第一章国际商事合同概述
第一节概述
一、国际商事合同的起源和发展
二、国际商事合同的渊源
（一）国际商事公约或条约
1.调整国际货物买卖关系的条约：
1980年《联合国国际货物销售合同公约》1994年《国际商事合同通则》
2.调整国际海上货物运输关系的公约：
1924年《海牙规则》1968年《维斯比规则》1978年《汉堡规则》
3.调整国际航空运输关系的国际条约：
1929年《华沙公约》1955年《海牙议定书》1961年《瓜达拉哈拉公约》
4.调整国际铁路运输关系的国际条约：1890年《国际货约》1951年《国际货协》
5.有关国际货物多式联合运输的国际条约：1980年《国际铁路货物联运协定》
6.调整国际票据关系的国际条约：1930年、1931年《日内瓦公约》
7.关于国际商事仲裁的国际条约：1976年《联合国国际贸易委员会仲裁规则》
（二）国际商事惯例
在国际商事交易中，由于长期、反复的国际实践而逐渐形成的并被普遍遵守的一些商事原则和规则
由国际商会（ICC）制定：《国际贸易术语解释通则》《跟单信用证统一惯例》
由国际法协会制定：《1932年华沙－牛津规则》
由国际海事协会制定：《约克·安特卫普规则》
（三）各国关于商事的国内立法。
三、两大法系的区别是什么？
大陆法系和英美法系是最主要的两大法系，他们的区别主要是：
（1）法律渊源不同。在法律渊源上，英美法系与大陆法系有所不同，这种不同主要在于判例是否是正式意义的法律渊源。在大陆法系中，一般情况下，制定法是正式的法律渊源，而判例不是正式的法律渊源。先前的判断不能作为司法判决的直接根据，法官与无权通过判例创造法律规范。在英美法系，制定法、判例法都是法的正式渊源。但是，在法官和律师的法律观念中，判例仍是第一位的，制定法只有在被应用到判决中才被视为法的渊源。一般来说，法官在适用法律时，首先考虑适用的是普通法，而后是衡平法，最后才是制定法。
（2）法典编纂的不同。大陆法律的一些基本法律往往采用较系统的法典形式，在它的主要发展阶段上，几乎都有代表性的法典。而在英美法系国家，尽管制定法也在不断的增多，但其制定法一般采用单行法形式，不采取包罗万象的法典形式。
（3）法律分类的不同。大陆法系的国家一般都将公法与私法的划分作为法律分类的基础，而英美法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。
（4）诉讼程序的不同。由于历史的原因，大陆法系的诉讼程序以法官为中心，法官既要帮助双方当事人理清争议的焦点，积极指导取证活动，还要在法庭上主动询问双方，积极影响案件审理的过程。这种诉讼程序突出法官的职能，具有纠问式诉讼的特征。英美法系的诉讼程序则以原告、被告及其辩护人和代理人为中心，法官只是双方争论的“仲裁人”而不能参与争论。因此，英美法系的诉讼程序又被称为对抗制诉讼程序。
四、合同的概念
（一）大陆法系合同的概念
德国：以法律行为为概念定义合同法国：合同首先是一种合意
（二）英美法系合同的概念
美国：合同是一个许诺或一系列许诺。
（三）中国合同的概念
合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
五、国际商事合同主体
（一）一般主体
1.自然人
（1）自然人的权利能力：
（2）自然人的行为能力：
A.年龄：中、英、法、美、德：18周岁
日本、台湾、韩国：20周岁
B.理智：德国：禁治产人（精神病、挥霍浪费陷于贫困、酗酒、吸毒）
英美：宣告为精神病人，酗酒而影响判断力
2.法人
能够独立承担责任
（1）法人权利能力：取决于法人成立的宗旨和业务性质
（2）法人行为能力：法定代表人或代理人
3.非法人组织
不能够独立承担责任如无限责任公司、合伙、合作企业等。
（二）国际贸易关系中的商事组织形式
1.个人企业
2.合伙企业
3.公司
六、国际商事合同的基本原则
1.当事人意思自治原则
合同内容、形式、对象等方面之充分选择自由
2.诚实信用原则
要求行为必须以善意的心理状态，为一切有法律意义的行为，要求行为人在无法律明确规定的情况下，应当按照社会公认的方式来进行活动，且应不损害他人的合法权益。
3.公平原则
当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。公平原则强调在市场经济中，对任何经营者都只能以市场交易规则为准则，享受公平合理的对待，既不享有任何特权，也不履行任何不公平的义务，权利与义务相一致。
第二章国际货物买卖合同的订立、内容、风险移转
第一节《联合国国际货物买卖合同公约》
一、《联合国国际货物买卖合同公约》
1. 《国际货物买卖合同公约》完成于1978年，于1980年3月在维也纳召开的外交会议上获得通过，
2.公约分四个部分：适用范围、合同的成立、货物买卖、最后条款
二、《公约》中国际货物买卖合同的概念
（一）定义：指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。
（二）判断标准：营业地
（三）“买卖合同”最基本的特征：一是所有权的转移二是支付对价
（四）标的物:货物。
这里所指的货物是指有形动产，排除了国际服务、知识产权、劳务贸易合同和不动产买卖合同。对于混合合同，关键是看合同中卖方的绝大部分义务是提供货物还是其他。三、《公约》不适用情形：
第2条规定：“本公约不适用于以下的销售：
(ａ)购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；
(ｂ)经由拍卖的销售；
(ｃ)根据法律执行令状或其他令状的销售；
(ｄ)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；
(ｅ)船舶、船只、气垫船或飞机的销售；
(ｆ)电力的销售。”
《公约》第3条规定：“(１)供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。(２)本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。”
四、《公约》不涉及的法律问题
1.合同的效力。
2.货物所有权转移问题。
3.产品责任问题。
五、《公约》的任意性：
1.当事人可以约定不适用《公约》，也可以排除或改变《公约》的任何规定（各国保留条款除外）
2.若排除《公约》的适用，需要明确的约定适用某一缔约国的具体哪一个法律，不能仅仅是一般性的约定合同适用某一缔约国的法律，否则《公约》仍然适用于该合同。
3.当事人可以在买卖合同合同中约定部分适用公约，或对公约的内容进行改变。
案例：
1.甲、乙两国均为《联合国国际货物买卖合同公约》成员国，现营业地位于甲国的A 公司与位于乙国的B公司签订了一批货物买卖合同，A、B未对买卖合同的法律适用做出规定，双方因合同履行发生纠纷，应适用何法律解决？
答：适用公约，考察营业地标准。
2.营业地在美国的A公司与营业地在中国的B公司签订一份发动机供应合同，合同约定合同纠纷适用中国法律解决，则未来发生纠纷适用公约还是中国国内法？
