证，并就对赌协议的风险及应对、律师服务等内容进行了探讨。 关键词：对赌协议私募融资 对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism），也就是估值调整协议，指收购方(包括投资方)与出让方(包括融资方)管理层在达成并购(或者融资)协议时，对于未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出 “对赌协议”产生的根源在于双方对企业未来盈利能力的不确定性,目的是为了尽可能地实现投资交易的合理和公平,调整企业股价和激励管理层。所以,“对赌协议”本质上是一种财务工具, 当投资方和被投资方对企业未来的赢利前景产出分歧时，投资方往往倾向于利用对赌协议。投融资双方存在严重的信息不对称，投资者很难及时、全面地了解所投资企业的真实资产和盈利状况，以及企业未来的盈利能力。分歧发生时，为使投资得以完成，投融资双方 此外以专利或非专利技术等无形资产投资入股时其价值难以评估。大多数高新企业存在创始股东以专利或非专利技术投资入股的情形。但是专利和非专利技术等无形资产的开发成本与收益间往往存在不对称的关系，开发成本通常不能全面反映出这些无形资产的价值；而且这些无形资产具有交易活动有限、市场狭窄、信息匮乏、非标准性等特性，可比交易案例很难找到。因此，对专利和非专利技术等无形资产的作价一直以来都是一个难题，因此现金与实物出资方就有可能与专利或非专利技术出资方签订对赌协议，视投入的公司专利和非专利技术等无形资产将来发挥效用的情况适当调整其价值，从而调整不同类型资产出资\ [1] 二、对赌协议在我国运用的现 对赌协议在我国立法中还未成为一种明确的制度设置，但在私募融资实践中已经得到较为广泛的运用。自从蒙牛与摩根士丹利、鼎晖及英联投资等投行签订对赌开创了国内对赌2 协议。管理层融资收购、并购重组、股权激励等方面，对赌协议也均有不同程度的运用。事实上2005年启动的股权分置改革时，诸多上市公司的股改方案实质就是对赌协议性质的3 对赌协议是舶来品，我国有关对赌协议实务、理论研究及法律配套各方面尚不成熟。国外综合采用财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向等多种评判标准，而国内目前对赌的对象对赌协议大多以股权、期权认购权、投资额等作为对赌的对象(即赌注)，以财务绩效(如收入、利润、增长率)为单一指标,确定对赌双方的权利和责任，比如上述蒙牛、永乐、雨润的对赌案例,都是以某一净利润、利润区间或者复合增长率为指标作为对赌的标准。如果达到事先约定的对赌标准,投资者无偿或以较低的价格转让一定股权给管理层,或者投资方追加投资,或者管理层获得一定的期权认购权等;如果没有达到对赌标准,则管理层转让一定股权给投资者,或者管理层溢价收回投资方所持股票,或者投