四川省高等教育自学考试法律(D030106)专业
毕业论文
论文题目试论担保型买卖合同
指导老师X X X
学生姓名X X
准考证号XXXXXXX
2016年8月20日
担保型买卖合同研究
专业：法律(D030106)
学生：XX 指导教师：XXX
摘要：我国的司法实践中目前存在着以买卖合同为借贷合同进行担保的新型担保形式，借贷关系的当事人或其关系人在借贷合同之外再签订一份买卖合同，口头约定如不能按期偿还借款，则执行买卖合同，将买卖合同的标的物转让给出借方，以房屋抵债。在民间借贷活动当中，此类担保型买卖合同所引发的纠纷也日渐增多。这种新型担保物权与让与担保产生的背景和发展过程基本一致，应当确认这种习惯法上的非典型担保物权，并对其进行规范，使其能够更好地为经济发展服务，为企业的融资进行担保，以发挥其应有的作用。本文通过对此类担保型买卖合同的本质及其效力进行研究，对此类担保型买卖合同做一个探讨与还原。
关键词：担保型买卖合同；后让与担保；非典型担保物权
ABSTRACT
Nowadays in practice China's judiciaiy exsists a new guarantee modality which are using the sales contract to guarantee the contract of loan. Parties or other privies who have the credit realationship will sign an extra sales contract when they sign the contract of loan. They reached a verbal agreement that if the borrowers can not pay the bill on time, the lenders will carry out the sales contract when the borrower should transfer the possession which the sales contract lined out, slovent by their house. In the informal credit activities, the dispute by this kind of garantee sales contract is increasing day by day. The process of this new guarantee form of material right and its backgrand and development are almost the same, This non-typical guarantee form of material right should be confirmed and regulated to make sure it serves the economy bettter and plays its own role like securing the corporate finance. This article is aimed for by studying the nature and potency of this kind of guarantee sales contract to make a discussion and restore of it. Key Words: Guarantee Sales Contract, Tansfer and Guarantee, Non-typical Guarantee Form of Material Right.
试论担保型买卖合同
（提纲）
一、提出问题
（一）案情简介（朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案；广西嘉美房地产开发有限责任公司与杨伟鹏商品房买卖合同纠纷案）
（二）争议焦点（两个相似案件判决结论截然相反，两个不同判决的争议焦点及相关法律制度分析）
1. 以预售商品房形式体现的担保型买卖合同是否违反《物权法》第186条关于流押的禁止性规定；
2. 此类担保型买卖合同是否发生效力；
3. 认定担保型买卖合同的有效性是否突破了“物权法定”原则。
二、实践中的担保型买卖合同
（一）担保型买卖合同的本质
（二）担保型买卖合同的内容
（三）担保型买卖合同的生效
1. 担保型买卖合同的意思表示
2. 担保型买卖合同的成立与生效
（四）买卖型担保的实现方式
三、担保型买卖合同的性质
（一）担保型买卖合同担保是物的担保还是债的担保
（二）担保型买卖合同担保属于何种物的担保
四、担保型买卖合同的法律规制与司法实践
（一）担保型买卖合同与流质契约的关系
（二）担保型买卖合同与物权法定原则的关系
（三）担保型买卖合同与附条件买卖合同的比较
（四）担保型买卖合同担保与让与担保的比较
结语
目录
引言 (6)
一、提出问题 (6)
（一）案情简介 (6)
（二）争议焦点 (7)
二、实践中的担保型买卖合同 (8)
（一）担保型买卖合同的本质 (8)
（二）担保型买卖合同的内容 (9)
（三）担保型买卖合同的生效 (9)
（四）担保型买卖合同的实现方式 (10)
三、担保型买卖合同的性质 (11)
（一）担保型买卖合同担保是物的担保还是债的担保 (11)
（二）担保型买卖合同担保属于何种物的担保 (11)
四、担保型买卖合同的法律规制与司法实践 (12)
（一）担保型买卖合同与流质契约的关系 (12)
（二）担保型买卖合同与物权法定原则的关系 (13)
（三）担保型买卖合同与附条件买卖合同的比较 (13)
（四）担保型买卖合同担保与让与担保的比较 (13)
结语 (14)
参考文献 (14)
致谢词 (15)
引言
近年来，随着经济下行压力的不断增大，各类经济主体融资难度剧增，以签订买卖合同形式为债权提供担保为代表的新型融资担保方式应运而生。此类新型担保形式中，债权人与债务人订立债权债务合同的同时，也与债务人本人或第三人订立买卖合同，约定如债务人未能按期偿还债务，则履行买卖合同，以买卖价款抵偿债务，如果债务按期偿还，则买卖合同不予履行。现实生活中，此类非典型担保形式正被广泛应用，而我国现行的担保立法和物权法对该领域几乎没有涉及，这种担保方式在实践中引发的经济纠纷，在审判实践中存在较大争议。因此，探讨当事人之间签订的买卖合同是否属于买卖型借款担保关系，借款担保合同是否有效，债权人是否可以据此清偿债权，清偿方式如何等具体问题颇具意义，且十分必要。
一、提出问题
（一）案情简介
案件一：朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案①
2007年1月25日，朱俊芳与嘉和泰公司签订14套目标商铺的《商品房买卖合同》，并于同日办理了销售备案登记手续，嘉和泰公司出具了相应销售不动产发票。2007年1月26日，双方签订《借款协议》，约定嘉和泰公司向朱俊芳借款1100万元。嘉和泰公司自愿将其开发的目标商铺抵押给朱俊芳，抵押的方式为“和朱俊芳签订商品房买卖合同，并办理备案手续，开具发票”，“如到期偿还借款，则将抵押手续（合同、发票、收据）退回，到期不能偿还，将以该抵押物抵顶借款，双方互不支付对方任何款项。”
该借款到期后未能偿还，朱俊芳诉至法院，请求确认《商品房买卖合同》有效，判令嘉和泰公司履行该《商品房买卖合同》。原再审认定借款协议担保无效，驳回原告诉求，一二审法院则认定合同应受保护，支持原告的诉请。最高法认为：当事人实际上是先后设立商品房买卖和民间借贷两个法律关系，两份协议属并立又有联系，即以签订商品房买卖合同的方式为之后的借款协议所借款项提供担保，同时，借款协议为商品房买卖合同履行附设了解除条件，即借款到期借款人不能偿还借款的，履行商品房买卖合同。但是，两份协议没有约定，借款到期不能偿还，朱俊芳直接通过前述的约定取得“抵押物”所有权，而必须通过履行商品房买卖合同实现；而通过签订商品房买卖合同的方式提供担保并为商品房买卖合同设定解除条件，并不违反法律、法规的强制性规定。故两份合同均应有效。并以(2011)民提字第344号判决（以下称“判决一”）撤销山西省高级人民法院(2010)晋民
①中华人民共和国最高人民法院公报，2014年第12期，第18页
再终字第103号民事判决；维持山西省太原市中级人民法院(2007)并民终字第1179号民事判决。
案件二：广西嘉美房地产开发有限责任公司与杨伟鹏商品房买卖合同纠纷案②
2007年6月27日，杨伟鹏与嘉美公司签订《商品房买卖合同》，嘉美公司将其开发的总价款为340万元的嘉美商业中心一层的53间商品房出售给杨伟鹏。该合同签订当日，杨伟鹏向嘉美公司支付了购房款340万元，嘉美公司向杨伟鹏开出了《销售不动产统一发票》，但该发票由嘉美公司持有。次日，双方于房屋登记部门对合同办理了备案登记。截止2019年9月，嘉美公司未按约定交付房屋。杨伟鹏诉至法院，请求确认双方签订的《商品房买卖合同》有效，判令嘉美公司交付房屋并支付违约金372300元（计算到2009年9月1日），并由嘉美公司承担诉讼费用。嘉美公司答辩称：双方当事人之间不存在商品房买卖合同关系，双方之间实际上是民间借贷关系，商品房买卖合同只是民间借贷关系中的担保环节。一二审法院均支持了原告诉请。
