第9章法律行为代理和时效的法律冲 突法
3.关于法律行为有效成立各国立法的差异
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（二）法律行为的法律适用
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解决的问题 基本思路
规则
对不同性质的法律行为的 实质要件作不同规定
行为能力问题
的 立法体例不同
主
英美法国家的代理法自成一体，一般为单性法规
要 代理的分类不同 大陆法国家一般将代理分为法定代理权和意定代理权 表
现
英美法国家将代理分为明示的指定、默示的授权、客
观必需的代理权和追认的代理
代理制度 的具体内容不同
大陆法国家只终止民法上的代理权
英美法国家认为民事上的和商事上的代理权都因之消
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2．各国在国际代理实践中的法律冲突
代
比较项目
具体情况
理 的 法
代理制度
大陆法国家的区别论：把委任和代理权严格区别开来
的理论基础不同
律
英美法国家的等同论：通过他人去做的行为视同自己
冲
亲自做的一样
突
代理的
大陆法国家一般将代理规定在民法典或商法典中
灭，且将大陆法国家的无权代理称为违反代理权的默
示担保
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委托代理法律关系示意图
•本 •委托代理关系 •系
•第 •三
•人 •（内部关系） •人 •（外部关系） •人
•代理关系
•（外部关系）
法律。
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三、关于代理法律适用的海牙公约
海牙国际私法会议于1978年3月14日通过的 《代理法律适用公约》（Convention on the Law Applicable to Agency），现尚未 生效。公约共五章二十八条，分别对公约的适 用范围、被代理人与代理人以及被代理人与第 三人之间关系的法律适用等问题作出了规定。
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（二）代理的法律适用
1．被代理人与代理人关系的法律适用 被代理人与代理人的关系，即所谓代理的 内部关系，一般被认为是基于合同关系而建立 的，属委托合同关系，因而合同关系的准据法 便是被代理人与代理人关系的准据法。
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而在合同关系的法律适用问题上，各国多以 意思自治原则作为确定准据法的首要原则，即 允许涉外合同的当事人选择适用于合同的法律。 因此，就涉外代理合同而言，若当事人协议选 择了某一国家或地区法律的，则该被选择的法 律即为被代理人与代理人关系的准据法。
第9章法律行为代理和时 效的法律冲突法
2020/11/27
第9章法律行为代理和时效的法律冲 突法
本章基本内容
一、法律行为
二、代理
三、时效
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一、法律行为
（一）法律行为的法律冲突
1．法律行为的概念
法律行为，即民事法律行为，是指民事 主体以设立、变更或终止民事权利义务为 目的，以意思表示为要素的一种法律事实 。
首先适用行为人的属人法
物权、债权、知识产权等法 律行为的成立
合同之债等债权行为
法律行为的实质要件
一般适用行为地法
少数国家适用意思自治原 则
依确定法律行为效力的准 据法
二、代理
（一）代理的法律冲突
1．代理的概念 代理是指发生在本、代理人和第三人之间的民 商事法律关系，代理人依代理权与第三人进行 民商事活动，其权利义务直接由本人承担。
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3.代理人与第三人关系的法律适用
一般情况下，代理人在代理权限内以被
代理人名义所为的代理行为的法律后果直
接及于被代理人，即代理人与第三人因代
理行为的发生而产生法律关系的权利义务
由被代理人享有和承担，与代理人并无关
联。
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但在下列情况下，代理人与第三人之间的关系仍 会产生法律适用问题： p 1．代理人因实施代理行为而构成对第三人的
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主要有以下作法：
p 1.适用代理关系成立地法。 p 2.适用代理人代理行为地法。 p 3.适用代理人营业地法(或住所地法)。
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2．被代理人与第三人关系的法律适用
被代理人与第三人的关系问题，实质 即代理人与第三人所为法律行为之后 果是否及于被代理人的问题。
侵权
对此，各国一般适用侵权行为地法来确定代理
人的侵权责任。
p 2．代理人无权代理或超越代理权，且根据支
配被代理人与第三人关系的准据法，被代理人
对第三人不承担任何责任。
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•对此，有不同的法律适用主张：
p 有的主张适用无权代理人实施代理行为地法律； p 有的主张适用支配代理人与第三人缔结的合同的法律； p 有的主张适用支配被代理人与第三人关系的法律； p 有的主张适用代理人属人法或代理人住营业所所在地
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2.法律行为成立及生效的 实质要件与形式要件
法律行为的成立及生效通常须具备实质和形 式两方面的要求。 p 实质要件是指当事人须有相应的行为能力；须 意思表示真实；标的须合法。 p 形式要件则是指法律行为须符合一定的方式， 有时甚至还要求符合特定的形式，如登记、公 证等。
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一般而言，代理人与第三人所为法律行为之后果 及于被代理人必须具备两项条件：
p （1）代理权实际而有效地存在于被代理人与 代理人之间；
p （2）代理人与第三人所为法律行为系有效法 律行为。
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代理外部关系主要是当事人之间的合 同关系，应属合同法调整范围，适用确 定合同准据法的原则，即外部关系完全 由附属于缔约第三人与本人或代理人之 间订立的合同的法律支配。
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四、我国有关代理法律适用的规定
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第十六条 代理适用代理行为地法律，但被代理人与
代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。 当事人可以协议选择委托代理适用的法律。