第四讲 建设工程合同和劳动合同法律制度
主要内容
一、建设工程合同制度 二、劳动合同及劳动关系制度 三、建设工程相关合同
1 基本概念
合同是平等主体的自然人、法人、其他组织
之间设立、变更、终止民事权利义务关系的 协议。 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包 人支付价款的合同。
合同订立原则
■ 平等原则 合同当事人的法律地位一律平等 合同中的权利义务对等 合同当事人必须就合同条款充分协商一致

承诺
承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺的方式（两种）： （1）发出承诺要约的通知 （2）作出行为——如开工、预付价款等 承诺生效时刻的确认 （1）有承诺通知的，承诺通知到达要约人时生效 （2）无通知的，根据交易习惯或对应的行为生效 承诺的内容： ☆ 承诺的内容应与当要约的内容一致 ☆ 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新 要约
单位辞退
劳动者无过错，有补偿（须提前30日书面通知）
劳动保护的规定
1、劳动者的工作时间和休息休假P148
2、劳动者的工资（同工同酬，按劳分配） 3、女职工和未成年工的特殊保护 4、劳动者的社会保险与福利
违法行为应承担的法律责任
未订立书面劳动合同的法律后果 例如:10年5月25日上班 (a)10年6月25日~11年5月24日,共11个月,双倍 工资； (b)11年5月25日起,视为已订立无固定期限劳动 合同。

要约—承诺规则：
一、要约撤销的时间限制
可撤回 可撤消 可撤回
要约邀请
要约发出
要约到达
承诺发出
承诺到达
（合同成立）
两个例外
二、合同成立
1、务必掌握： 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，自签订合同书 或合同确认书时，合同才成立；（而不是通常的“承诺生效时合同成 立”）； 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，当事人未采用 书面形式但①一方已经履行主要义务，②并且对方接受的，该合同成 立。（事实合同） 建设工程施工合同是一典型例子，中标通知书是承诺，但法律规定 应当订立书面合同，因此承诺到达时合同并未成立，只有当 （1）合同书签订；或 （2）施工单位已经履行主要施工义务，且建设单位接受（未做拒 绝表示）的情况下，合同才成立。

承包人优先受偿权 拍卖所得6000万 银行5000万 施工单位3000万 （2500万+500万）
6个月内 优先债 普通债
6个月后 普通债
赔偿损失的规定
赔偿损失
赔偿损失=直接损失+间接损失（可得利益） 原则上约定赔偿损失优先于法定赔偿损失。
无效合同
无效合同的特征
(1)具有违法性。 (2)具有不可履行性。 (3)自订立之时就不具有法律效力。
合同的分类（六大类）
■ 有名合同与无名合同——根据法律是否明文规定 了一定合同的名称，适用法律规则不同 （有名合同：买卖合同、供用电、水、气、热力合 同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁 合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技 术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪 合同及居间合同 ） ■ 双务合同与单务合同——根据当事人是否相互负 有给付义务 ■ 诺成合同与实践合同——根据合同是否需要交付 标的物
2、建设工程合同订立的特殊性 (1) 要约到达受要约人时生效,但投标文件并非送达招标人时生效,而 是自投标截止时生效; (2)承诺到达要约人时生效,但中标通知书并非送达中标人时生效,而 是发出时就生效; (3)承诺生效时合同成立,但建设工程合同为法律规定应当采用书面形 式的合同,因此,发出中标通知书时合同不成立,而是自双方签订合同书 时合同才成立.
无效合同的类型
(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害
国家利益。 (2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利 益。 (3)以合法形式掩盖非法目的。 (4)损害社会公共利益。 (5)违反法律、行政法规的强(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资 质等级的。 (2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施 工企业名义的。 (3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无 效的。 同时还规定，承包人非法转包、违法分包建设 工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建 筑筑工企业名义与他人签订建设工程施工合同的 行为无效。
1、应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。 非全日制用工除外。 2、3个月<劳动合同期限<1年，试用期≦1个月 一年<劳动合同期限<3年，试用期≦2个月 劳动合同期限>3年的固定期限和无固定期限， 试用期≦6个月 试用期包含在劳动合同期限内。

