5：EPC项目合同解除条款
EPC项目合同条款研究系列之五 EPC项目合同解除条款
核心提示：合同解除权是合同当事人重要的救济措施。合同解除意味着合同权利义务的终止，对合同当事人的合同权利干系重大。EPC项目以ESCO投资为用能单位进行节能改造、通过分享节能收益收回投资和实现利润为特征，大部分项目建成后不可恢复原状，或恢复原状经济上、技术上不合理或存在操作上的障碍。EPC履行期限相对较长，可能影响合同履行的因素较多。因此，需要针对EPC项目合同的特点和项目具体
情况设计合同解除条款。
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合同解除权是合同当事人重要的救济措施。合同解除意味着合同权利义务的终止，对合同当事人的合同权利干系重大。EPC项目以ESCO投资为用能单位进行节能改造、通过分享节能收益收回投资和实现利润为特征，大部分项目建成后不可恢复原状，或恢复原状经济上、技术上不合理或存在操作上的障碍。EPC履行期限相对较长，可能影响合同履行的因素较多。因此，需要针对EPC项目合同的特点和项目具体情况设计合同解除条款。
构建EPC项目合同解除条款的法律规范基础
合同解除是合同权利义务终止的情形之一，有约定解除和法定解除两种形式。我国合同法第93条规定：“当事人协商一致，可以解
一方违约是最主要的解除合同的原因。但是并不是任何违约行为都可以解除合同，轻微的违约可以通过其他救济措施来弥补。一般而言，只有严重的违约行为才可以解除合同。但是否属于严重或严重到何种程度，可以由当事人约定。所谓严重违约，是指违约行为导致EPC 项目合同无法继续履行或导致合同目的不能实现的违约行为。EPC项目合同中可能导致解除合同的违约行为主要有：ESCO违约——设备存在质量问题，拖延工期，验收不合格; 节能目标达不到，运营效果不达标，维护保养不到位。用能单位违约——不予配合导致项目无法按约定时间完成，设备停运，不适当维护、擅自变动或改装设备严重影响节能量，逾期付款等。
除因一方违约可能导致解除合同外，一些不可归究为一方当事人的意外事件也可能导致合同无法继续履行，有必要解除合同。如发生不可抗力事件、产业政策调整或市场变化导致项目停产停工，能源价格变动导致节能收益不能实现等。
有的EPC项目合同签订时尚未开展能源审计，双方并没有以节能改造的具体方案达成一致，如合同签订后双方就设计和施工方案不能达到一致，或者项目合同生效后，用能单位不予必要配合，无法实施能源审计，项目合同较长时间未实际履行，可以约定为解除合同的事由。
EPC项目合同解除合同的程序
解除合同程序主要涉及两个问题，一是解除合同通知，二是解除合同提出异议的期限。
1、关于通知。无论是约定解除还是法定解除条件的出现，都不意味着合同的当然解除。因为解除合同是终止合同的债权债务关系，由此产生的法律后果事关双方当事人的重大利益，故合同法第96条规定了解除合同的通知程序，即当事人一方依照第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律把解除通知设定为了合同解除的生效要件。因此，除非当事人事后协商一致解除
合同外，无论是基于法定事由还是基于约定事由，均需要通知对方。
在实务中，单方解除合同常常会遭到对方抗辩，其中常用的抗辩理由就是否认收到解除合同的通知。这就要求，当事人在合同中对合同解除的具体方式(比如邮件、信件或传真等)及拟制的情形(什么状况时视为通知到达)均应事先确定，以方便地对送达解除合同通知进行举证。
为方便履行避免争议，应明确通知的方式和送达的证明方式。虽然理论上口头通知或书面通知均发生法律效力，但口头通知事后难以举证，在EPC项目合同中不足取。书面通知常用的方式用直接送交，邮寄，传真，电子邮箱等，以直接送交和邮寄方式在举证方面较为稳定。通知方式不同，确认或证明送达的方式也不同。在条款中可以约定在一定条件下视为送达，以减少取得送达证据的难度。如约定，“一方根据合同的约定单方解除合同时，可采用特快专递(EMS)邮寄合同解除通知书的方式解除
合同，自解除通知书发出之日起(以邮政凭条为准)三日后视为解除通知到达”。
合同履行过程中除了涉及解除合同通知外，还会涉及其他通知事项。一个完备的具有可操作性的通知条款可以为合同履行和解决争议提供便利。合同通知条款的设计将另行说明，在此不再展开叙述。
2、关于解除合同提出异议的期限。合同法规定，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《最高人民法院关于合同法司法解释(二)》第二十四条规定，“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”因此需要，合同相对方在收到解除合同通知后可以提出异议的期限做出约定。如果约定了异议期限，则收到解除合同通知的一方当事人就
应在约定期限内向法院或仲裁机构提出异议，否则就丧失了提出异议的权利;如果双方没有
约定异议的期限，则根据最高院的司法解释的规定，在解除合同通知到达之日起3个月为异议期限，逾此期间或超出双方约定的异议期间，法院或仲裁机构将对被解除一方的异议请求不予支持。
一般而言，既然走到解除合同这一步，尽快解决解除合同的善后事宜对双方有利。EPC
项目合同的解除条款，我们建议约定较短的异议期，如15天或30天。
EPC项目合同解除后的处理
1、合同解除的法律后果。
合同解除后债权债务如何处理，这个问题比较复杂。合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，应终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。所谓根据履行情况，是指合同解除之后合同的履行状态，以及当事人双方的具体情况。所谓