最高法再审认为：结合双方签订该合同的具体情况、杨伟鹏未能提供销售不动产发票原件、不能说明支付款项性质等事实，应认定双方的真实意思表示是借款法律关系。双方签订商品房买卖合同并办理备案登记的行为为非典型担保方式。既然属于担保，就应适用物权法有关禁止流押的原则，也就是说在债权人实现担保债权时，对设定的担保财产，应当以拍卖或者变卖的方式受偿。最终最高法以再审（2013）民提字第135号判决（以下称判决二），驳回了杨伟鹏要求交付的诉讼请求。
（二）争议焦点
笔者认为，两份结论相反的判决的争议焦点主要围绕三点：
1.以预售商品房形式体现的担保型买卖合同是否违反《物权法》第186条关于流押的禁止性规定？
物权法第186条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”
一种观念认为，类似于两份判决里的担保型买卖合同，与标准意义的“流押（质）”有着显著区别。主要表现在：债权人并非约定债务到期不能偿还时直接发生物权变动行为，而是约定债务不能偿还时发生其他的原因行为，该“其他的原因行为”不是取得物权的直接原因。既然不属于“流押（质）”，那就不违法法律禁止性规定，合同当然有效。最高法判决一的判决中体现了这一点。而另一种观念认为，在本案交易模式下，债权人通过房地产买卖合同在债务到期之前就固定了担保物的价值，且由于预售登记的存在，债务人不可能另行通过交易途径实现担保物的市场价值，房地产买卖合同事实上达到了“流押（质）”契约的效果，有违强制性规定。最高法判决二强调“既然属于担保，应遵循物权法有关禁止流质的原则”与此思路是一致的。
②梁曙明、刘牧晗，借贷关系中签订房屋买卖合同并备案登记属于让与担保，《人民司法·案例》，2014年16期
2.此类担保型买卖合同效力如何？
两份判决的交易模式在实践中没有统一的称呼，但两份判决都承认商品房买卖合同实际上是借款协议的担保，即担保型买卖合同。
该类订立商品房买卖合同以担保借款合同的方式在房地产开发融资中并不少见，学者杨立新教授称之为“后让与担保”。判决一关注债务未能履行时，债权人并不能直接获得物的所有权，只是依据合同取得债权，物权效力的发生与否依赖于合同履行情况，故不属于流押（质）条款，排除了流押（质）条款的法律禁止性规定，合同双方意思表示真实，合同要件齐备，自然合法；判决二强调“禁止流押（质）条款”是物权法的原则性规定，对非典型担保亦应适用，该做法变相实现了流押，自应认定为无效。③
3.认定担保型买卖合同的有效性是否突破了“物权法定”原则？
本案的交易模式中，担保权的作用发挥根本上还是要通过不动产即商品房来实现。两份判决的案情中，商品房买卖合同都在行政机关办理了备案登记，尽管备案登记的有无不会影响到合同的效力，但基于《物权法》和《城市房地产管理法》的相关规定，买卖合同预告登记之后可以取得对抗第三人的效力，债务人在债务到期之前将商品房卖给第三人将无法办理所有权变更登记。即，尽管只是合同担保，但债权人可以结合行政管理手段，避免标的物被转让，实现准担保物权的效果。这种“准担保物权”是否有违物权法定这一物权法的基本原则？最高法判决一直接认定买卖合同有效，判决继续履行买卖合同，有待商榷。
笔者针对前文案例所反映的此类担保型买卖合同纠纷涉及主要争议问题，从实践中的担保型买卖合同以及其本质和效力等方面入手，进行简要论述，以期对这一非典型担保合同进行深层次的探究。
二、实践中的担保型买卖合同
（一）担保型买卖合同的本质
担保型买卖合同究其实质，是双方预先约定如到期不能清偿债务则以物抵债，其在民法概念体系中的定位应是代物清偿预约。所谓代物清偿，是指债权人受领他种给付来代替原定给付，从而使原来的债务关系归于消灭的合同。通俗地说，代物清偿就是以物抵债。若当事人约定，债务人不履行债务时，债权人或债务人得请求以特定标的物为代物清偿者，是为代物清偿之预约。④代物清偿预约就是预先约定，如届期不履行债务，则以物抵债。其有两个特点：第一、代物清偿预约成立于债务清偿期届至之前；第二、代物清偿预约以债务不履行为停止条件。⑤担保型买卖合同不因其有买卖合同的外形而改变性质，完全符合代物清偿预约的本质特征，应属于代物清偿预约。
③王巍.“打架”的最高法公报案例——以买卖合同担保借贷合同的效力分析，两高法律资讯，2014年12月
④孙森焱.民法债编总论（下册)[M]，法律出版社,2006
⑤高治. 代物清偿预约研究——兼论流担保制度的立法选择，《法律适用》2008年第8期，22页
（二）担保型买卖合同的内容
目前发生的担保型买卖合同均采取商品房预售合同的标准合同形式，此类合同应当具有以下内容: ( 1) 担保型买卖合同的当事人，包括担保的设定人、担保权人的姓名或者名称以及住所。( 2) 被担保债权的种类、性质及担保的数额。( 3) 担保标的物( 或者权利) 的名称、种类、数量、状况和处所等，特别应当注明担保标的物是不动产还是动产。担保型买卖合同的设定人( 即债务人或者第三人) 应当以其享有的动产或者不动产以及其他财产权利为限，设定担保。对于不属于自己的财产或者财产权利，不能设定后让与担保。( 4) 担保标的物( 或者权利) 的评价。( 5) 担保标的物( 或者权利) 的占有、管领、收益以及有关费用的负担。( 6) 担保权的期限。( 7) 被担保债权不能实现时，担保设定人应当将担保标的物的物权转移给担保权人。( 8) 担保物权消灭的条件。《物权法》第172 条第 1 款的内容是: “设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。”让与担保物权的消灭条件。( 9) 当事人解决争议的方式。( 10) 双方当事人约定的其他事项。
（三）担保型买卖合同的生效
1.担保型买卖合同的意思表示
担保型买卖合同是名为买卖合同，实为转移买卖合同标的物所有权的方式清偿债务，其意思表示是否真实，主要看是否存在通谋虚伪表示的情形。
所谓通谋虚伪表示，是指表意人与相对人相互串通作出与内心真实意思不符的虚假意思表示，实践中主要表现为相互串通缔结的虚假合同。通谋虚伪的意思表示无效，但如果通谋虚伪表示中隐藏有其他法律行为的，适用关于该其他法律行为的规定。⑥分析担保型买卖合同是否属于通谋虚伪表示，必须区别作为物权变动原因的买卖合同的意思与作为物权变动结果的所有权转移的意思，分别进行考察。在担保型买卖合同中，如不存在欺诈、胁迫、乘人之危等因素，则双方关于不能清偿债务则转移房屋所有权的意思应该是真实的，但双方关于引起该物权变动之原因（买卖合同）的意思是不真实的，引起该物权变动的真实原因是以物抵债的约定，而非买卖合同。从卖方的角度看，其真实意思是如不能按期还债，则把房屋“抵给你”，而不是“卖给你”；从买方的角度，其并没有支付价款的意思。双方没有买卖的意思，只有以物抵债的意思。同意此种学说的观点据此认为担保型买卖合同存在通谋虚伪表示，应属无效。对于让与担保来说，也存在通谋虚伪表示的嫌疑。然而现有论说大多没有严格区分让与担保中所有权转移的意思与作为其外形的买卖合同的意思，往往是笼统地说让与担保并非通谋虚伪表示，而普遍认为让与担保合同有效。⑦因此，笔者认为，对于担保型买卖合同的意思表示也应如此界定，司法实践中亦应当有此考量。
2. 担保型买卖合同的订立
由于对担保型买卖合同订立形式和生效要件没有成文的法律规定，实践中，当事人之
⑥金丽娟. 以买卖形式进行担保的效力认定与诉讼对策，《商事审判指导》，人民法院出版社，2011年8月第1版
⑦高治.担保型买卖合同纠纷的法理辨析与裁判对策[J]，人民司法，2014
间订立担保型买卖合同形式往往欠规范，有的仅书面订立借款合同，口头订立担保合同，发生纠纷时通常是原告以被告因买卖合同违约而提起诉讼，被告却辩称合同性质为担保合同而抗辩。笔者认为，因买卖型担保合同涉及标的物通常为商品房，与普通买卖合同存在明显不同，为保护交易安全，避免纠纷，担保型买卖合同应为书面形式订立的要式合同。不论合同名为买卖合同或是担保合同，均应在合同条款中将担保（买卖）标的、担保权实现方式、违约责任等事项予以明确。确需单独签订买卖和担保两份合同时，合同双方因对两份合涉及同标进行明确，同时担保权实现、清偿方式等事项要逐一明确，也可以在买卖合同中明确该合同为担保合同之补充条款，反之亦然。
值得注意的是，担保型买卖合同应满足合同法第五十二条关于合同效力的规定，标的物不应为法律禁止转让之物。标的物不应局限于不动产，也可以是双方认可其价值的动产，具体标的物可以参照我国物权法对于抵押物的规定。⑧
3. 担保型买卖合同的生效
担保合同一经签订既告成立，这一点是共同的。但是本文论述之担保型买卖合同涉及标的物通常为商品房，商品房买卖合同只有经登记备案后才具有法律效力，于是便衍生出一个个问题，担保型买卖合同是否需经过特殊程序才具有法律效力？笔者认为，目前我国担保型买卖合同相关制度尚处于摸索建设阶段，对于此类合同签订、生效尚无具体、明确的明文规定，从维护交易安全、保障债权、减少纠纷的角度考量，应鼓励公示行为，甚至可以规定双方当事人在签订担保型买卖合同时须经公式方可生效，对于以不动产为标的的担保合同，例如商品房买卖合同，商品房预售登记可以作为公示形式。
（四）担保型买卖合同的实现方式