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相 同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资 的80%，并不得低于用人单位所在地的最 低工资标准。在试用期中，除劳动者有 《劳动合同法》第39条和第40条第1项、第 2项规定的情形外，用人单位不得解除劳动 合同。用人单位在试用期解除劳动合同的， 应当向劳动者说明理由。
劳动合同的履行
用人单位应当履行向劳动者支付劳动报酬的
义务 限制安排劳动者加班 劳动者有权拒绝违章指挥、冒险作业 用人单位发生变动不影响劳动合同的履行
劳动合同的解除
单位无过错，无补偿 劳动者辞职 单位有过错，有补偿 （提前3日或30日通知）
劳动
合同 解除 劳动者有过错，无补偿（无须提前书面通知）
■ 要约（如投标文件） ☆ 要约是希望和他人订立合同的意思表示， 是必经阶段 ☆ 发出要约的是要约人，接受要约的是受要 约人 要约必须符合下列规定 ☆ 内容具体确定——应具有足以使合同成立 的主要条款 ☆ 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思 表示约束（不能逗你玩）
■ 要约的法律效力
☆ 要约的生效时刻：要约到达受要约人时生效（收 到生效，非发出生效） ☆ 要约的有效期间：由要约人在要约中规定 ■ 要约的撤回（在要约发生法律效力之前——要约 还没有到达受要约人时，撤回通知应先于或同时到 达受要约人） ■ 要约的撤销（在要约发生法律效力之后，要约已 到达受要约人） ☆ 撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达 受要约人 ■ 要约不得撤销要约的情况 ☆ 要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约 不可撤销 ☆ 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经 为履行合同作了准备
解决工程价款结算争议的规定
5.承包人工程价款的优先受偿权 《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题 的批复》中规定：(1)人民法院在审理房地产纠纷 案件和办理执行案件中，应当依照《合同法》第 286条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受 偿权优于抵押权和其他债权;(2)消费者交付购买商 品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品 房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人;(3) 建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的 工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包 括承包人因发包人违约所造成的损失; (4)建设工 程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程 竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计 算。
■ 自愿原则——在法律规定的范围内 订不订立合同自愿 与谁订立合同自愿 合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约 定 合同履行中当事人可以协议补充、变更内容 双方可以协议解除合同 可以约定违约责任
■ 公平原则 根据公平原则确定双方的权利义务 根据公平原则确定风险的合理分配 根据公平原则确定违约责任 ■ 诚实信用原则 订立合同时，不得有欺诈或者违背诚实信用的行为 履行合同时，要履行及时通知、协助、提供必要条 件、防止损失扩大、保密等义务 合同终止后，履行通知、协助、保密的后契约义务 ■ 合法原则 遵守法律、行政法规，尊重社会公德、不得扰乱社 会经济秩序、损害社会公共利益
合同终止
履行 抵消 解除 提存 免除 混同
双方协议解除 约定解除（附解除条件合同） 单方解除 不可抗力 预期违约 法定解除 迟延履行 根本违约 其他
劳动合同及劳动关系制度
劳动合同的种类 (1)固定期限劳动合同。 (2)无固定期限劳动合同。 (3)以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
订立劳动合同的注意事项
合同无效后工程款的结算
承包人请求参照合同约定支 验收合格： 付工程款的，应予支持 合同无效 修复后合格，发包人请求 承包人承担修复费用的， 验收不合格： 应予支持；修复后仍不合 格，承包人请求支付工程 价款的，不予支持。
效力待定合同
合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关 生效要件的规定，其合同效力能否发生尚未 确定，一般须经有权人表示承认才能生效。
■ 要式合同与不要式合同——根据法律对合 同的形式是否有特定要求，影响合同的成 立与生效 ■ 有偿合同与无偿合同——根据当事人之间 的权利义务是否存在对价关系 ■ 主合同与从合同——按合同间的主从关系
合同的订立过程：
要约邀请
要约
承诺 （合同成立）
■ 要约邀请 ☆ 内涵：是希望他人向自己发出要约的意思 表示 ☆ 目的：在于诱使他人向自己发出要约，对 双方无约束力 ☆ 种类：寄送的价目表、拍卖公告、招标公 告、招股说明书、商业广告等
(1)限制行为能力人订立的合同。 (2)无权代理人订立的合同。 (3)无权处分行为。
合同的变更、转让和终止
合同变更：主体不变内容变 合同转让：内容不变主体变 1.合同权利的转让（三种情况不得转让） 合同权利的转让应当通知债务人，但无需得到 债务人的同意。 2.合同义务的转让，应当经债权人同意 3.权利和义务一并转让，需经对方当事人同意
要约和要约邀请的区别在于： 1、要约是当事人自己主动愿意订立合同的意思表 示，以订立合同为直接的目的；要约邀请是当事 人希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示。 2、要约必须包括将来可能订立的合同的主要的内 容，要约中含有当事人表示愿意接受要约约束的 意思，而要约邀请则不含有当事人接受约束的意 思。 3、要约大多数是针对特定的相对人的，故要约往 往采用对话方式和信函的方式，而要约邀请一般 针对不特定的相对人的，故往往通过电视、报刊 等媒介手段。