答：适用公约，因为两公司的约定属于一般约定，不足以排除公约的使用。若两公司约定适用中国1999年《合同法》解决纠纷，则可以排除公约的适用。
3.甲国公司（卖方）与乙国公司（买方）订立了国际货物买卖合同，FOB价格条件，采用海上运输方式。甲乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》缔约国。因当事人已经选择了贸易术语，
问题1：《公约》是否整体不再适用该合同？
问题2：若两公司就货物所有权是否在货物装到船上时转移发生纠纷，是否适用公约解决？
答：1.否，因为贸易术语只涉及买卖合同的部分问题，主要是运输、保险、风险转移，至于合同是否成立、违约救济等方面，贸易术语并不涉及，公约仍有适用余地。2.否，因为公约并不涉及货物所有权何时转移的问题。
第二节国际货物买卖合同的订立
一、要约（offer）
（一）要约的概念
要约是要约人向受要约人发出订立合同的建议。
（要约人也叫发盘人、发价人，要约发向的对象叫受要约人、受盘人、受发价人）（二）要约有效的条件：
1.要约原则上应向一个或一个以上的特定人发出
2.要约的内容应确定，并包含合同主要条款。
A.应当载明货物的名称
B.应明示或默示地规定货物的数量或规定如何确定数量的方法
C.应明示或默示地规定货物的价格或规定如何确定货物的价格
3.要约人须有当其要约被接受时受其约束的意思。
例如：中国家公司向美国乙公司发盘：“购古巴白糖100吨，每吨650美元，CIF上海，10天内电复有效。问：假如美国乙公司电复“完全同意你方条件”，合同是否成立？
注意：在我国对外贸易实践中，贸易术语发盘不能简单地等同于要约，因为发盘包括实盘和虚盘，实盘属于要约，虚盘因为包含保留性语言，如：“以上条件仅供参考”、“以我方确认为准”等，不属于要约，而是要约邀请。
（三）要约生效的时间
《公约》第15条第1款规定，要约于其到达受要约人时生效。
（四）要约的撤回与撤销
1.要约的撤回（要约生效前）
《公约》15条第2款规定，一项要约，即使是不可撤销的要约都可以撤回，只要撤回的通知能在该要约到达受要约人之前或与其同时送达受要约人。
2.要约的撤销（要约生效后）
公约第16条规定，在合同成立之前，要约得予撤销。撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人，一旦受要约人已对要约人发出承诺通知，要约人的撤销要约的权利即告终止。
公约第16条第2款规定，在下列情况下，要约一旦生效即不得撤销：
A、在要约中已经载明了接受的期限，或以其他方式表示他是不可撤销的。如“不可撤销”、“实盘”
B、受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，并以本着对该项要约的信赖行事。（五）要约的终止和失效
公约第17条规定，一项要约，即使是不可撤销的，应于拒绝该要约的通知送达要约人时终止。-- 到达主义
（1）要约因拒绝而终止
（2）要约因被要约人撤销而终止
（3）要约由其所规定的承诺期限届满而终止
（4）要约因“合理期限”已过而终止
（5）受要约人做出的承诺对要约的内容做了实质性改变：货物价格、付款方式、货物质量、数量、交货地点、一方当事人的赔偿责任范围、解决争议的方式等。
“可供松下彩电1000台，案例：1.日本甲公司6月5日上午通过航空邮件向中国乙公司发盘：
单价300美元，FOB长崎港，一个月内答复有效。”6月6日上午日方又向乙公司发电传：“取消6月5日发盘内容。”问中国公司6月7日收到航空邮件后做出同意通知，合同是否成立？
答：不成立，因为对方已经撤回要约。
2.新加坡甲公司于1月1日向德国乙公司电传：“急购米其林轮胎2000个，单价35美元，总计70000美元，CIF新加坡。合同成立后立即装船，10日内答复有效”。德国公司收
到该要约后，当天就向轮胎公司订购了2000个米其林轮胎，1月3日甲公司电告德国乙公司：“已联系到货源，1月1日电传失效。”乙公司1月4日电复：“货已经备妥，贵公司撤销要约无效，合同应当履行。”并于1月15日将全部货物运到汉堡码头装船发往新加坡。问：双方合同是否成立？新加坡公司是否应付款？
答：合同成立，新加坡公司应付款。要约中规定了承诺期限，为不可撤销要约，且德国公司已经本着对要约的信赖备货，故新加坡公司的撤销行为无效。
3：大连某水产品公司于5月21日向一日本公司以商业信函方式发出一份要约，欲出售一批货物。该要约明确表示：请日本公司在5月26日前作出答复，大连公司在此之前不会撤销该要签约，预计此信函应在5月24日到达日本公司。然而，5月23日大连公司改变主意，在当天以电传的方式通知日本公司取消5月21日发出的要约。
问：（1）5月23日这天，大连公司能否取消自己在5月21日发出的要约？（2）要约的撤回与撤销有何区别。
答：可以，属于要约的撤回，即使是不可撤销要约，也可撤回。《公约》15条。
二、承诺（Acceptance）
（一）承诺的含义
受要约人向要约人所作的同意要约内容的意思表示。
（二）承诺生效的时间
公约原则上采取到达生效原则，但也有一些例外：
受要约人以做出某种行为表示承诺时,承诺于做出该项行为时即生效。
（三）对要约中的条件作了变更的承诺的效力
公约19条规定,对要约表示承诺时,如载有添加\限制或其他更改,应视为对要约的拒绝,并构成反要约;对要约表示承诺,单载有添加不同条件的答复,如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该向要约的条件,则除要约人在不过分延迟的期间内以口头或书面方式提出异议外,仍可作为承诺,合同仍可有效成立。
有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另外一方当事人的赔偿责任范围、解决争端等的添加\限制或其他更改均视为实质上变更要约的条件。案例：1.加拿大某公司与英国某公司洽谈出售某初级产品200公吨。加方公司发出电报称：“确认售与你方……200公吨，……请汇5000英镑。”英方公司复电：“确认你方电报的规定……已汇交你方银行5000英镑，该款在交货前由银行代你方保管……请确认在本电日期30天内交货。”加方未回电，以高价将该产品售与第三方。
问：加方公司是否违约？为什么？
答：（1）加方公司不违约（2）加方公司与英方公司的合同关系不成立。因为英方的承诺提出了两个条件，即付款方式和交货时间。这两项是对加方要约的实质性变更。英方的承诺事实上构成了反要约。
（四）逾期的承诺
1.主观逾期承诺：原则上无效，例外:公约第21条, 要约人毫不迟延地以口头或书面通知受要约人承认该承诺的效力. （即要约人及时追认）
2.客观逾期承诺：依照承诺寄发时的情况,只要邮递正常,它本应当是能够及时送达要约人的,则此项逾期的承诺应认为有效，除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人，表示他的要约因承诺逾期而失效.
