２１ ０ ２年
法 商 论 坛
第 一 卷
论 公司合 并 中对债权 人利 益 的保护
冯 晓婷
（ 北方工业 大学文法 学院，北京 ，１ ０ ４ ） ０ １ ４
摘 要 ：对债权 人利益的保护是公 司合并 中的一 个重要问题 。公司合并产生 民事主体 的变化 、财 产与债 务的转移 ，对债权 人 的利益可能造成不 利影 响，致使债权人利益得不到 有效 保护。各国均对此进行 了法律规定 ，我 国也不例外 ，但是在保 护债权 人 利益的具体制度设计上 ，我 国仍 需要进 一步完 善。 关 键词 ：公司合 并；债权 人保护：知情权；异议权 ；救济请求权
题 需 要 进 一 步加 以明 确 。
公 司合 并中债权人利益保护 的理论基础 关于 公司合 并中债权人利益 保护 的理 论基 础 ， 目前 主要 有 公司解 散 、公 司清 算说 ，债 务人变更说 和债 务公司财 产减 少说三种 。。
一
、
（ ）公司解散 、公司清 算说 一 该学说 认为 ，公司合并会 导致 参与合 并的公司部分 或全 部解散 、消灭 。由于作为债务人 的公司经合并 将不存在 ，就 会严重损害 债权人 的利益 ，因此，公司合并应 当像解散 时进 行清算一样 ，对债权人履 行充分的保护程序 。 （ ）债务人变更说 － 该学说认 为 ，由于公司合并会 导致合并 公司的被吸 收方 或合并各方 解散 ，使 解散公司 的债 务转移给合 并后 存续 公司 或新设公 司，发生 了债 务人的变 更，将可能危 及债 权人 的利 益 ，所 以公 司合 并必 须对债权人利 益进 行保护。 （ ）债务 公司财产减少 说 三 该说认 为 由于公 司合 并时要发 生组织机构及 各种法律 关 系的变化 ，作为能够用 来偿还债务 的财产可能会减 少。也 即 对债 权人来说 ，作为其债 权受偿 的依托 和保证 的合 并公 司的 财产会有减 少的危险 。因而对合并 中债权人的保护 与资本减 少时债权人 的保 护具有相似 的理 由。当然也应看到 公司合并 中的资本减少 与公司减 资中的资本减 少并不完全相 同，前者 是 一种可能性 ，后者是 一种 必然性 ，且 是直接 的现 实的资本 减少 。因而对债权 人 的直接 影响很大 。这 种差别性也 决定 了 债权人 保护之必要程度、保护程度 的差别性 。。
二 、公司合并中债权人的法律地位 要讨 论公司合 并中债权人 的法 律保护 ，必须要解 决公司
合并 中债权人 的地位 问题。旧公司法第 １４条 规定不清偿债 ８ 务或提供相应 担保的 ，公司不得合并 。２ ０ ０ ５年新的公司法将 “ 司不得合并 ”予 以删 除。该修改体现 了在公司合并 的过 公 程 中，应体现 效率优 先兼顾债权人利益保护 的基本 原则。 （ ）这 种选择符 合商法的最基本立法价值取 向 一 商法最基 本的价值取 向是效益 ，其是指两个 以上 公司订立 合并契约并 依照法定 程序归 并为一个公司的法律行为 。 公司合并产生 民事主体 的 变化 、财产与债 务的转移 ，对 公司债权人 的利益可 能发生不 利影 响，故世界 各 国公 司立 法均将对债权 人的保护 作为规制 公 司合并行 为的重要 内容 。我 国公司法第 １４条的规定 ，为 ７ 公司合 并时对债权 人保护确 定了基本原 则，但是仍有 许多 问
兼顾公平与其他 。公 司法 作为商法体系 的重要组成部分 ，应 该 秉承商法 的这种 价值取 向，在公司合并 中，公司法的价值 取 向应以公司合并 效率优先 ，兼顾公司债权 人保护 的公平 为 原则。 （ 二）这种 选择 与公司债权人在公司中的地位相吻合 与公司债权 的风险相 比，股权 的风险要高 于债权 。在公 司合 并中 ，发 生公司实体 的变 化、财产转移 、股 东收容或退 出等法 律后果 ，这 无论对公 司股 东的短期利益还是 长期利益 都会产 生重要 的影 响 ，而债权人 的债权不会 消灭 ，实现 债权 的公司财产也不会 实质性减少 。因此 ，合并 中首先要保 护股 东利益 。 （ 三）这种选择也是减少制度运行成本 的需要 任何 一种制度 的设计，都必须考 虑其在将来运行 中的成 本 。公司合并 中公 司债权人 的损 害只是一种可 能性 。如果法 律对这 种可能存在 的损害 ，以牺牲 公司合并的效率 为代 价 ， 设置过 分严格 、复 杂的债权人保护程 序 ，如此高 昂的制 度运 行成本 ，其制度 的科 学性 不无 疑问。 三 、公司合 并中债权人享有的权利 公 司合 并中对债权人 的保护 ，主要有 两个方面 ：一 是公 司合并 中公司债权债 务的概括继承 ；二是赋予公司合并 中债 权人享有特 定的权利 。这些特定权利 主要 包括知情权 、异议 权即要求清偿或担保 的请求权 、权利损害 的救济请求权 。
（ ）知 情 权 一 在公司合 并即债务人变 更的过程 中，债 权人首先享有 知 情 权 。合并各 方当事人有义 务 向债权人告 知合 并的事实及其 享有的异议权 ，各 国立 法对 此均有规定 。对 于知情权 ，需要 注 意以下几点：一是 知情 权的 内容 ，也就是公司告知的 内容。 公司除 了应将 公司合并 的事实告知公司债权人 之外 ，还要将 公司债 权人享有的异议权告知公司债权人 。二是告知的形式。 这 主 要 包 括 公告 和 通 知 两 种 形 式 。 三 是 公 告 的方 式 。有 些 国 家 规定公告必须 在指定 的媒 体上 进行 ，有些 国家则对此 没有 明确 。 （ 二）异议 权：要求清偿或担保的权利 债 权人的异 议权 是公司合并 中债权人保护 的核 心。债权 人在 知道公司合 并的消息后 ，有 权利在法定期 限内要求 公司 清偿债 务或 者提 供相应的担保 。 ｉ 异议 权是债权 人的一项权利 ，而 不是 义务 。在实践中， ． 有 的公司在合并 时发 出的通 知或公告中要求债权 人限期 申报 债权 ，并提 出对 不按期 申报 债权 的债权人不予 清偿 。这是不 妥 的，因为异议权 是债权人 的权 利，债权人在 收到公司合并