买卖型担保的实现，即债务人届时不能清偿债务时，债权人如何实现担保权。目前理论和实践上有清算型和非清算型两种观点。清算型又分为处分清算型和归属清算型两种，前者需要担保权人对标的物变价受偿，后者则是担保权人直接获得标的物所有权，但亦须对标的物进行估价，如果标的物价值超出被担保债权范围，则担保权人须向担保人交还超出价款。如果不足，担保人还应支付差价。非清算型是指标的物直接归担保权人所有，双方债权债务关系归于消灭。⑨
笔者认为，本文论述之担保型买卖合同基本都是以房屋买卖的形式来担保民间借贷，而供担保之房屋的价值与借款本息相比普遍要高出许多，有的甚至高出数倍，若债务人届时不能清偿债务时，直接将标的物（供担保之房屋）直接判归担保权人，显然是极不公平的，在情感上也让人难以接受。因此将非清算型作为担保型买卖合同的实现方式显然是不妥的。
通过担保型买卖合同来实现担保权的一大优势是避免了标的物折价方式的繁琐，节约了交易成本。但而作为一种担保制度，又要防止标的物价值与债权的不均衡从而使一方获
⑧金丽娟. 以买卖形式进行担保的效力认定与诉讼对策，《商事审判指导》，人民法院出版社，2011年8月第1版
⑨金丽娟. 以买卖形式进行担保的效力认定与诉讼对策，《商事审判指导》，人民法院出版社，2011年8月第1版
得暴利。因此，是采取处分清算型还是归属清算型的方式，应贯彻两个原则：一是尊重当事人意思表示，避免对标的物折价手续的麻烦;二是体现让与担保的担保权实质，防止暴利行为。
此外，为了切实保障双方合法权益，维持良好的市场秩序，笔者认为，应将清算义务作为双方的法定义务。具体操作中还应注意以下几个问题：一是相应税费承担的问题。履行清算义务前提下，如果双方均同意以物抵偿，对于税费承担，合同有约定的从其约定，未进行约定的，应按照买卖合同的规定，应由债务人承担相应税费。二是应对市场价格变动的问题。经过清算，标的物价值超出被担保债权时，应按照抵押权的实现方式处理，双方可以协议以担保财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款予以受偿，剩余价款返还担保人；对于价款下跌的情况，则在折价、拍卖、变卖受偿后，再由担保人补偿差价；三是多重担保受偿的问题。由于未经公示的担保权不具有对抗效力，可参照物权法对于抵押权清偿顺序的规定，“抵押权未登记的，按照债权比例清偿”，即对各担保权按照债权比例清偿，既体现相互之间的平等地位，也体现了未经登记的担保权具有不完全物权的特征。⑩
三、担保型买卖合同的性质
欲更深层次的认识担保型买卖合同，健全相关法律制度，首先要对担保型买卖合同的性质进行准确的界定。
（一）担保型买卖合同担保是物的担保还是债的担保
要界定担保型买卖合同的性质，首先必须要明确担保型买卖合同是物的担保还是债的担保。有观点认为，当事人之间签订了债权债务合同来保障债务得以履行，因而这一担保性质是债的担保。从形式上看，对借贷合同发生担保作用的，确实是商品房买卖合同。商品房买卖合同的买受人( 即借款合同的出借人) 依据该合同享有债权，如果借贷合同的借款人( 商品房买卖合同的出卖人) 能够及时清偿债务，出借人享有的商品房买卖合同的债权就消灭，商品房买卖合同就不再履行。11但是从实质上看，虽然当事人通过订立买卖合同，但是根据合同约定的内容，如果债务不能如期履行，则债权人可以取得买卖合同标的物的所有权，可见，真正对债权发生担保作用的不是债权，而是买卖合同的标的物（即商品房）。12从这个意义上观察，商品房买卖合同作为借贷合同债权的担保，并不是债权担保，而是不动产所有权的担保。因此可以确定，用商品房买卖合同设置的担保是物保，而不是债权的担保，更不是人保。
（二）担保型买卖合同担保属于何种物的担保
在物的担保中，法律规定的方式有抵押、质押和留置，《物权法》没有明确规定但是
⑩史尚宽.债法总论[M]，中国政法大学出版社,2000
11崔建远.以物抵债的理论与实践[J],河北法学，2012
12董学立.也论“后让与担保”[J],中国法学，2014
其他法律或者实践中确认的非典型担保物权还有优先权、所有权保留和让与担保。那么，用商品房买卖合同担保借贷合同债权的担保属于其中的哪一种形式的物担保呢？
不妨用排除法来界定担保型买卖合同担保属于何种物的担保。首先，用商品房买卖合同设置担保，并不存在将房屋抵押给债权人的行为，也没有办理抵押登记的程序，因此肯定不属于抵押权担保；用商品房买卖合同设置担保，由于没有基于某种法律关系而实际占有商品房，不存在适用质押和留置权的基础条件，因此不是质押和留置权担保；用商品房买卖合同进行担保，与优先权完全不相干，因此也不是优先权担保；因为不存在所有权保留的情形，因而也不是所有权保留。那么，是否属于让与担保呢？
何为让与担保？通常说的让与担保是指，是指债务人（或第三人）为担保债务清偿，将担保标的物之权利移转给债权人，在债务履行完毕后，标的物的整体权利又回归于担保人；在债务届时未能得到清偿时，债权人有就担保物优先受偿的权利。13前文所述案例中，两个案件双方当事人签订商品房买卖合同、办理备案登记等行为均是以所有权转移为手段实现债权担保之目的，这符合让与担保这一权利转移性担保的要件，但较之让与担保，仅是转移所有权先后次序的区别，据此，杨立新教授将本文所论及的担保形式形象地称为“后让与担保”。14
综上，笔者认为本文论述这一非典型性担保，具备了让与担保的构成要件，应将之归于物权担保中的让与担保之列，同时也为了与让与担保区别开来，将之称为“后让与担保”最为准确。
四、担保型买卖合同的法律规制与司法实践
（一）担保型买卖合同与流质契约的关系
流质契约（Fluidity Contract）又称为“流押契约”、“流抵契约”、“抵押物代偿条款”，是指当事人双方在设立担保物权时约定，当债务人不履行债务时，由债权人取得担保物所有权的合同。我国物权法第一百八十六条、第二百一十一条明文禁止在抵押合同和质押合同中设定流担保约款，即在债务清偿期前，当事人关于“届期不履行债务，则担保物归债权人所有”的流担保约款系我国法律禁止的无效约定。
对于担保型买卖合同与流质契约的关系。一种观点认为，从本质上看，担保型买卖和流质清偿都属于代物清偿，应与流质契约“同等对待”，其次，法律之所以禁止流担保约款，就是因其极易引发利益失衡，故需要从立法上加以规制。若担保型买卖在实质上显示公平，损害债务人的利益，应当被认定为流质契约而无效。15但是，笔者认为，担保型买卖既非抵押也非质押，因此至少在形式上并不触犯流担保禁止的规定。而担保型买卖中关
13谢再权.《民法物权伦》（下册），中国政法法学出版社1999年版，第896页
14杨立新.后让与担保：一个正在形成的习惯法担保物权[J]，《中国法学》,2013
15高治.担保型买卖合同纠纷的法理辨析与裁判对策[J]，人民司法，2014
于不能清偿债务则以房抵债的约定是当事人真实意思表示，基于意思自治原则，应予尊重。即便存在欺诈、胁迫或显失公平，也应由当事人自己主张撤销或变更，因此债务人有救济途径，法院不应直接认定担保型买卖合同无效。
笔者认为，在司法实践中，不能片面的将担保型买卖合同直接认定为流质契约，应全方位考虑意思自治和物权与债权两部分，判断是否达到实质上“流质”的效果。
（二）担保型买卖合同与物权法定原则的关系
我国《物权法》实行物权法定原则，即物权的种类与内容只能由法律规定，不允许当事人自由创设。
单从法理层面来看，如果严格遵循物权法定原则，则后担保物权是与物权法相悖的，后让与担保的合同及有关条款均无效。但是学界有观点认为，事实上，物权法定与物权自由并非截然对立，二者之间还存在一个中间地带，即物权法定缓和。没有物权法定缓和，物权法定原则就是僵化的、死板的，无法适应社会发展需要。16
笔者认为，在司法实践中让与担保与物权法定原则并不是绝对冲突的，该类担保物权的设立是通过赋予担保权人行使买卖合同的债权来保证担保权人对担保物享有排他性权利，避免担保人在担保设立后将担保物出售或在担保物上设置其他权利负担，从而保障担保权人的债权安全，这与物权法定原则的立法本意一致。因此，通过习惯法确认此类非典型担保物权，不违反《物权法》之物权法定原则，应当予以确认。
（三）担保型买卖合同与附条件买卖合同的比较
担保型买卖合同以买卖合同为表现形式，但与附条件买卖合同相比仍不相同，区别主要表现在：
第一，此类合同的目的不是为了取得买卖标的物的所有权，而是为了对债权提供担保，而买卖合同的目的是取得标的物的所有权。
第二，此类合同并不具有独立性，是债权债务合同的从合同，它的产生以债权债务合同的产生为前提，伴随着债务的清偿和消灭而消灭，因其担保性质，具有从属性，而真正的买卖合同具有独立性，并非从合同。
因此，买卖形式的担保虽然在形式上签订了买卖合同，但并非真正的买卖合同，而是一种担保合同。
（四）担保型买卖合同担保与让与担保的比较
在学界有观点认为，担保型买卖合同和让与担保较为相近。让与担保是指债务人或第三人为担保债务人的债务，将担保标的物的所有权等权利转移于担保权人。债务清偿后，担保标的物应返还于债务人或第三人，债务不能履行时，担保权人可就该标的物优先受偿的非典型担保物权。让与担保与买卖型担保之间的区别仅是转移所有权先后次序的区别。基于此，杨立新教授将本文所论及的担保形式形象地称为“后让与担保”。
16王文哲.论物权法定原则的缓和，中国人民大学硕士论文，2008
让与担保在实务中大抵也是以买卖的形式来完成，这使其与本文研究的担保型买卖有相似之处。担保型买卖与让与担保的相同点在于：二者均属于法无明文的非典型担保，其目的都在担保主债务的履行，具有从属性；二者都是寄望于以担保物的价值受偿；两种担保方式通常都以买卖的面貌出现，而买卖合同本身均非真实意思表示