（五）承诺的撤回
承诺可以撤回,只要撤回的通知能在该项承诺生效之前或与其同时到达要约人。
注意：承诺只有撤回，没有撤销。
案例：1.甲在6月6日向乙提出要约，愿意以1000英镑将自己的农场出售给乙。6月8日，
乙回答愿意以950英镑购买该农场，甲6月27日予以拒绝。6月29日，乙又书面通知甲说，愿意接受原来1000英镑的报价，但甲拒绝。乙于是向法院起诉，要求强制履行双方达成的合同。
答：乙6月8日的回复是一个反要约，效果是拒绝了甲的要约，使得原要约失去效力，当然无承诺可言。
2.卖方发出要约，现有M型水上飞机一架，单价5000美元，如同意购买，请将5000美元汇入我银行账户，可以立即交货。买方答复：同意购买，已经将5000美元汇至你开户的银行，交货后立即付款。卖方收到买方的答复后，却将飞机卖给他人。
问：卖方可否这样做
答：卖方可以这样做。因为买方的答复不是承诺，而是新的要约。按卖方的条件，应是先付款后交货，而买方的答复，则成为先交货后付款：买方知识将5000美元汇到卖方的开户银行，并未按照卖方的要求汇入卖方账户，并且声称“交货后立即付款”
三、合同的效力（《公约》对此没有规定）
（一）合同当事人具备订立合同所必需的主体资格
（二）当事人意思表示真实
1.欺诈（Fraud）
2.胁迫（Duress）
3.重大错误（Mistake of Vital Matter）
4.显失公平（Gross Disparity）
（三）合同内容合法
（四）合同符合法定形式
第三节买方和卖方
一、卖方的义务
（一）交付货物的义务
1.交货的方式：
（1）实际交货：卖方将货物交给买方控制，如工厂交货或目的交货。
（2）象征性交货：卖方将所有权凭证（仓单或提单）交给买方，如按FOB，CFR，CIF 条件成交。
2.交货的地点：
各国规定比较接近，依合同的标的物是特定物或非特定物而定。
特定物-----法、日、瑞、英、美：订约时物的所在地。
非特定物-----法、德、瑞：缔约时卖方的住所地；、英、美：缔约时卖方的住所地或营业地；日：买方现时的住所地；
《公约》：有约定从约定，无约定，
（1）涉及到货物的运输，货物交付给第一承运人。
（2）不涉及运输，则如果该合同出售的是特定物，或是从某批特定的存货提取的货物，或是尚待加工生产或制造的未经特定化的货物，则卖方应在该物所在地把该物交给买方（3）除上述情况外，订立合同时卖方营业地点。
3.交货的时间：
有约定从约定，无约定卖方应在订立合同后一段合理时间内交货
例：中国某公司向韩国某公司订购供应中国春节市场的货物，未约定交货时间，韩国公司在中国除夕夜货物装船是否违约？
（二）质量担保义务
1.公约35条规定，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应符合下列要求：
（1）货物应适用于同一规格货品通常使用的用途
（2）货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途
（3）货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同
（4）货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式包装。
案例：1.中国甲公司订购德国乙公司的一批卡车，乙公司订约时知道甲公司是从事山地工程作业的专业公司，并且这批车将在高纬度地带实施的工程项目中使用。甲公司发现该批卡车不适应寒冷气候下的作业，频频发生故障。乙公司是否承担质量违约责任？
答：承担。没有符合买方事先默示通知卖方的特定目的。
（三）权利担保义务
公约对卖方的权利担保义务，主要有以下两项规定：
（1）所有权担保
卖方应保证对所出售的货物享有合法的所有权或处置权，该货物上没有设置任何未向买方披露的担保物权等等。例外：买方如果知道卖方的权利瑕疵但仍同意接受该货物的，卖方解除该义务。
（2）知识产权担保
卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权。
如果买方接受货物后，任何第三人通过诉讼指控买方所购买货物侵犯了其知识产权，卖方应承担代替买方抗辩第三人指控的义务，由此造成的买方的损失，卖方也有义务赔偿。但知识产权担保有如下限制：
A:地域限制
公约只要求在货物销售目的国（货物使用地或转售国）不侵犯当地法律保护的知识产权。
B.主观限制
如果买方订约时已知或不可能不知道第三人权利的存在，卖方不承担知识产权担保责任。
C.定做限制
卖方遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格的要求，生产的货物导致侵权，卖方不再承担权利担保义务。
D.买方的及时通知义务
买方在知道或理应知道第三人的权利或要求后的合理时间内通知卖方，否则丧失公约下的权利。
案例：1.中国甲公司向泰国乙公司出口一批服装，双方没有约定该批服装的最终销售目的，如果有人依据泰国法律指控该批服装所用商标侵犯其在泰国注册的商标权，乙公司遭受损失，问甲公司是否对乙公司承担责任？
2.上例中，如果乙公司告知甲公司该批服装要专卖到印度，则甲公司应担保该批服装在何地不侵犯他人知识产权？
3.上例中，如果乙公司事先告知甲公司该批服装在泰国销售，但因泰国经济下滑，乙在未通知甲的情况下，自行将服装专卖至印度，后印度某公司指控该批服装商标侵权，给乙公司造成损失，甲公司对此是否承担知识产权担保责任？
答：1.承担。2.印度3.不承担，因为卖方对买方不承担事先不知道的目的地转卖的知识产权担保义务。
二、买方的义务和权利
（一）支付价款的义务
1.买方必须按照合同或有关法律规定的必要步骤与方式向卖方支付价款。
2.货物价格的计算
如果合同已成立，但无明示或默示地规定货物价格及确定的方法。买方必须支付卖方在订立合同时通常索取的价格，如果此种价格无法确定，买方必须支付订立合同时这种货物在
类似情况下销售的通常价格
3.买方付款的地点：无约定，则
（1）卖方的营业地。（2）如果买方支付货款以卖方向其提交文件或交货为条件，那么买方必须在卖方向其交货或移交文件的地点付款
4.支付价款的时间
（1）在卖方向买方交货或移交证明货物所有权的凭证时。
（2）买方在没有机会检验货物前，无义务支付货款。
（二）接收货物的义务
（1）买方必须充分配合，采取一切必要的行动协助卖方完成交货
（2）买方有义务按照合同规定的卖方交货地点将货物取走，以履行接收的义务
（3）“接收”不等于“接受”
案例：1.中国甲公司从泰国乙公司进口一批水果，货到中国目的港，甲公司提货验收后，发现货物重量短少，水果单个体积和重量也不符合合同，此时，甲公司是否有权拒绝接收货物？答：无权，应当先接收，对水果采取保全措施，然后追究对方的违约责任。
（三）买方的验货权
1.《公约》第38条，第58条第3款
（1）买方没有机会检验货物前，无义务支付价款。
（2）按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。
（3）如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。
（4）如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会进行检验而卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。
2.《公约》39条：
买方通知货物不符合同的时间：
（1）发现或理应发现此种情况后一段合理时间内
（2）在任何情况下，如果买方不在实际受到货物之日起2年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。案例：1.图佛公司收到赛温公司交货的通知。在决定是否接受该货物前，图佛公司需要验货。根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列哪一选项是正确的？
A．无论该货物是否转运，图佛公司都应在约定的目的港检验货物
B．图佛公司应在按情况实际可行的最短时间内安排他人检验货物
C．在收到货物后的2年内，图佛公司随时有权检验该货物
D．赛温公司在订立合同时知道货物将要转运的，货物的检验有可能推迟到该货物到达新目的地后进行检验
答：D
第四节国际货物买卖风险的移转
一、转移原则
1.货物的风险在合同成立之时转移到买方（瑞士）
2.货物的风险在货物所有权转移时转移到买方（英、法）
3.货物的风险在卖方向买方交货时转移到买方（美、德、中）
买卖各方可以通过协议来划分双方承担风险的界限。也可以通过某种国际贸易术语来确定各方所应承担的风险。
二、公约关于风险移转的规定
（一）涉及运输的风险转移
1.货交第一承运人：前提是卖方没有义务在特定地点交货。
2.特定地点货交第一承运人：前提是卖方有义务在特定地点把货交给承运人。
注意：卖方保留控制货物处置权的单据（如提单），不影响风险的转移。
（二）在途货物的风险转移
原则上自合同成立时转移
（三）其他情况
1.货物灭失的风险原则上在买方接收货物时转移；
2.若买方违约不在约定时间、地点接收货物，则从货物交给买方处置但买方不收取货物时，风险移转。
案例：1.天津某公司于1999年7月12日由天津发运电脑5000台到广州，预计7月27日货物可以抵达广州。货物启运后，同日天津公司在因特网上发布电子公告一份，将这批电脑的技术指标、价格、预计到港时间等情况一一公示，7月14日广州某公司在网上获得这一信息后，立即发电子邮件通知天津公司，要求购买该批电脑。7月19日，双方在网上就电脑价格等问题进行讨论并达成共识，为了稳妥起见双方用传真互致加盖公司公章的确认书。7月29日，货物抵达广州后，广州公司提货时，发现因轮船底舱进水，部分电脑包装有海水浸渍痕迹，影响正常销售。广州公司提出，电脑在运抵广州之前已经进水，据此要求天津公司赔偿因部分电脑不能正常销售造成的损失。经调查，发现7月20日轮船经过青岛海域时，曾遭受台风侵袭，此事可能是轮船货舱进水的原因。
1双方买卖合同是否成立？如成立，于何时成立?
