分公司的民事法律地位探析摘要：分公司作为一类客观存在的经济组织，在经济生活中起着越来越重要的作用，笔者从现实、理论和立法现状三个方面论述了分公司应该具有民事法律地位。

关键词：分公司；民事法律地位法律地位，一般可以认为是主体资格。

拥有法律地位，是判断实体是否作为法律关系主体的标志。

分公司是一类经济组织，在经济活动中起着重要的作用，但是对分公司的民事法律地位问题，在我国的立法文件和相关文章中极少涉及，这种情况使在解决牵涉分公司的法律问题时，产生不少混乱和困惑。

本文试图对分公司的民事法律地位问题作出探讨，为实践中解决分公司的纠纷问题提供一点参考。

一、分公司的涵义分公司与总公司或者本公司是相互对应的概念，至于什么是分公司，依据《公司登记管理条例》的相关规定，分公司是指公司在它的登记住所以外设立的经营的机构。

公司则称为总公司或者本公司。

对于分公司的名称，在实践中则各自取名，如制造业的公司，其分公司常常称为分厂；门店的公司，其分公司则称为分店。

对于某个机构，是否属于分公司，不能光靠从其名称上作判断，无论它的名称是什么、经营规模怎么样，都应把握住分公司的特征，分公司的特征主要有：①分公司没有法人资格，是其所属公司的一部分；②分公司只能在所属公司业务范围内进行经营活动；③分公司有自己的名称，但必须标明其与所属公司的隶属关系；④分公司使用、占有的财产是其所属公司财产的一部分；⑤分公司从事经营活动的法律后果由其所属公司负责；⑥分公司的管理人员由其所属公司指派，不能由内部产生；⑦分公司的设立只需要履行营业登记手续。

分公司虽属于公司的组成部分，但又不同于公司的一般组成部分，如不同于公司的一般班组、车间、科室等，原因是班组、车间、科室等虽是公司的组成部分，但它们不进行经营业务活动，不与外部的其他主体进行交易。

分公司与子公司不同。

分公司与子公司，尤其是全资子公司，都是由公司控制并设立的从事经营活动的经济组织，在一些地方有相同之处，使人容易混淆，但两者还是有着本质的不同：分公司没有法人资格，不能对外独立承担民事法律责任，民事法律责任由设立分公司的公司负责；子公司有法人资格，具有独立的公司名称、组织机构与章程，能独立从事经营活动，独立承担民事法律责任。

分公司与分支机构的概念也不同。

虽然两者都为非法人组织，但是分支机构比分公司的范围要广，分支机构不仅包括分公司，还包括只从事业务联络活动而不从事经营活动的代表处、办事处等机构。

二、分公司的民事法律地位分公司民事法律地位是分公司其他法律地位的基础。

《公司法》中规定，公司可以建立分公司。

建立分公司，要向公司登记机关申请登记，取得营业执照。

分公司没有法人资格，民事责任由公司负责。

《公司法》明确了分公司没有法人资格，但其民事主体地位就意味着当然不具有吗？对此，学术界有不同的看法，主要有三种说法：即肯定、折衷与否定说。

持肯定观点的认为分公司应该是民事主体，是法人与自然人以外的第三类民事主体，认为民事行为能力和民事权利能力不应是判断主体资格的唯一标准。

持折衷观点的认为团体人格可以分为团体人格和形式人格，分公司只是拥有团体人格的形式但是不拥有团体人格的实质，只是拥有形式上的民事主体资格。

持否定观点的认为，分公司是公司的组成部分，不拥有独立于公司的财产，分公司和公司在法律上属于同一人格，分公司没有民事权利能力。

纵观这三种不同的观点，笔者认为，折衷说认可分公司没有实质人格仅仅拥有形式人格的说法似乎解释了法律规定的矛盾，但这种说法以团体人格的内涵来界定分公司的民事主体地位，显然不对，这个观点界定分公司的民事主体地位的法律标准本身就不对，所以得出的结论也就不足以服众，说到底，持这种观点的人仍陷在传统的民事主体认识的误区。

持否定观点的人纯属是从传统民法的观点出发，无视分公司有独立的利益追求，有相对独立经营的财产，以自己名义活动于社会经济生活中的现实。

所以，笔者比较认同肯定的学说，即分公司应该成为法人与自然人以外的第三类主体。

（一）从实践中看，分公司具有民事法律地位是现实经济生活的需要1.分公司在经济生活中所起的作用越来越大，需要给予分公司独立的主体资格分公司是一种实际存在的组织体，以自己的名义活动于社会经济生活中，对促进经济发展起到了不可忽视的作用。

分公司设立手续简单，开展经营活动速度快，并可以被公司所控制，是公司壮大比较好的选择，多数大型的公司在全国各地都拥有很多分公司，多数跨国公司的分公司也是在全球分布，分公司的经营情况好坏，直接影响着公司的利益。

分公司与公司一样都以营利为目的，必须从事经营活动，一定要与其他经营主体产生联系，如果分公司没有一定的独立性，而全部受总公司控制，则一定会影响分公司开展经营活动的积极性和效率，这就违背了公司当初设立分公司是为了方便开展业务的初衷，为了保护交易安全，公司必然要求法律对分公司从事经营活动时与他人发生的经济交往给予确认。

2.分公司有独立于公司的自己的利益追求，需要自身拥有独立的主体资格从根本上说，分公司的利益受公司控制，从某种意义上讲是公司谋取利益的工具，但分公司拥有一定的经营财产，有自己的名称和组织机构、营业地点，有相对独立的利益追求，与公司之间存在一定的利益分配关系，假如分公司没有一点独立性以及相应的行为、权利能力，会影响分公司开展经营活动的积极性，这与公司当初设立分公司的初衷相违背。