二者的区别本质在于标的物所有权转移时间不同。让与担保是在设定担保时就先将担保物的所有权转移给债权人，待债务清偿之后，再将担保物所有权转移回担保人，由于债权人在获得清偿之前已经握有担保物的所有权，故属于物权性质的担保；而担保型买卖在设定担保时只签订买卖合同，并不转移担保物所有权，是约定待债务不履行时再转移房屋所有权，起担保作用的只是债务人或担保人将来以物抵债的承诺，是纯以买卖合同本身的拘束力作担保，债权人并不享有任何物权性质的权利。
结语
随着经济下行压力的不断加剧以及市场竞争的日益激烈，以担保型买卖合同为代表的后让与担保形势将更广泛的为人们接受并运用，切实加强对此类非典型担保物权的制度建设和管理已然迫在眉睫，本文基于此，就担保型买卖合同谈了一些个人粗浅的认识，不妥之处颇多，抛砖引玉，望更多专业之士，关注这一领域，推进非典型担保物权法律制度在我国的建设进程。
参考文献
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[14]王文哲.论物权法定原则的缓和，中国人民大学硕士论文，2008
致谢词
岷峨挺秀，锦水含章，有高等学府——四川大学。菁菁岁月，七年自考，多年夙愿，今日方成。求学虽艰，吾志不渝，学无止境，终身铭记，是以论文完成之际，作此文以致谢。
导师XXX女士，学识渊博，严谨求实，自论文选题以来，承蒙指导，宽严相济，督促鼓励，是以终有此篇论文之成。导师恩情，笔短难书，在此敬谢！
父亲母亲，辛勤哺育，悉心教导，促我成长。在此敬谢！
购销担保合同 甲方：（供货方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 乙方：（需货方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 丙方：（担保方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 丙方根据甲方与乙方在＿＿＿＿年＿＿月＿＿日签订的金额为＿＿＿＿＿ ＿＿的购销合同向甲方提供担保，担保合同从属于购销合同。 一、担保责任： 1、丙方是在＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿注册登记的经济实体，任何改变丙方 本身性质、地位的事件、事项发生或有可能发生时，丙方保证及时通知甲方和乙方。 2、丙方担保乙方完全适当履行本合同从属的购销合同，否则由丙方承担连 带担保责任。 3、丙方的继承人（包括因改组合并而继承）将受本担保书的约束，并继续 承担本担保项下的责任。未得到甲方事先书面同意，丙方不得转让其担保义务。 4、保证期限：自本合同生效之日起二年。 二、违约责任： 1、乙方没有按约定的期限支付货款，甲方可要求丙方履行担保责任，丙方 若对合同履行情况有异议可在接到甲方的付款通知书后一个星期内书面向甲方 提出，否则视为无异义。 2、甲方发出付款通知书时应附带能证明乙方违反供销合同未按期支付货款 的书面文件。 3、丙方承担连带责任，包括供销合同中约定的未履行货款以及供销合同所 约定的违约利息、乙方中途退货的违约金，必须按照付款通知书规定的还款日期、金额、方式履行。如需延期，丙方在付款通知书所规定还款日（分期付款按首笔 款项的还款日计算）到期前一星期提出延期申请，经甲方同意，办理延期手续， 但延期最长不得超过原订期限的一半。 三、丙方代乙方清偿债务后，有权向乙方作相应追偿。 四、在本合同有效期内，任何一方不得擅自变更或解除本合同。需变更本合同条款时，应经三方协商同意，达成书面协议。
个人担保合同范本 个人担保合同范本 发布时间：2020-04-15 担保，是指在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人为保障其债权实现的，要求债务人向债权人提供担保的合同。 个人担保合同范本一 甲方：_________ 乙方：_________ 为确保甲、乙双方签订的_________年_________字第_________号合同（以下称主合同）的履行，双方经协商一致，就定金担保事宜达成如下协议： 第一条依据主合同，甲、乙双方应履行如下义务：_________. 第二条甲方应在本合同签订之日起_________日内向乙方交付定金_________元整。 第三条本合同生效后，甲、乙任何一方不得擅自变更或解除，除非使双方协商一致并达成书面协议。 第四条甲方履行主合同义务后，乙方应返还定金或以该定金冲抵甲方应付乙方款项。 第五条甲方不履行主合同，无权要求返还定金；乙方不履行主合同，应当双倍返还定金。定金罚则的执行，不影响任何一方要求赔偿的权利。 第六条本合同经双方签章自定金交付之日起生效。 甲方（公章）_________ 乙方（公章）_________ 法定代表人（签字）_________ 法定代表人（签字）_________ _________年____月____日 _________年____月____日 签订地点：_________ 签订地点：_________ 个人担保合同范本二 致：A银行(作为下述债权人的代理人) B有限公司(以下简称“借款人”)，拟借款作改造(“项目”)之用。由A 银行所安排的银团，同意向借款人提供_________贷款。A银行作为代理行及安排行及各贷款人(其名称详列在下述贷款协议附表一)在 _________签订贷款协议，贷款人同意按贷款协议的规定向借款人提供_________元贷款(“贷款”)。
担保书范文大全 一、个人借款担保书（两份） 二、担保书格式及范本 三、信用担保书 四、诉讼财产保全担保 五、美国留学经济担保书 六、入职担保书（四份) 七、家长责任担保书 八、投标担保书格式 九、质量承诺书格式 十、诉讼财产保全担保书（三篇） 一、个人借款担保书（两份） 编号：____ 甲方借款人: ____身份证号码：________ 籍贯：________ 现住址：________ 现工作单位________ 联系电话：________ 乙方(贷款单位)：________ 乙方(贷款单位)________联系电话：________ 担保人：________身份证号码：____________户籍所在地：________移动电话：________ 现居住地：________ 现工作单位：________ 担保人与被担保人关系：同事、亲戚、朋友 借贷事由 因宁波市镇海金亿机电有限公司车间员工刘虎家中生活困难 协议事项：甲乙双方就借款事宜,在平等自愿、协商一致的基础上达成如下协议,以资双 方共同遵守。 一、乙方贷给甲方人民币壹万元(￥xxxxx)于 20xx年7月7日前交付甲方。 二、借款利息：无 三、借款期限：20xx年x月x日至20xx年x月x日 四、还款日期和方式：从7月15日至20xx年xx月15日(共5个月)以xxxx元/月的额 度从借款人的工资中扣还借款。五、(担保人)刘亮愿意为乙方贷给甲方刘虎人民币壹万元 (￥xxxxx)提供担保：若甲方(借款人)未按时还清乙方的贷款，甲方担保人刘亮愿意无条 件承担还清剩余贷款。 六、违约责任：若双方违反以上协议，需向对方承担支付壹仟元的违约金。 七、争议解决方式：,双方协商解决,解决不成，双方均可提交当地司法部门仲裁或裁判。 六、本合同自双方签字之日生效。本合同一式两份,双方各执一份;合同文本具有同等法 律效力。 甲方(签字、盖章)：乙方(签字、盖章)： 签订日期：签订日期：甲方(借款人) 担保人：签订日期： 个人借款合同担保书 编号：___________ 保证人：__________;法定代表人：_______;地址：_______________________; 开户银行：___________________________;帐户：______________________________; __________银行： 鉴于你行向_________(下称“借款人”)提供(币种)_________贷款(金额)_________(大 写：__________________)(下称“贷款”)。该借款合同(下称“合同”)编号为___________。