2 对于这批电脑的损失，何方应承担风险损失？
[分析]本案争议涉及运输途中的标的物风险转移时间的确定。在运输途中的货物买卖，通常称为路货买卖。这种情况通常是在海上货物运输过程中，出卖人已经把货物装上了开往目的地的运输物，然后再寻找适当的买主，以出卖尚在运输途中的货物。
路货买卖较一般买卖有以下几个特点：
（1）在路货买卖合同订立时，货物已经脱离了出卖人的实际控制，货物在运输途中发生的毁损、灭失与出卖人并没有直接关系；
（2）出卖人把货物交付运输时，通常会对货物进行投保，出卖人与买受人签订买卖合同后，有关在途货物的单据以及货物的保险单都会转移给买受人，所以，即使货物发生了毁损、灭失，买受人也可以获得保险收益。
正由于路货买卖的上述特点，有关路货买卖标的物的风险负担，在各国立法例上往往采取“在买卖合同订立时风险转移给买方”的原则，也即买卖成立之后，标的物尚未实际交付给买方，风险已转由买方承担。
（四）风险转移与卖方违约的关系
《公约》第70条规定，若卖方已根本违反合同，公约有关风险的转移规定不影响买方因此种违反合同而可以采取的各种补救办法。
根据我国《合同法》第148-149条的规定，
1.卖方根本违约，若买方不解除合同或拒绝接受货物的，则风险正常转移。
2.卖方根本违约，若买方解除合同或拒绝接受货物的，风险不发生转移。
3.卖方不构成根本违约，风险正常转移。
4.风险转移不影响买方追究卖方违约责任的权利。
案例：1.合同约定：卖方供应一等水泥1000袋，FOB上海，风险转移在上海港货过船舷。卖方实际交付的是1000袋三等水泥，货物在海运途中遭受风暴，货物遭海水浸泡，大部分水泥失效，买方拒绝接受货物，问：海上风险（水泥被泡）由谁承担？
答：卖方。如果买方不解除合同，因水泥被泡的损失仍由买方承担，但可以追究卖方交
货质量不合格的违约责任。
2.上述案情改为，卖方实际交付的水泥绝大部分为一等水泥，只有50袋水泥有轻微质量瑕疵，海运途中部分一等、部分二等水泥被泡，则此种被泡损失由谁承担？
答：轻微违约行为，买方无权解除合同，因此风险由买方承担。但买方可以追究卖方轻微违约（少量水泥不合格）给买方造成的损失的赔偿责任。
3.关于货物灭失或损坏的风险由卖方转移到买方后发现的货物不符合合同情形，在下列哪些情况下卖方不承担责任？
A.货物不符合同情形在风险转移时已经存在
B.货物不符合同是因货物的包装不当所致
C.货物不符合同是承运人的过失导致的
D.货物不符合同是因为卖方违反了货物在一段时间内保持特定质量的保证
答：C。货物交运前固有缺陷，或者是货物质量有瑕疵，都属于卖方违反品质担保义务，不属于风险范畴。C项对买卖双方来说构成风险，这种风险不一定由卖方承担，也可能由买方承担。
4.9月1日，大连某公司将一批玉米在大连装货，发往菲律宾马尼拉港，预计9月22日到达。在货物运输过程中，该大连公司开始寻找买主，并于9月14日与菲律宾B公司签订了出售该批玉米的合同，B公司知道货物正在运输途中。如果事后得知，该批玉米于9月20日在海上焚毁，根据《公约》的规定，B公司是否应继续付款？
答：B公司有义务继续付款。对于运输途中销售的货物，原则上自订立合同时起，风险转移到买方承担。
第三章国际贸易术语
一、贸易术语的含义和作用
（一）含义
贸易术语（Trade Terms），又称价格条件（Price Terms）、价格术语，是指用一个简短的概念或简短的英文缩写字母来标明商品的价格构成和买卖双方各自承担的责任、费用和风险界限的专门用语。
贸易术语所表示的贸易条件，主要分两个方面：
其一，说明商品的价格构成，是否包括成本以外的主要从属费用，即运费和保险；其二，确定交货条件，即说明买卖双方在交接货物方面彼此所承担的责任、费用和风险的划分。（二）作用
有利于买卖双方洽商交易和订立合同；有利于买卖双方核算价格和成本；有利于解决履约当中的争议，为其他有关机构开展业务活动和处理业务实践中的问题提供了客观依据和有利条件
（三）贸易术语、国际货物买卖合同公约与国内法适用上的关系
1.二者都是调整国际货物买卖合同的，但贸易术语属于商业惯例，不能自动适用，当事人援引某个贸易术语，相关规则才会使用。
2.当事人一旦援引某贸易术语，则视为当事人对交货环节的权利义务有了特殊约定，《公约》与贸易术语有冲突的相关规则被排除，但这并不意味着《公约》整体均不适用，因为贸易术语对有些合同问题(如合同成立、违约救济等)没有涉及，公约仍有适用的余地。
3.同理，公约和贸易术语的适用，也不能完全排除国内法的适用，因为对某些问题（如合同效力、所有权转移等），公约也没有规定。
二、Incoterms2000
（一）Incoterms2000双方权利义务分配的总趋势
从E-------D组，卖方义务逐渐加重，买方负担逐渐减轻。
（二）费用分担规则
1.运输费用
E、F组术语一般由买方负责自负费用与承运人订立运输合同、安排运输事宜。
C、D组术语由卖方自负费用与成员人订立运输合同、安排运输事宜。
2.运输保险的费用
（1）CIF与CIP:卖方负责办理货物的投保，对投保险种无约定时，仅需要投最低险别。
（2）其他贸易术语：双方均无义务投保，各方可根据自己承担风险的大小，自愿投保。
3.清关费用
（1）清关费用主要指办理进出口许可证、报关、缴纳关税等费用。
（2）原则上卖方负责出口清关，买方负责进口清关。（买进卖出）
（3）例外：EXW进出口清关均由买方办理，DDP均由卖方办理。
4.交货中风险责任划分点
（1）EXW（Ex Works）工厂交货（……指定地点），在卖方所在地或其他指定地点，如工厂、仓库，交货时风险转移。
（2）FCA（Free Carrrier）货交承运人（……指定地点）在指定地点交货时风险转移。在卖方所在地交货的，卖方有义务将货物装上买方派来的运输工具上，之后风险转移。
在卖方所在地以外的某个地点交货的，货物运输到该地点无需卸货、在卖方自己的车上货交买方支配，风险转移。
（3）FAS（Free Alongside）（指定装运港船边交货）
交货地点在装运港买方派来接货的船边，在该船边风险转移。例如：FAS青岛，交货地点在青岛港买方的船边，卖方将货物运到船边时风险转移。
（4）FOB（Free on Board）(指定装运港船上交货)
交货地点在装运港买方派来接货的船上，在货物越过船舷时风险转移。
（5）CFR（Cost and Freight）成本加运费（……指定目的港）
交货地点在装运港买方派来接货的船上，在货物越过船舷时风险转移。与FOB不同的地方：卖方负责支付货物运到目的港的运费。
（6）CIF（Cost Insurance，and Freight）成本、保险费加运费（……指定目的港）
交货地点在装运港买方派来接货的船上，在货物越过船舷时风险转移。与CFR不同的地方：卖方增加了为货物投保的义务。
（7）CPT（Carriage Paid to ）运费付至（……指定目的地）
交货地点在货交承运人或第一承运人处，风险在交货时转移。货物运至指定目的地的主运费由卖方承担。
（8）CIP（Carriage and Insurance Paid to ）运费、保险费付至（……指定目的地）
交货地点在货交承运人或第一承运人处，风险在交货时转移。与CPT不同的是卖方要自负费用为货物投保。
（9）DAF（Delivered at Frontier）边境交货（……指定地点）
卖方需承担将货物运至出口国或进口国边境指定地点的风险和费用。风险转移和交货都在边境指定地点。
（10）DES（Delivered Ex Ship）目的港船上交货（……指定目的港）
卖方将货物运至指定目的港，在船上完成交货，风险在船上交货时转移，卸货由买方自己负责，卸货中的风险和费用由买方承担。
（11）DEQ（Delivered Ex Quay）目的港码头交货（……指定目的港）
卖方将货物运至指定目的港，并卸货到码头上，风险在货物安全卸到码头上交付后转移。与
DES不同之处在于卖方增加了卸货到岸的义务。
（12）DDU（Delivered Duty Unpaid）未完税交货（……指定目的地）
交货地点在指定目的地，风险在目的地交货时转移。未完税主要指卖方不交进口国关税。
（13）DDP（Delivered Duty Paid）完税交货（……指定目的地）
交货地点在指定目的地，风险在目的地交货时转移。完税是指卖方需办理进口清关并缴纳进口国关税。
注意：（1）在EXW下，买方需上门提货，故该交易条件被称为内陆交货合同。
（2）F组与C组下，交货地点和风险转移地点都在指定装运港或装运地，故称为装运合同。但F组又称为主运费未付类装运合同，C组又称为主运费已付类转运合同。因为F组主要运费由买方支付，而C组由卖方支付。（3）D组下，货物安全运至目的地交给买方风险才能转移，交货义务才完成，故称到货合同。（4）关于卸货义务：D组只有DEQ要求卖方卸货，D组其他术语下卖方都没有卸货义务。
5.三个常用的贸易术语FOB、CIF和CFR 区别：
缩略语后港口名价格构成安排运输投保
FOB装运港交易成本买方买方
CFR-CPT目的港成+运卖方买方
CIF-CIP目的港成+运+保卖方卖方
共同点：
（1）风险转移的时间相同：装运港越过船舷
（2）交货地点相同：装运港
（3）进出口手续办理相同：卖方办出口，买方办进口
（4）适用于相同的运输方式：海运和河
使用时特别注意的事项：CFR：卖方交货时给买方充分通知
6.其他问题
（1）只适用于水运：FAS,FOB,CFR,CIF,DES,DEQ.