3.分公司与其他法律主体发生经济纠纷时，分公司比公司更能胜任诉讼活动大多数的分公司和公司都在不同的地方，跨国公司的分公司在全球分布，各分公司有着不同的交易，公司对分公司的交易行为也不可能了解详细，发生经济纠纷时，分公司对情况更了解，当发生诉讼时也只有分公司自己才能胜任的诉讼活动，所以，有必要给予分公司主体资格，让分公司享有相应的权利和行为能力。

假如凡是纠纷都只能由公司提起诉讼，不但会加重公司的负担，更加会加重诉讼相对方以及法院的负担。

法律源于社会生活，既然随着社会的发展，大量分公司出现而且与他人发生着社会联系，这就需要用法律确认其民事主体资格，这是不以人的意志为转移的。

（二）从民法上看，分公司具有民事法律地位是可行的虽然分公司获得民事法律地位是现实需要，但也要取得民法理论上的支持。

1.是否能独立承担民事责任不应当是社会组织享有民事法律地位的先决条件人们长期以来存在着认识的误区，即把是否能独立承担民事责任当作社会组织取得民事法律地位的先决条件。

法人能拥有民事主体资格，具有独立的民事法律地位，其中的原因之一是其能够独立承担民事责任；其他组织不能拥有民事主体资格，原因之一就是它不能独立承担民事责任。

其实法人承担有限责任，是法人的特征，这个特征是由公司法人中的特征中推演出来的，而公司法人包括股份有限责任公司、有限责任公司、两合公司及无限公司，而在两合公司和无限公司中，部分股东是对公司债务承担无限连带责任的。

即便是在股份有限责任公司和有限责任公司中，有限责任是指股东以出资额为限，但对于法人而言，是以法人的全部财产承担无限责任。

2.从民事主体的历史沿革和发展情况看，分公司理应成为民事主体民事主体是可变的，它受到不同时期的政治、经济、文化的影响，经历由单一主体到多元主体的发展进程，以及由“人可非人”到“非人可人”的历史过程，法律上的“人”随着社会的发展而发展：在古罗马时代是“人可非人”的局面，后来，随着社会的发展，出现了法律面前人人平等地拥有民事主体地位，并形成“非人可人”的制度，即现实中并非人的“法人”成为法律上的人情况。

由此可见，自然人和法人的主体地位不是天生就有的，是随着社会的发展而逐步形成的，随着社会的不断发展，分公司不断增多，起的作用也越来越大，必定会成为新生力量进入民事主体行列。

3.在民法理论上，有很多学术界人士主张合伙应当成为第三民事主体合伙和分公司有很多相同之处，特别在享有最终利益及责任的分担上，普通合伙和分公司都另有承受主体。

既然学者能突破传统民事主体的定立标准，那么分公司作为民事主体，在观念上应当也不存在障碍。

（三）从国内的立法情况看，法律上的规定已经承认了分公司的民事法律地位从国内的立法情况看，分公司的主体法律地位虽然在《民法通则》里无明确的规定，但其他法律法规已有直接或间接的规定，分公司作为民事法律主体，在我国已慢慢取得了法律上的认可。

1.分公司在民诉法上的主体法律资格决定在实体法上给予其主体法律资格势在必行《民事诉讼法》规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼活动的当事人。

《最高人民法院关于适用若干问题的意见》对此项规定的解释为：民诉法规定的其他组织是指依法成立、有一定的财产及组织机构，但是又不具有法人资格的组织，包括：……（5）法人合法设立并且领有营业执照的分支机构；……由此可见，在我国，分公司只需要合法成立并且领有营业执照，有独立经营的财产，即可以成为民事诉讼的当事人。

这就出现了程序法和实体法相悖的局面，并且形成了民事诉讼能力和民事权利能力相分离的情况，要解决这个问题，一定要赋予分公司民事法律主体的地位。

2.法律规定的对分公司的营业登记，实际上就是赋予了分公司民事法律主体的资格我国工商部门实行的两种不同的登记制度（企业法人登记及营业登记制度），表明了分公司的民事法律地位以及进行民事法律行为的资格。

依照传统民法对组织实体是否办理登记为法人资格取得与否和权利能力的有无的这一框架的设计，目前我国的登记制度实际上认可了非法人组织的民事法律主体地位。

《公司法》规定，设立分公司必须要领取营业执照。

《公司登记管理条例》规定，公司设立分公司应当在法律规定的时间内向分公司所在地的登记机关申请登记，并由登记机关准核发《营业执照》。

《企业法人登记管理条例》规定，企业法人设立分支机构，由该企业法人向登记主管机关申请登记，经核准后，取得《营业执照》。

《国家工商行政管理局关于第35条第1款中分支机构含义界定的答复》中指出，分支机构是指由企业法人设立的，拥有固定经营场地，用自己名义直接对外进行经营活动的不具备法人资格，其民事责任全部由其隶属的企业法人所承担的经济组织。

分公司显然包括在这里规定的分支机构之内。

由此可见，我国的法律规定的对分公司登记并核发营业执照，实际上就是赋予了分公司民事法律主体的资格。

3.《民法通则》之后颁发的某些法律、法规，事实上已肯定了分公司的民事法律地位《民法通则》关于民事主体二元结构的规定，已经无法解决实际生活中遇到的许多问题，在之后我国发布实施的许多法律、法规中，在民事法律主体方面作出了有违《民法通则》的规定。

《合同法》规定，本法所称的合同是平等主体的自然人、法人以及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

《著作权法》规定，中国公民、法人或其他组织的作品，无论是否发表，按照本法规定享有著作权。

《担保法》规定，具有代为清偿债务能力的法人、公民或其他组织，可以作为保证人；企业法人的分支机构有法人授权的，可以在其授权范围之内提供担保。