担保型买卖合同纠纷的法理辨析与裁判对策 文／高 治 近年来，在民间借贷活动中，流行这样一种担保方式：借贷关系的当事人或其关系人在借贷合同之外再签订一份房屋买卖合同，口头约定如不能按期偿还借款，则执行房屋买卖合同，将房屋转让给出借方，以房屋抵债。对这种担保方式，有学者称之为“后让与担保”。①因实践中此类案件均是以买卖合同纠纷作为案由立案，故本文将这种以担保债务清偿为目的而签订的买卖合同称作担保型买卖合同，并以此为题展开讨论。因此类担保型买卖合同而引发的纠纷日渐增多，涉及主要争议问题是：当事人之间法律关系的真实性质是什么，是借款关系还是买卖关系；起担保作用的买卖合同是否为真实意思表示，效力如何认定；如何把控案件审理范围，有关借贷的事实是否需要进行审理；如买方（实系出借方）要求履行买卖合同或主张赔偿违约金，如何处理；如买卖合同在起诉前已经实际履行，如何处理。以下试就担保型买卖合同的本质和效力进行分析，以期还原这一非典型担保的本来面目。 一、担保型买卖合同的本质 （一）担保型买卖合同本质是清偿期前的代物清偿预约担保型买卖合同虽然冠以买卖之名，但买卖不过是其借用的外衣，揭开这层画皮，究其实质，是双方预先约定如到期不能清偿债务则以物抵债，其在民法概念体系中的定位应是代物清偿预约。 所谓代物清偿，是指债权人受领他种给付来代替原定给付，从而使原有债务关系归于消灭的合同。通俗地说，代物清偿就是以物抵债。 所谓代物清偿预约，是指当事人在清偿期前预先约定，若债务人不履行债务，债权人或债务人得请求以特定标的物为代物清偿，即以特定之物抵偿债务。②其有两个特点：第一，代物清偿预约成立于债务清偿期届至之前；第二，代物清偿预约以债务不履行为停止条件。可见代物清偿预约的机能主要在于预先为债务设定担保，与代物清偿侧重于清偿期后的债务清理大异其趣。 担保型买卖合同符合代物清偿预约的本质特征，因此就是代物清偿预约。解释意思表示，应探求当事人之真意，而不得拘泥于所使用之词句。按合同法第一百三十条，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。担保型买卖合同虽然表面上是以买卖合同的面目出现，但当借款不能清偿而需要执行该买卖合同的时候，买方并不会真的向卖方支付价款，所谓的价款不过是未能偿还的借款及其利息而已。而卖方转移标的物所有权的目的并非履行买卖合同，卖方从来也没有将标的物卖给对方的意思，双方的真实意思都是以物抵债。可见，该买卖合同实质是不履行债务则以物抵债的预先约定，只不过为掩人耳目或出于其他目的而采用了买卖的形式。“代物清偿虽有财产权之转移，然非对此支付价金或转移其他财产，故不得作为买卖或互易”。③买卖与代物清偿各有其质的规定性，不能相互混淆，担保型买卖虽有买卖之外形，但并不因此而改变其代物清偿预约的本质。 （二）担保型买卖与让与担保之比较 担保型买卖是纯以买卖合同作为担保，其与传统非典型担保中的让与担保有相似之处，但并不相同。 所谓让与担保，是指债务人或第三人为担保债务之清偿，将担保物的所有权转移至担保权人，待债务清偿后，再将所有权返还于债务人或第三人，当债务不履行时，担保权人得就该标的物优先受偿。④例如，甲欠乙借款债务100万元，为担保清偿，甲将自己一套房屋的所有权过户至乙的名 ①杨立新：“后让与担保：一个正在形成的习惯法担保物权”，载《中国法学》2013年第3期。 ②孙森焱：《民法债编总论》（下册），法律出版社2006年版，第853页。 ③史尚宽：《债法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第815页。 ④谢在全：《民法物权论》（下册），中国政法大学出版社1999年版，第896页。
买卖合同担保人 篇一：房屋买卖合同(带保证人) 房屋买卖合同 出卖方：身份证：(以下简称甲方) 买受方：身份证：(以下简称乙方) 甲方有一套房产(1、有房产手续；2、无房产手续)，经与乙方协商，卖与乙方所有，为明确权利义务关系，订立本合同。 一、房产位于，面积平方米。东至、西至、南至、北至。 二、价款，于签订本合同时一次性支付现金。 三、甲方保证所出卖的房产产权为自己独立所有，无抵押、担保等他项权利。 四、交付，甲方于本合同签订日将房产钥匙交与乙方视为交付房产。 五、违约，如甲方所出卖的房产在本合同签订后发生争议或者有第三人主张权利，均为甲方违约，甲方应当向乙方退还本合同规定的房价款并支付违约金额为房价款的30%的违约金。 六、本合同所转让的房产由甲方委托为保证人，保证人保证本合同所转让的房产没有权利瑕疵，否则承担本合同第五条约定的支付款项的连带义务。 七、本合同一式两份，双方各执一份，自签字之日起生
效。补充规定： 甲方(签字)：乙方(签字)：保证人(签字)：年月日 篇二：房屋买卖协议书 (带担保人) 房屋买卖协议书 卖方(以下简称甲方)： 身份证号码：联系电话： 买方(以下简称乙方)： 身份证号码：联系电话： 根据《合同法》的相关规定，甲乙双方就乙方购买甲方房屋事宜达成如下协议，以资共同遵守： 第一条房屋的基本情况： 甲方房屋坐落于，房产证登记面积平方米，房屋权属证书号为。 乙方已对该房屋的位置、结构、朝向、内部设施等状况完全知晓并同意接受，本房屋交付后，如乙方发现房屋存在问题，由乙方自行解决，与甲方无关。 第二条房屋价款及付款方式 1、房屋总价为元整，大写：整。 1、乙方于年月日向甲方支付房款元，大写元整。 2、剩余房款元，大写元整，乙方于年月日前一次性向甲方付清。
(担保情况下)房屋买卖合同 House sale contract (under guarantee) 甲方：___________________________ 乙方：___________________________ 签订日期：____ 年 ____ 月 ____ 日 合同编号：XX-2020-01
(担保情况下)房屋买卖合同 前言：合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。本文档根据合同内容要求和特点展开说明，具有实践指导意义，便于学习和使用，本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 甲方（出卖人）： 电话： 地址： 身份证号： 乙方（买受人）： 法定代表人： 电话： 地址： 因（以下简称被保证人）（以下简称贷款方）签定编号为____________ _的《借款合同》（以下简称主合同），与乙方签定编号为号《委托保证合同》，约定由乙方为其提供保证期限为自主债务履行期届满之日起一年年，保证金额为（大写）的保证担保。若发生乙方依照保证合同约定承担保证
责任代被保证人偿还债务的情况，则甲方同意按照此买卖合同约定将约定房屋卖与乙方。 根据我国《合同法》、《房地产管理法》和有关规定，甲、乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上就乙方代偿后房屋买卖达成如下协议： 第一条房屋的基本情况 乙方购买的房屋（以下简称该房屋）坐落于室，房屋结构为，建筑面积平方米,房屋用途为；该房屋内部附着设施无；（房屋所有权证号为。） 第三条价格 双方议定上述房地产及附属建筑物总价款为人民币大写整；即人民币小写￥ 第四条付款时间及方式 乙方代被保证人偿还银行借款后付款。乙方已代被保证人偿还的银行借款，视为乙方向甲方支付的房屋价款，乙方无需再向甲方支付房款。 第五条房屋交付期限 甲方应于本合同生效之日起将该房屋交付给乙方。
以买卖合同担保 【篇一：购销合同担保书】 购销担保合同 甲方：（供货方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿乙方：（需 货方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿丙方：（担保方）＿＿ ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿丙方根据甲方和乙方在＿＿＿＿年 ＿＿月＿＿日签订的金额为＿＿＿＿＿＿＿的购销合 同向甲方提供担保，担保合同从属于购销合同。 一、担保责任： 1、丙方是在＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿注册登记的经济实体，任何改 变丙方本身性质、地 位的事件、事项发生或有可能发生时，丙方保证及时通知甲方和乙方。 2、丙方担保乙方完全适当履行本合同从属的购销合同，否则由丙方 承担连带担保责任。 3、丙方的继承人（包括因改组合并而继承）将受本担保书的约束， 并继续承担本担保项 下的责任。未得到甲方事先书面同意，丙方不得转让其担保义务。 4、保证期限：自本合同生效之日起二年。 二、违约责任： 1、乙方没有按约定的期限支付货款，甲方可要求丙方履行担保责任，丙方若对合同履行 情况有异议可在接到甲方的付款通知书后一个星期内书面向甲方提出，否则视为无异义。
2、甲方发出付款通知书时应附带能证明乙方违反供销合同未按期支付货款的书面文件。 3、丙方承担连带责任，包括供销合同中约定的未履行货款以及供销合同所约定的违约利 息、乙方中途退货的违约金，必须按照付款通知书规定的还款日期、金额、方式履行。如需 延期，丙方在付款通知书所规定还款日（分期付款按首笔款项的还 款日计算）到期前一星期 提出延期申请，经甲方同意，办理延期手续，但延期最长不得超过 原订期限的一半。 三、丙方代乙方清偿债务后，有权向乙方作相应追偿。 四、在本合同有效期内，任何一方不得擅自变更或解除本合同。需 变更本合同条款时， 应经三方协商同意，达成书面协议。 五、本合同发生的争议，由甲、乙、丙三方当事人协商解决，协商 不成，任何一方起诉的，由甲方所在地人民法院管辖。 六、其它约定事项：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ ＿＿＿＿＿＿＿＿＿ ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 七、本担保书是无条件不可撤销的担保。丙方和任何其它方面签订 的任何合同（协议或 契约）均不影响本担保的真实性、有效性和合法性。