（2）主要适用于陆地运输：DAF。
（3）其余都是适用于各种运输方式。
（4）贸易术语后所附地名的含义：E、F组：装运地、装运港。C、D组：目的地、目的港。（5）注意风险转移：F、C组都是装运合同，而C组括号后面所跟的是目的港。
案例：1.甲国公司（卖方）与乙国公司订立了国际货物买卖合同，FOB价格条件，采用海上运输方式。甲乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》（简称《公约》）缔约国，下列哪一选项是正确的？（）
A.货物的风险应自货物交第一承运人时转移
B.因当事人已选择了贸易术语，《公约》整体不再适用该合同
C.甲国公司应在装运港于约定日期或期限内将货物交至船上
D.甲国公司在订立运输合同并装船后应及时通知乙国公司办理保险
答案：C
解析：本题考核国际货物买卖合同公约和FOB术语。选项A错误。在FOB的情况下，风险在装运港船舷转移。选项B错误。选择贸易术语，并不排除对《公约》的适用，只是在发生冲突时当事人选择的贸易术语优先适用。选项C正确。在FOB的情况下，在装运港船上交货。选项D错误。在FOB的情况下，价格构成中没有保险一项，因此，卖方对买方“无义务”，同样买方对卖方也无保险的义务。装船以后风险就转移了，买方此时才去投保，可能会导致自己的利益受损。
2.甲公司与乙公司依CIF安特卫普价格订立了出口一批布料的合同。货物运输途中，乙
公司将货物转卖给丙公司。关于这批布料两次交易的风险转移时间，依2000年《国际贸易术语解释通则》及《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列哪些选项是正确的？
A.在甲公司与乙公司之间，货物风险在货物交第一承运人时转移
B.在甲公司与乙公司之间，货物风险在货物越过装运港船舷时转移
C.在乙公司与丙公司之间，货物风险原则上在双方订立合同时转移
D.在乙公司与丙公司之间，货物风险原则上在丙公司收到货物时转移
答案：BC
解析:甲乙之间使用了贸易术语CIF，甲乙之间风险转移的时间为装运港货物越过船舷，而乙丙之间由于没有约定贸易术语，并属于在途货物的交易，所以按照《公约》的规定应为合同订立时。
三、Incoterms2010
1.将Incoterms?2010规则订入到你的销售合同中。
2.尽可能精准地说明你所在地方或港口名称。
例：Incoterms 2010，FCA规则，法国，巴黎
3.谨记Incoterms规则并没有给当事人提供一份完整的销售合同。Incoterms规则没有任何关于付款价格或付款方式的规定，或是货物所有权的转移，违约的后果等。
4.特点
（1）两个新的贸易术语DA T（运输终点交货）与DAP（目的地交货），取代了2000年国际贸易术语解释通则中的DAF、DES、DEQ和DDU规则，国际贸易术语的数量从13个减至11个。
（2）Incoterms2010的11个术语的分类
第一类：适用于任何运输方式。
CIP - Carriage and Insurance Paid运费/保险费付至（……指定目的地）；
CPT - Carriage Paid To运费付至目的地（……指定目的地）.；
DAP - Delivered At Place 目的地交货（……指定目的地）；
DAT - Delivered At Terminal 目的地或目的港的集散站交货（……指定目的港或目的地）；
DDP - Delivered Duty Paid完税后交货（……指定目的地）；
EXW - Ex Works工厂交货（……指定地点）.；
FCA - Free Carrier 货交承运人（……指定地点）.。
第二类：适用于海运和内河运输。
CFR - Cost and Freight成本加运费（……指定目的港）；
CIF - Cost, Insurance and Freight 成本保险费加运费（……指定目的港）；
FAS - Free Alongside Ship 装运港船边交货（……指定装运港）；
FOB - Free On Board装运港船上交货（……指定装运港）；
CIF\FAS\FOB删除了以越过船舷为交货标准而代之以将货物装运上船。
案例：1.某公司按EXW条件出口一批电缆，但在交货时，买方以电缆的包装不适宜出口运输为由，拒绝提货和付款，问：买方的行为是否合理？
答:1.买方的行为是不合理的，我方应拒绝。2.本案例涉及EXW条件下交货的问题，根据《2000年国际贸易术语解释通则》的规定：在EXW术语中，除非合同中有相反规定，卖方一般无义务提供出口包装，如果签约时已明确该货物是供出口的，并对包装的要求作出了规定，卖方则应按规定提供符合出口需要的包装。3、结合本案例，卖方在交货时以电缆的包装不适宜出口运输为由拒绝提货和付款，并没有说不符合合同规定，由此说明，在合同中并无有关货物包装的规定，根据惯例，故买方以此借口拒付货款和提货理由是不充分的。
2.我某公司按FCA条件进口一批化工原料，合同中规定由买方委托卖方代为办理运输
事项。结果在装运期满时，国外卖方来函通知，无法租到船，不能按期交货。因此我公司向国内生产厂家支付了10万元违约金，问：对我公司的这10万元损失，可否向国外的卖方索赔？
答：1.我方的10万元延期交货违约金，不能向国外公司索赔，应由自己承担。2.这个案例涉及FCA术语问题，买方负责订立运输契约，指定承运人到装运地点接货，买方可以委托卖方代办运输事项，但此项活动的风险和费用均由买方承担。3.结合本案例，FCA术语应由我公司负责租船订舱，但我公司在自己承担风险的责任下由卖方代办运输，所以卖方租不到船、订不到舱的风险应由我公司承担，由此而导致的对国内企业的违约金的损失也应由我公司承担
3.我某公司按照FAS条件进口一批木材，在装运完成后，国外卖方来电要求我方支付货款，并要求支付装船时的驳船费，对卖方的要求我方应如何处理？
答：1.我方对于卖方支付装船时的驳船费的要求可以拒绝。2.按照2000年《通则》的解释，采用FAS术语成交时，买卖双方承担的风险和费用均以装运港船边为界，即买方所指派的船的船边，在买方所派船只不能靠岸的情况下，卖方应负责用驳船批货物运至船边，驳船费用是在风险费用转移以前发生的，理应由卖方承担。3.故此，在本案例中，国外卖方要求我方承担驳船费用是不合理的，我方有权拒绝。
4.某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为“FOB（Incoterms 2010）”，后设备运至中国。依《国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的？
A．甲公司负责签订货物运输合同并支付运费
B．甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界
C．如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任
D．如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任
答案：C
5.某公司进口一批货物以《Incoterms2000 》FOB成交，结果在目地港卸货时，发现货物有两件外包装破裂，里面的货物有被水浸过的痕迹。经查证，外包装是货物在装船时因吊钩不牢吊在船甲板上摔破的，因包装破裂导致里面的货物被水浸泡。请问，这种情况下，进口方能否以卖方没有完成交易义务为由向卖方索赔？
答：不可以。根据《Incoterms2000 》，FOB贸易方式下，责任风险的划分是装运港的船弦（承载船舶在海面上投影形状的最大边缘界限）。外包装是货物在装船时因吊钩不牢吊在船甲板上摔破的，也就是说，过了船弦界，就不是卖方的责任啦。
6.有一份出售一级大米300吨的合同，按《Incoterms2000 》FOB条件成交，装船时经检验，符合合同规定的品质条件，卖方在装船后发出装船通知，但航行途中，由于海浪过大，大米被海水浸泡，品质受到影响，当货物到达目的港时，只能按三级大米的价格出售，因而买方要求卖方赔偿损失。
试问：在上述情况下卖方对该项损失应否负责？
答：1.在上述情况下卖方对该项损失不需负责。2.这个案例涉及《Incoterms2000 》FOB 术语问题。根据FOB术语买卖双方的风险界点在装运港的船舷，货物在装运港越过船舷以前的风险卖方承担，越过船舷以后的风险买方承担，在本案例中，卖方已完全履行了自己的义务，将货在装运港装船时及时发出了装船通知。3.结合本案例。这一批一级大米在在装运港已经公证人检验品质合格，说明卖方交货时，货物的品质是良好的。大米之所以发生变化，完全是由于运输途中被海水浸泡的结果，而这个风险已经越过装运港的船舷，应该由买方自己承担，卖方对该项损失不需负责。
7.一份FOB （上海）出口瓷器的合同，在装运港货物吊装入舱的过程中发生跌落造成
损失。定损后发现，一部分是货物跌落海中的损失，还有一部分是货物跌落船舶甲板上造成的损失。根据《INCOTERMS2000》和《INCOTERMS2010》，这些损失应该由谁来承担？
答：按照《INCOTERMS2000》的规定，风险转移以“货越船舷”为界。案例中的第一种损失意味着货物没有越过船舷，当然更没有装上船，所以这种损失卖方承担；案例中的第二种损失意味着货物已经越过船舷，而且已经在甲板上，所以认定为货物越过船舷装上了船，这种损失应该由买方承担。《INCOTERMS 2010》则规定：“在装运地点卖方交付货物至买方指定的船舶上，若有可能，在规定的装运港将货物交至买方指示的船舶上或者取得如此交付货物）。但无论哪种情况，卖方必须在规定的时间或规定期限内并按港口惯常方式交付货物。”因此，按照《INCOTERMS 2010》的规定，案例中的这两类损失都属于货物没有装上船舶，卖方交货义务没有完成而发生的货物损失，风险没有转移给买方，因此应该都由卖方承担。
8.中国某出口公司A与韩国某公司B签订一份大豆的购销合同.合同具体规定了水份,杂质等条件,以中国商品检验局证明为最后依据;单价为每吨XX美元,FOB天津港,麻袋装,每袋净重Xx公斤,买方须于2007年8月派船只接运货物. B公司未按期派船前来装运,一直延误了数月才派船来华接货.大豆装船交货,运抵目的地后,B公司发现大豆生虫,于是委托当地检验机构进行检验,并签发了虫害证明.A公司接到对方索赔请求,一方面拒绝赔偿,另一方面要求对方支付延误时期A方支付的仓储保管费及其他费用.另外,保存在中国商品检验局的检验货样,至争议发生后仍然完好,未发生虫害.
问题:（1）这批货物的风险自何时起由卖方转移给买方
（2）A公司要求B公司支付延误时期的大豆仓储保管费及其他费用能否成立,为什么（3）B公司的索赔请求能否成立,为什么
答：（l）本案中以FOB价格条件成交,风险从货物自装运港越过船舷时起由卖方转移给买方。（2）能够成立.因为按FOB条件,由买方指定船只并订立运输合同,如果买方指定的船只不能在规定日期到达,则由买方负担一切由此而产生的额外费用。（3）不能成立.因为按FOB条件,买方承担货物自装运港越过船舷以后的一切风险.卖方只能保证大豆在交货时的品质规格,对运输途中所引起的大豆品质变化不属卖方责任;并且合同规定,以中国商检局的检验证明为最后依据,而保存在中国商检局购验货样至争议发生后仍然完好,未发生虫害,因此可以肯定卖方交货时的品质是完好的.该案责任不在卖方,B公司的索赔要求不能成立。
9．中国甲公司向加拿大乙公司出口一批农产品，CFR价格条件。货装船后，乙公司因始终未收到甲公司的通知，未办理保险。部分货物在途中因海上风暴毁损。根据相关规则，下列哪一选项是正确的？
A．甲公司在装船后未给乙公司以充分的通知，造成乙公司漏保，因此损失应由甲公司承担B．该批农产品的风险在装港船舷转移给乙公司
C．乙公司有办理保险的义务，因此损失应由乙公司承担
D．海上风暴属不可抗力，乙公司只能自行承担损失
答：A。使用CFR术语时涉及一个及时通知的义务，即卖方交货给承运人时应当向买方发出一个充分的通知，以便买方及时投保。本案中方甲公司在装船后未给乙公司以充分的通知，造成乙公司漏保，因此货物损失应当由甲公司承担。故选项A正确，选项BCD错误。
10.我某公司以CFR术语出口一批瓷器，我方按期在装运港装船后，即将有关交易所寄交买方，要求买方支付货款。过后，业务人员才发现忘记向买方发出装船通知。此时，买方已来函向我方提出索赔，因为货物在运输途中因海上风险而损毁。问：我方能否以货物运输风险是由买方承担为由拒绝买方的索赔？
答：1.我方不能以风险界点在装运港船舷为由而拒绝买方的索赔要求。2.这个案例涉及CFR术语，根据CFR术语，买卖双方的风险界点在装运港船舷。有鉴于此，卖方为了保证自己在遭到风险时能够将损失减低，可以通过向保险公司办理货运保险手续将风险转嫁给保
险公司，但是买方能否及时办理保险取决于卖方在装运港装船后是否即时向买方发出装船通知，根据CFR术语，卖方在货物装船后及时向买方发出装船通知是其重要义务，如果卖方未及时向买方发出装船通知导致买方未能及时办理保险手续，由此引起的损失由卖方负担。
11.美国出口商与韩国进口商签订了一份CFR合同（Incoterms2000），合同规定由卖方出售2000公吨小麦给买方。小麦在装运港装船时是混装的，共装运了5000公吨，准备在目的地由船公司负责分拨2000公吨给买方。但载货船只在途中遇高温天气发生变质，共损失2500公吨。卖方声称其出售给买方的2000公吨小麦在运输途中全部损失，并认为根据CFR 合同，风险在装运港越过船舷时已经转移给买方，故卖方对损失不负责任。买方则要求卖方履行合同。双方发生争议，后将争议提交仲裁解决。
问题:货物特定化和风险转移的关系。
答：货物在特定化之前，风险不发生转移。货物的特定化，是指通过订立合同，在货物上加标记，或以提交单据，或向买方发通知或其他方式清楚的表明货物已归于有关合同项下的行为。本案中买方订购的2000吨小麦是与另外3000吨混装的，没有证据证明卖方对分属不同买家的货物进行特定化。这导致卖方后来声称的买方的2000吨小麦全损的理由缺乏支持。根据货物在特定化之前风险不发生转移的法律规定，2000吨小麦的风险没有发生转移，卖方应该为此损失承担全部责任。
12.有一份CIF合同（Incoterms2000），日本公司出售450公吨洋葱给澳大利亚公司，洋葱在日本港口装船时，经公证行验明：完全符合商销品质，并出具了合格证明。但该批货物运抵澳大利亚时，洋葱已全部腐烂变质，不适合人类食用，买方因此拒绝收货，并要求卖方退回已付清的货款。
问：在上述情况下，买方有无拒收货物和要求卖方退回货款的权利？
答：1.在上述情况下，买方无拒收货物和要求卖方退回货款。2.此案例涉及（Incoterms2000）CIF术语，以该术语条件成交时，买卖双方的风险界点在装运港船舷；CIF合同典型象征性交货，即卖方凭单交货，买方凭单付款，只要卖方所提交的单据是齐全的、正确的，即使货物在运输途中灭失，买方仍需付款，不得拒付。3.结合本案例，这一批洋葱在装运港装船时，经公证行验证符合商销品质，很显然洋葱的腐烂变质完全发生在货物装船的运输途中，而这个风险已经越过装运港船舷，理应由买方承担，此为其一；其二，CIF合同为象征性交货，现日本方提供的单据齐全、正确，买方仍需付款，故买方无权利拒收货物和要求卖方退回货款。