第三方担保协议范本 抵押人：(以下简称甲方) 住所： 法定代表人： 抵押权人：(以下简称乙方) 住所： 法定代表人： 被担保方(客户)(以下简称丙方) 住所： 法定代表人： 为确保乙丙双方年月日签订的销售合同(以下简称主合同)的履行，甲方愿意以其有权处分的财产作抵押为丙方提供担保。乙方经审查，同意接收甲方的财产抵押。甲方丙三方经协商一致，按以下条款订立本合同： 一、甲方同意以其名下拥有的位于的(房屋或地块的土地使用权)抵押给乙方，赋予乙方以第一优先抵押权，作为丙方履行主合同义务的担保。 二、如果丙方末能按主合同规定期限内付款，则乙方可以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款抵偿债务(包括丙方末付而应付的货款及其超期支付的利息、违约金、损害赔偿金及乙方为实现债权所引致的一切有关费用)处理抵押财产所得价款，不足以偿还主合同债务的，乙方有权采取合法手段向丙方另行追索。
三、抵押登记 1、自本合同签订之日起3日内，由甲、乙双方向抵押财产所在地的有关政府管理部门办理抵押登记手续，丙方应提供协助; 2、甲方应在签订本合同之日将有关该抵押财产的《国有土地使用证》或《房屋产权证》正本交予乙方收执和保管; 3、所有因抵押登记、保管所需费用由甲方负责承担。 四、抵押保险 1、甲方应按乙方要求，对抵押财产办理财产保险，并将保险单正本交乙方保存。投保期限应长于主合同的期限。若主合同期限延长，甲方须办理延长投保期的手续。保险财产如发生灾害损失，乙方有权从保险赔偿中优先收回丙方的欠款。在任何情况下，乙方的保险第一受益身份和支配保险金的权利不受人的侵犯废止。 2、甲方负责缴付保险费; 3、抵押财产的损毁不影响甲方的担保责任减低。如因末获保险赔偿或保险偿数额不足时，乙方有权向丙方追偿; 4、乙方可以不需先行索保险赔偿金，即可直接向丙方索赔。 五、抵押解除 1、当主合同终止或被解除以及丙方已经完全履行主合同及本合同项下的所有义务，甲、乙双方即可向有关政府管理部门办理注销抵押登记手续，抵押关系至此终止。乙方应在丙方付清所有款项3日内将抵押财产的证件正本退还甲方; 2、所有有关解除抵押关系的费用幸免由甲方支付。
四川省高等教育自学考试法律(D030106)专业 毕业论文 论文题目试论担保型买卖合同 指导老师X X X 学生姓名X X 准考证号XXXXXXX 2016年8月20日
担保型买卖合同研究 专业：法律(D030106) 学生：XX 指导教师：XXX 摘要：我国的司法实践中目前存在着以买卖合同为借贷合同进行担保的新型担保形式，借贷关系的当事人或其关系人在借贷合同之外再签订一份买卖合同，口头约定如不能按期偿还借款，则执行买卖合同，将买卖合同的标的物转让给出借方，以房屋抵债。在民间借贷活动当中，此类担保型买卖合同所引发的纠纷也日渐增多。这种新型担保物权与让与担保产生的背景和发展过程基本一致，应当确认这种习惯法上的非典型担保物权，并对其进行规范，使其能够更好地为经济发展服务，为企业的融资进行担保，以发挥其应有的作用。本文通过对此类担保型买卖合同的本质及其效力进行研究，对此类担保型买卖合同做一个探讨与还原。 关键词：担保型买卖合同；后让与担保；非典型担保物权
ABSTRACT Nowadays in practice China's judiciaiy exsists a new guarantee modality which are using the sales contract to guarantee the contract of loan. Parties or other privies who have the credit realationship will sign an extra sales contract when they sign the contract of loan. They reached a verbal agreement that if the borrowers can not pay the bill on time, the lenders will carry out the sales contract when the borrower should transfer the possession which the sales contract lined out, slovent by their house. In the informal credit activities, the dispute by this kind of garantee sales contract is increasing day by day. The process of this new guarantee form of material right and its backgrand and development are almost the same, This non-typical guarantee form of material right should be confirmed and regulated to make sure it serves the economy bettter and plays its own role like securing the corporate finance. This article is aimed for by studying the nature and potency of this kind of guarantee sales contract to make a discussion and restore of it. Key Words: Guarantee Sales Contract, Tansfer and Guarantee, Non-typical Guarantee Form of Material Right.
买卖合同质量保证 【篇一：买卖合同条款】 篇一：买卖合同(安装调试条款版) 买卖合同 合同编号： 合同签订地： 买方：（以下简称“甲方”）卖方：（以下简称“乙方”） 甲乙双方经协商一致，乙方将下列货物出售给甲方，根据《中华人 民共和国合同法》及其他有关法律法规的规定，双方达成以下条款，以资信守：以上价格含%增值税以及运输、卸货、安装、调试培训、保险费等费用。 二、质量技术标准 1、乙方所供货物应为全新、合格的原装产品，保证该货物的制造与 安装符合原厂标准、符合国家颁布的设备制造与安装国家标准、安 全规范、技术条件，符合行业标准并满足双方约定的质量技术要求；质量技术标准为：。 2、若双方对所供货物的质量技术标准没有约定，则以国家标准、行 业标准为准；若企业标准高于国家标准、行业标准的，以企业标准 为准；若甲方对所提供货物质量技术有特别说明，还应满足特别说 明要求。 三、货物包装 1、乙方应对货物妥善包装，符合运输中的防潮、防锈、防震等要求，确保货物不受损坏；因包装不当造成货物毁损、灭失的风险及费用 由乙方承担。 2、包装不回收，不计价。 四、货物运输及交付 1、乙方暂定于年月日到货并进场安装；具体进场时间由甲方提前日通知乙方，乙方应以经甲方初步验收合格、通知可进场安装后日 内安装调试培训完毕，具体的安装调试培训地点为：。经甲方正式 验收合格后视为乙方完成交付；运输风险由乙方承担。 2、乙方应将所供货物的全套技术材料及其他资料随货交付甲方，包 括但不限于安全技术规范要求的设计文件、产品质量合格证明、安 装及使用维修说明、制造厂出具的质量保修卡及技术说明文件等。五、货款支付
STANDARD CONTRACT SAMPLE (合同范本) 甲方：____________________ 乙方：____________________ 签订日期：____________________ 编号：YB-HT-031823 房屋买卖担保合同(合同范
房屋买卖担保合同(合同范本) 甲方(卖方)：开发公司 乙方(卖方)：开发公司法人(预售房产登记人) 丙方(买方)： 丁方(担保人)： 经以上各方协商，就丙方购买甲方开发的房产(房产的具体情况：)达成如下协议： 一、甲方开发的上述房产已与乙方签订预售协议并在房管部门办理登记。 二、甲乙双方均同意以单价元/平方的价格将上述房产出售给丙方，房屋总售价元，以房管部门核准的房产面积结合单价计算的总价为准。 三、如该房产能直接在房管局更改合同则由甲方负责办理房产及土地证;如不能直接更改合同则由乙方负责办理房产及土地证的过户手续。为确保丙方能够购得上述房产，甲方及乙方均应与丙方就该处房产签订房屋买卖合同，同时甲方及乙方对两份合同中的出售方互负连带责任。 四、该房应于年月日前上房。 五、如非因丙方责任致使合同无法履行或不能如期上房或不能在上房后日内无法办理房产及土地证，则丙方有权终止或解除合同，并有权要求甲方及乙方
连带偿还丙方双倍购房款。 六、丁方自愿以其自有房产(房产具体情况、房产证号)作为对甲方及乙方履行交付房产的担保，并应到房产及土地部门办理抵押登记。丁方担保范围包括所有甲方及乙方应对丙方履行的全部义务。 七、丙方应支付的房款在丙方办理完上述抵押登记后一次性交付给甲方或乙方。 本协议一式四份，各方各执一份，自各方签字(章)起生效。 甲方(公章)：_____ 乙方(公章)：_____ 法定代表人(签字)：_____ 法定代表人(签字)：_____ _____年____月____日 _____年____月____日 签订地点：_____ 签订地点：_____ XX网络科技有限公司 YumBo Network Technology Co., Ltd.