13.有一份CIF（汉堡）合同，货物已在规定的期限和装运港（上海）装船，但受载船只在离港4小时后因触礁沉没。第二天，当卖方凭提单、保险单、发票等单证要求买方付款时，买方以货物已经全部损失为由，拒绝接受单证和付款。试问：在上述情况下，卖方是否有权利凭规定的单证要求买方付款？
答: 1.卖方有权利凭规定的单证要求买方付款。2.此案例涉及CIF术语，CIF术语条件成交时，买卖双方的风险界点在于装运港船舷，货物在装运港越过船舷以前的风险由卖方承担，货物越过船舷以后的风险由买方承担。另外CIF合同典型象征性交货，即卖方凭单交货，买方凭单付款，只要卖方所提交的单据是齐全的、正确的，即使货物在运输途中灭失，买方仍需付款，不得拒付。3.结合本案例，卖方已完全履了自己的合同义务，货物灭失是在离港4小时的事情，风险早已转移给买方，再加上CIF术语象征性交货的特点，所以尽管这批货物在运输途中已完全灭失，买方仍需用付款。所卖方有权利凭规定的单证要求买方付款。
14.我方与外商签订出口合同,价格CIF伦敦300欧元,我方租船办保险并保证于11月5日前运抵目的港.货物在途中遭受自然灾害,损失近1/3,对方因我方未完全履行合同索赔,问:我方应如何处理?
答：CIF术语的风险划分点何在？——装运港船舷。CIF术语的确是卖方负责租船，办
理保险。但是，在CIF合同里加上“保证于11月5日前运抵目的港”就是多此一举了，就是对出口方不利了，也就是等于风险承担期限延长到抵达目的地了。我方可根据合同的CIF 特征，声明出口方并没有“保证轮船何时能够抵达”的义务，但是仲裁官司能否打赢还很难说，因为合同里额外加上的“保证于11月5日前运抵目的港”条款不一定是无效的。当初签合同时不加这条就没事了。
第四章国际货物买卖合同的违约与救济
第一节违约与救济
一、违约的概念：违约是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为。
二、违约的构成
关于违约的构成，大陆法和英美法存在重大差异，主要体现在以下两个方面
（一）责任原则
1.大陆法系：过失责任原则
2.英美法系：无过失责任原则
（二）关于催告
催告是大陆法上的一种制度，是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。在合同没有明确规定履行日期时，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担迟延履行的责任。催告的作用主要有以下三点：
（1）自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。
（2）债权人有权就不履行合同请求法律救济。
（3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。
三、违约类型
（一）大陆法系
1.法国：债务不履行；债务迟延履行。
2.德国：给付不能；给付迟延（给付：为实现合同内容的作为和不作为）给付迟延与催告制度
（二）英美法系
1.英国：违反要件（breach of condition）；违反合同的主要条款，如有关货物品质、质量、交货期限等。受害方有权解除合同并要求赔偿损失。
违反担保（breach of warranty）：违反合同的次要条款。受害方不能解除合同，只能要求赔偿损失。
案例A，[出售肉鸡合同案]
合同规定卖方应于7月10日交货，但卖方的实际装运日期，比合同规定的时间迟延了一个星期。买方可否以迟延交货解除合同
案例B，[出售感恩节食用火鸡合同案]
买方从国外进口一批供感恩节出售的火鸡，卖方交货的时间比合同规定的期限晚了一个星期，此时感恩节已过。买方拒受货物，并要求解除合同且损害赔偿。当否？
注意：一个条款在合同中是要件还是担保，应根据该条款在合同中的重要性或作用来具体判断。
2.美国
重大违约：违约使得对方的主要利益得不到满足。
轻微违约：违约虽然给对方造成损害，但对方仍能取得合同的主要利益。
（三）联合国国际货物销售公约
1.根本违约
公约25条规定“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实
际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预知而同样一个同情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并要求损害赔偿。
2.非根本违约
3.预期违约
预期违约指自合同规定的履行期到来之前，已有根据预示合同的一方当事人将不履行合同的义务。预期违约的后果在于：
（1）一般预期违约——中止履约
在订立合同后，当事人一方鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷、或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，当事人一方可以中止履行其义务。宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一方当事人，如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。
（2）预期根本违约——宣告合同无效。
如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效，但是，当事人在宣告合同无效时，应谨慎行事。如果到了履行期的时候，原来预计对方显然会发生根本违反合同的情事实际上并没有发生，则宣告合同无效的一方当事人就会因为自己没有履行合同义务而构成违约，必须承担由此造成的违约的后果
案例：1.我国某公司与美国一化肥厂签订了一份在4月份进口50吨化肥的合同，但是4月20日，美方来电声称需要延长交货时间6个月。由于急需化肥，该公司要求按时交货，但经过多次交涉均无效。在这种情况下，该公司通知对方：如果不按时交货，将撤消合同，同时保留索赔权。该公司的做法可行吗？
答：该公司的做法是可行的，是有法律依据的。首先，公约规定：“一方当事人违反合同的结果如使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违约。”公约对根本违反合同规定了相应的补救办法，即“买方在以下情况下可以宣布合同无效……卖方声明他将不在所规定的时间内交货”，或者“如果在履行合同之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣布合同无效”。
2.中国出口商A（原告），于2003年5月10日与美国进口商B（被告）签订了一笔凭买方样品销售200箱，共计1400件女式衬衣的合同，规定7月20日交货。原告A公司8月15日才交货，并且所交付的货物中有一部分的衣料与被告所提供的样品不完全相符，衬衣所使用的料件存在瑕疵，有的针脚大，有的针脚小。被告接受了全部货物，但却仅支付了符合合同的那部分货物的款项，拒绝支付与合同不符的货物的款额。原告提起诉讼，要求收回余款。被告在应对原告的起诉时辩称，他有权解除合同，因为一是卖方迟延交货；二是部分货物与合同不相符。
答：卖方迟延交货本身并没有构成根本违反合同，买方仅证明了部分衬衣有瑕疵，这种瑕疵源自制作衬衣所使用的料件存在瑕疵，产品之间存在差异，有的针脚大，有的针脚小，不足以作为买方解除合同的理由。