（ 买卖合同担保条款 篇一：购销合同担保书 购 销 担 保 合 同 甲方：（供货方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 乙方： （需货方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 丙方： 担保方） ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 丙方根据甲方与乙方在＿ ＿＿＿年＿＿月＿＿日签订的金额为＿＿＿＿＿＿＿的购销合 同向甲方提供担保，担保合同从属于购销合同。 一、担保责任： 1、丙方是在＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿注册登记的经济实体，任 何改变丙方本身性质、地 位的事件、事项发生或有可能发生时，丙方保证及时通知甲方和 乙方。 2、丙方担保乙方完全适当履行本合同从属的购销合同，否则由 丙方承担连带担保责任。 3、丙方的继承人（包括因改组合并而继承）将受本担保书的约 束，并继续承担本担保项 下的责任。未得到甲方事先书面同意，丙方不得转让其担保义务。 4、保证期限：自本合同生效之日起二年。 二、违约责任：
1、乙方没有按约定的期限支付货款，甲方可要求丙方履行担保责任，丙方若对合同履行 情况有异议可在接到甲方的付款通知书后一个星期内书面向甲方提出，否则视为无异义。 2、甲方发出付款通知书时应附带能证明乙方违反供销合同未按期支付货款的书面文件。 3、丙方承担连带责任，包括供销合同中约定的未履行货款以及供销合同所约定的违约利 息、乙方中途退货的违约金，必须按照付款通知书规定的还款日期、金额、方式履行。如需 延期，丙方在付款通知书所规定还款日（分期付款按首笔款项的还款日计算）到期前一星期 提出延期申请，经甲方同意，办理延期手续，但延期最长不得超过原订期限的一半。 三、丙方代乙方清偿债务后，有权向乙方作相应追偿。 四、在本合同有效期内，任何一方不得擅自变更或解除本合同。需变更本合同条款时， 应经三方协商同意，达成书面协议。 五、本合同发生的争议，由甲、乙、丙三方当事人协商解决，协商不成，任何一方起诉的，由甲方所在地人民法院管辖。 六、其它约定事项：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿
买卖合同中瑕疵的担保责任例文共4例 买卖合同中瑕疵的担保责任例文1 论文摘要 一、买卖合同中的瑕疵担保责任 二、物的瑕疵担保责任 三、权利瑕疵担保责任 四、我国买卖合同瑕疵担保责任存在的缺陷 五、我国瑕疵担保责任制度完善的建议 六、结语 摘要 买卖合同有效成立后，出卖人依合同负有交付标的物的义务和使买受人获得标的物所有权的义务，此外，还负有两项瑕疵担保责任，即权利瑕疵担保责任和物的瑕疵担保责任。所谓权利瑕疵担保，即保证买受人不致因第三人主张权利而丧失其标的物；所谓物的瑕疵担保，即担保标的物应具有通常的品质或特别保证的品质。买卖的瑕疵担保是买卖合同中出卖人负有的一项重要义务，也即出卖人就其所交付的标的物，担保其品质及其移转的标的物权利上不存在未告知的瑕疵。我国合同法理论肯定出卖人负有瑕疵担保责任，即出卖人应保证标的物符合国家规定的质量标准或者合同中约定的质量标准。标的物不符合规定或约定的质量标准，即为有瑕疵，买受人用通常方法检查即可发现的瑕疵，属于表面瑕疵，需要经过技术鉴定或者在
使用过程中才能发现的瑕疵，属于隐蔽瑕疵。出卖人对于表面瑕疵和隐蔽瑕疵，都应承担责任。 本文重点阐述了两项瑕疵担保责任的构成要件、表现情况以及存在的缺陷。本文还叙述了对我国瑕疵担保责任制度的一些完善建议。 关键词：买卖合同瑕疵担保责任权利瑕疵担保责任物的瑕疵担保责任 一、买卖合同中的瑕疵担保责任 《合同法》第130条规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权与买受人，买受人支付价款的合同。有偿转移标的物的所有权是买卖合同最基本的法律特征。买卖合同中的双方当事人，交付财产取得价款的一方称为出卖人，接受财产交付价款的一方称为买受人。买卖合同有效成立后，出卖人依合同负有交付标的物的义务和使买受人获得标的物所有权的义务，此外，还负有两项瑕疵担保责任，即物的瑕疵担保责任和权利瑕疵担保责任。 瑕疵担保责任，是法定责任。只要权利或物有瑕疵，出卖人必须负责，因此属于无过错责任。正好与其违约责任的过错归责相对应。其制度设计的目的在于平衡出卖人与买受人的利益和风险。那么我国《合同法》对于瑕疵担保责任又是如何规定的呢？它在买卖实践中又存在哪些缺陷呢？下文将分别进行讨论。 二、物的瑕疵担保责任 （一）物的瑕疵担保责任的种类： 物的瑕疵担保责任是指担保标的物应具有通常的品质或者特别约定的品质。它包括价值瑕疵担保责任、效用瑕疵担保责任和所保证的品质担保责任三种。物的价
买卖的瑕疵担保责任 买卖的瑕疵担保是买卖合同中出卖人负有的一项重要义务，系指出卖人就其所交付的标的物，担保其品质及其移转的标的物权利上不存在未告知的瑕疵。出卖人对出卖标的物的瑕疵担保有物的瑕疵担保和权利的瑕疵担保两种形态。 一、权利瑕疵担保 权利瑕疵担保，是指卖方应保证对其所售标的物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会向买方就该标的物提出任何权利要求。该项担保责任源于罗马法，罗马法中的权利瑕疵担保责任是指在第三人基于所有权，用益物权或担保物权等向买受人追夺标的物时，出卖人即应负担保责任。当事人对此有约定的，依约定承担责任;如无约定，出卖人只承担一般责任，即返还价款，买受人有损失时还可请求损害赔偿，出卖人的这一担保责任被称为追夺担保。 (一)权利瑕疵担保责任的构成要件。1、权利瑕疵须于买卖合同成立时存在。合同成立后才出现权利瑕疵则是出卖人违约，应承担违约责任，而不是瑕疵担保责任。2、权利瑕疵须于买卖合同成立后履行时仍存在，若权利瑕疵仅于合同成立时有在此后履行前即已去除者，则无需承担权利的瑕疵责任。3、须买受人不知有权利瑕疵的存在，是否知道应由出卖人负举证责任，但买受人的知道不必是实际知道，若通过合理途径即可了解而不做了解，视为知道。4、须因权利瑕疵而使买受人遭受损害或损失。 (二)权利瑕疵担保的效力。指出卖人违反这一担保的法律后果，从出卖人方面看是他应承担的民事责任，且该责任不以过错为条件，从买受人方面看是他可以采取哪些救济措施，通常主张支付违约金，实际履行，解除合同或要求损害赔偿等，但买受人于订立合同时知道或应知道第三人对买卖标的物享有权利的，出卖人不承担权利瑕疵担保责任。另外，我国合同法还规定“买受人确有证据证明第三人可能就标的物主张权利的，可以中止支付相应的价款，但出卖人提供适当担保的除外”，该项规定是赋予买受人积极的救济权，能够更好地保护买受人的权益，是对传统权利瑕疵担保责任的冲破和完善。 出卖人的权利瑕疵担保义务具体包括三个方面： 1、保证对其出售的标的物享有合法的权利，这里“合法的权利”不一定非所有权不可，只要是合法的出卖处分权即可; 2、保证在其出售的标的物上不存在任何未曾向买方透露的担保
合同编号：YT-FS-4993-77 房屋买卖担保合同(完整 版) Clarify Each Clause Under The Cooperation Framework, And Formulate It According To The Agreement Reached By The Parties Through Consensus, Which Is Legally Binding On The Parties. 互惠互利共同繁荣 Mutual Benefit And Common Prosperity
房屋买卖担保合同(完整版) 备注：该合同书文本主要阐明合作框架下每个条款，并根据当事人一致协商达成协议，同时也明确各方的权利和义务，对当事人具有法律约束力而制定。文档可根据实际情况进行修改和使用。 甲方(卖方)：开发公司 乙方(卖方)：开发公司法人(预售房产登记人) 丙方(买方)： 丁方(担保人)： 经以上各方协商，就丙方购买甲方开发的房产(房产的具体情况：)达成如下协议： 一、甲方开发的上述房产已与乙方签订预售协议并在房管部门办理登记。 二、甲乙双方均同意以单价元/平方的价格将上述房产出售给丙方，房屋总售价元，以房管部门核准的房产面积结合单价计算的总价为准。 三、如该房产能直接在房管局更改合同则由甲方负责办理房产及土地证;如不能直接更改合同则由乙方负责办理房产及土地证的过户手续。为确保丙方能
够购得上述房产，甲方及乙方均应与丙方就该处房产签订房屋买卖合同，同时甲方及乙方对两份合同中的出售方互负连带责任。 四、该房应于年月日前上房。 五、如非因丙方责任致使合同无法履行或不能如期上房或不能在上房后日内无法办理房产及土地证，则丙方有权终止或解除合同，并有权要求甲方及乙方连带偿还丙方双倍购房款。 六、丁方自愿以其自有房产(房产具体情况、房产证号)作为对甲方及乙方履行交付房产的担保，并应到房产及土地部门办理抵押登记。丁方担保范围包括所有甲方及乙方应对丙方履行的全部义务。 七、丙方应支付的房款在丙方办理完上述抵押登记后一次性交付给甲方或乙方。 本协议一式四份，各方各执一份，自各方签字(章)起生效。 甲方(公章)：_____ 乙方(公章)：_____ 法定代表人(签字)：_____ 法定代表人(签字)：
担保合同范本 本担保协议(以下称“协议”)于年月日由以下双方： 1.作为委托人的(以下称“甲方”) 2.作为担保人的(下称“乙方”)在签署。 鉴于以下缘由： 1.甲方拟与(下称“受益人”)签署关于流动资金贷款(银行承兑汇票)的(下称 “合同”); 2.甲方申请乙方为其开立上述合同项下以为受益人，金额为，有效期自上述生效之 日起，期限的保函(下称“保函”)： 兹乙方同意为甲方向受益人开具保函。 在乙方开立保函之前，甲方必须： 1.向乙方提供下经协议双方约定选用下列项反担保方式。 (1)经乙方认可的企业法人/自然人在甲方要求下正式向乙方签发以乙方为受益人的不可撤销、连带责任反担保保证书。名 单如下： A、企业法人①; ②; ③; ④; B、自然人及其财产共有人①; ②; ③; ④; ⑤;
(2)甲方按下列要求向乙方交纳履约保证金： 保证金数额： 交纳时间： 交纳方式： 付款帐号： 履约保证金的支付： A.在甲方到期未履行还款(《借款合同》项下)义务，(贷款方)要求乙方履行保证义务时，乙方无须征得 甲方同意，有权直接从保证金款项内向(贷款方)予以支付; B.甲方未按规定交纳担保费的，乙方有权直接在保证金款项内扣付; C.甲方未履行本协议约定的义务时，乙方有权在保证金款项内扣付甲方的应付款及违约金、赔偿金等; D.乙方有权监督并实施保证金的支付，拒付与担保内容无关的款项; E.保证金在合同执行完毕后，由乙方退还甲方。 2.向乙方提供下列文件的正本或经甲方的法定代表人签字并加盖公章证实为真实和完整的副本： (1)甲方的企业法人营业执照; (2)甲方的公司章程; (3)甲方全体现任股东(董事)名单及签字样本。 (4)同意甲方签署本协议的股东会(董事会)决议; (5)甲方的上年度财务报表及审计报告，及申请前一个月的财务报表; (6)抵押物的所有权证(若有抵押物时)，以及其他相关资料。 二、甲方在此向乙方作如下保证： 1.甲方是依照中华人民共和国法律注册成立及有效存在的公司; 2.甲方有充分的和法定的权利签署和执行本协议; 3.甲方有法定的权利与受益人签署合同，并且有足够的能力履行合同;
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五、违约,如甲方所出卖的房产在本合同签订后发生争议或者有第三人主张权利,均为甲方违约,甲方应当向乙方退还本合同规定的房价款并支付违约金额为房价款的30%的违约金。 六、本合同所转让的房产由甲方委托为保证人,保证人保证本合同所转让的房产没有权利瑕疵,否则承担本合同第五条约定的支付款项的连带义务。 七、本合同一式两份,双方各执一份,自签字之日起生效。补充规定: 甲方(签字):乙方(签字):保证人(签字): 年月日 篇二:购销担保合同 购销担保合同 甲方:(供货方)________________ 乙方:(需货方)________________ 最全面的范文参考写作网站丙方:(担保方)________________ 丙方根据甲方与乙方在____年__月__日签订的金额为_______的购销合同
向甲方提供担保,担保合同从属于购销合同。 一、担保责任: 1、丙方是在___________注册登记的经济实体,任何改变丙方本身性质、地位的事件、事项发生或有可能发生时,丙方保证及时通知甲方和乙方。 2、丙方担保乙方完全适当履行本合同从属的购销合同,否则由丙方承担连带担保责任。 3、丙方的继承人(包括因改组合并而继承)将受本担保书的约束,并继续承担本担保项下的责任。未得到甲方事先书面同意,丙方不得转让其担保义务。 4、保证期限:自本合同生效之日起二年。 二、违约责任: 1、乙方没有按约定的期限支付货款,甲方可要求丙方履行担保责任,丙方若对合同履行情况有异议可在接到甲方的付款通知书后一个星期内书面向甲方提出,否则视为无异义。
以房屋买卖作为借款合同担保物的约定的效力问题欧阳某某诉上海某置地集团有限公司房屋买卖合同案 裁判要旨 根据我国《物权法》及《担保法》的规定，订立抵押合同时，抵押权人在债务履行期满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。对于抵押合同，法律有明确规定禁止流质条款。当事人为确保借款合同的履行，而以签订《房屋买卖合同》的形式作为借款合同履行的保证。从法律规定上来讲，此种方式并不适用《担保法》中有关抵押流质条款禁止的规定，亦不违反国家其他有关法律、行政性法规定的强制性规定。但是，此种形式系为了变相规避有关禁止流质条款的适用，还需对其进一步进行制度规范。 基本案情 2015年1月10日，欧阳某某与上海某置地集团有限公司签订《借款协议》，约定欧阳某某向上海某置地集团有限公司提供借款5000万元，年息24%，期限一年。次日，双方签订《上海市商品房现房买卖合同》，约定欧阳某某以5千万元购买该公司开发的位于张杨路的某商铺。当时约定的借款期满时未能偿还本金利息的，则借款本金转化为购房款，双方履行商品房买卖合同。借款协议到期后，该公司未偿还本息，也拒绝履行房屋买卖合同。欧某遂诉至法院要求履行《商品房买卖合同》。 案件争议焦点 作为保证《借款协议》履行的《商品房买卖合同》是否合法有效。
法院审理认为 依法成立的合同，对当事人双方具有法律约束力。双方于2015年1月10日签订的《借款协议》合法有效，双方应共同遵守履行。协议约定若该公司未能到期足额偿还本息，则双方履行《商品房买卖合同》。可见，《商品房买卖合同》作为未按约履行《借款协议》的相应后果，具有保证《借款协议》履行的性质。现该公司未能到期偿还本息，故应履行《商品房买卖合同》。关于该公司以涉诉的房屋价值明显低于市场价值，显失公平为由，要求撤销《商品房买卖合同》的主张，因该公司未能提供证据证明，且已过合同撤销权一年的除斥期间。因此，法院不予采信。 合同撤销，法律上有严格限制。本案中，尽管房屋买卖合同具有保证借款协议履行的性质。但是，借款协议对房屋买卖合同的解除条件进行了明确约定。因此，房屋买卖合同作为双方当事人之间达成的独立合同，系当事人真实意思表示，合法有效对双方均有法律约束力。
房屋买卖协议书 卖方（以下简称甲方）： 身份证号码：_____________________________ 联系电话：___________________ 买方（以下简称乙方）： 身份证号码：联系电话： 根据《合同法》的相关规定，甲乙双方就乙方购买甲方房屋事宜达成如下协议，以资共冋遵守： 第一条房屋的基本情况： 甲方房屋坐落于，房产证登记面积平方米，房屋权属证书号为。 乙方已对该房屋的位置、结构、朝向、内部设施等状况完全知晓并同意接受，本房屋交付后, 如乙方发现房屋存在问题，由乙方自行解决，与甲方无关。 第二条房屋价款及付款方式 1、房屋总价为 ______ 元整，大写：________________________。 1、乙方于_年_月_日向甲方支付房款____________ 元，大写_______________ 元整。 2、剩余房款 _元，大写元整，乙方于 _年月—日前一次性向甲方付清。 第三条房屋交付及产权变更登记 1、本协议签订后，甲方向乙方交付房屋钥匙，乙方开始进行装修。 2、乙方向甲方付清全部房款后，甲方协助乙方将该房屋产权变更至乙方名下。 3、因办理房屋产权变更手续所发生的一切税、费等均由乙方承担。 第四条合同生效及其他 1、如乙方不能按约定时间向甲方支付房款，每逾期一日，向甲方支付应付金额1%的违约金。乙方逾期付款超过20日的，甲方有权解除合同，乙方除支付每日逾期违约金外，还应向甲方支付全 部购房款10%的违约金。甲方有权从乙方已付房款中扣除上述违约金，剩余款项退还乙方，乙方已对房屋进行装修的部分归甲方所有，甲方不予补偿。 2、______ 作为乙方履行本合同的履约保证人，如乙方违约，_____ 承担连带赔偿责任。 3、本合同未尽事项，由甲、乙双方另行议定，并签订补充协议。 4、本合同一式二份，甲、乙双方各执一份，甲、乙双方签字之日起生效。均具有同等效力。 甲方： 年月曰乙方： 年月曰 保证人： 年月曰