换言之，买方的迟延履行并没有给在实际上剥夺了受害方根据合同规定有权期待的东西。因此，买方不能以卖方交货迟延作为解除合同的理由。但买方可以追究卖方的违约责任。
3.甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同，约定甲公司于7月10日向乙公司交付优质铁矿砂10万吨，乙公司于7月1日预付货款的50％，余款于交付货物后10日内付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出价优惠，甲公司又与丙公司订立铁矿砂买卖合同，并已将确定给乙公司的10万吨铁矿砂中的5万吨运给了丙公司，并在继续发运。7月5日，因甲公司的生产基地遭遇特大洪水，损失惨重，甲公司被迫宣告破产。为满足生产，乙公司以高于合同价格的市场价格购买铁矿砂。
（1）甲公司7月1日的行为在合同法上称为什么？（2）7月1日，乙公司可以采取的合理的补救办法是什么？
答：（1）预期违约；（2）中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履行合同的情况下，继续履行合同。
4.甲公司（卖方）与乙公司于2007年10月签订了两份同一种农产品的国际贸易合同，约定交货期分别为2008年1月底和3月中旬，采用付款交单方式。甲公司依约将第一份合同项下的货物发运后，乙公司以资金周转困难为由，要求变更付款方式为货到后30天付款，甲公司无奈同意该变更。乙公司未依约付款，并以资金紧张为由再次要求延期付款。甲公司未再发运第二个合同项下的货物并提起仲裁。根据《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的？
A．乙公司应以付款交单的方式支付货款
B．甲公司不发运第二份合同项下货物的行为构成违约
C．甲公司可以停止发运第二份合同项下的货物，但应及时通知乙公司
D．如乙公司提供了付款的充分保证，甲公司仍可拒绝发货
答：C。由于甲公司统一变更付款方式为货到后30天付款，因此，合同已经修改，A 项错误。在乙公司第二次未依约付款时，构成预期违约，因此甲可以合法地中止履约，并不构成违约，但须及时通知乙公司，故B项错误，C项正确。甲通知乙后，乙若提供充分担保，甲应继续交货，故D项错误。
四、违约的救济方法
（一）要求实际履行英美法：英美法认为对违反合同的主要救济方法是损害赔偿。只有当金钱赔偿不足以弥补受损害一方损失时，法院才会考虑判令实际履行。
大陆：实际履行是对不履行合同的一种主要救济方法。
（二）要求交付替代物公约46条，如果卖方所交付的货物与合同规定不符，而且这种不符合同的情形已构成根本违约，买方有权要求卖方另外再交一批符合合同要求的货物，以替代原来那批不符合同的货物。
（三）要求对货物不符合同之处进行修补货物不符合同的情况并不严重，尚未构成根本违反合同。
（四）请求损害赔偿
1.该权利常常可以和其他救济手段并用，且常常可以替代其他救济手段。如买方宣告合同无效的时，可以同时提出要求损害赔偿。
2.赔偿范围：损害赔偿应当包括实际损失（直接损失）和所失利益（间接损失），但是仅限于在订立合同时有理由预见的后果，且受害方有义务减轻损失。
案例：1.中国甲公司与巴西乙公司签订可可豆进口合同，乙公司未能供货，中国市场因受全球可可豆减产和东南沿海台风封锁港口影响，可可豆脱销，市场价格暴涨了数倍。正常情况下甲公司因乙公司违约不供货每吨损失约1000美元，但根据当时的市场价格每吨损失3000美元，问：甲公司能否要求乙公司按每吨3000美元赔偿自己？
答：不能，因为这超出了乙公司订立合同时能够遇见的损失限度。
3.有替代交易时损失如何确定？
《公约》75条规定：若合同被宣告无效，买方已经以合理方式购买替代货物，或者卖方已经以合理方式把货物转卖，则索赔方可以索赔合同价格和替代交易价格之间的差额和其他损失。
案例：
2.中国甲公司与巴西乙公司签订铁矿砂进口合同，CIF上海，每吨2000美元，乙违约未供货，而甲无奈宣布解约，并从国际市场购进同类型的铁矿砂，每吨2500美元，后甲提
起仲裁向乙索赔损失时应该如何计算损失？
答：由于甲进行了替代交易，每吨比合同价多付了500美元，因此直接损失是每吨500美元，其他损失另算。
4.无替代交易时损失如何确定？
《公约》76条规定，若合同被宣告无效，而货物又有时价，索赔方没有根据75条进行替代交易，则可索赔合同价格和宣告合同无效时的时价之间的差额和其他损失。如果合同宣告无效在接收货物之后，则可索赔合同价格与接收货物时的时价之间的差额。
案例：3.上例中，如果甲没从国际市场购买，而是动用自己的铁矿砂，则其损失如何计算？
答：先了解时价，即该类货物当时合理的市场价格，若时价为每吨2200美元，则损失为每吨200美元。若时价为2000美元上下，则甲没有损失。
4.上例2中，如果乙按约供货，因铁矿砂国际市场价格暴跌，甲公司拒绝接受货物，乙公司无奈解约，并将货物按当时的时价（每吨1500美元）转卖给他人，后乙提起仲裁并索赔损失，乙的损失如何计算？
答：由于乙进行了替代交易（转售），故其损失为每吨500美元。
5.上例中，如果10月1日货物在目的港被甲方代表接收（当时每吨时价是2500美元），甲公司当天派人提取样品进行化验，结果显示货物品质明显低于合同要求，构成根本违约。由于此时国际市场价格持续走高，甲伺机解约。11月20日国际市场价格飙升至每吨3500美元，甲认为价格已到峰顶，遂通知乙解约，并提起仲裁赔偿损失，甲的损失如何认定？
答：甲的损失不能按解约时的3500美元减合同价（2000美元）来计算，而应按接收货物的时价2500美元来计算。如果宣告合同无效在接收货物之后，则可按索赔合同价格与接收货物的时价之间的差额。
（五）请求支付违约金
大陆法系:赔偿性违约金为主，惩罚性违约金为辅。英美法系：把违约金视为一种预定的损害赔偿，数额必须和违约可能造成的损失有合理的联系。
（六）宣布合同无效（相当于我国法上的解除合同）
最早：法国英美法：解除合同是一种衡平救济方法
我国合同法94条
1.宣布合同无效在两种情况下适用：
（1）卖方根本违约（2）卖方宽限期仍不履约或宣称将不履约。
2.提出的时间限制：
须在知道卖方违约后的一段合理时间内提出，否则不得再提出。
3.法律后果：
（1）不影响合同中损害赔偿的责任、争议解决条款的效力、合同中关于合同被宣告无效后双方权利义务的约定；（2）双方互负返还义务，根据《公约》74条，在卖方违约时，买方有权要求卖方支付应退款项的利息。
案例：甲公司（卖方）与乙公司订立了国际货物买卖合同。由于甲公司在履约中出现违反合同的情形，乙公司决定宣告合同无效，解除合同。依据《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪些选项是正确的？
A．宣告合同无效意味着解除了甲乙二公司在合同中的义务
B．宣告合同无效意味着解除了甲公司损害赔偿的责任
C．双方在合同中约定的争议解决条款也因宣告合同无效而归于无效
D．如甲公司应归还价款，它应同时支付相应的利息
答：A、D
（七）要求减价
第二章国际商事合同法 第一节概述 一、合同概念 合同是当事人之间意思表示一致而形成的、在内容上设定当事人之间权利义务的协议。在合同概念上，大陆法系强调合同是当事人之间的合意，英美法系强调合同是一方当事人对另一方承诺。 合同有以下三项特征： 1、合同是两个或多个人之间意思表示一致的协议，区别于单方行为。 2、合同的内容由当事人约定，可以是做某事（积极行为），也可以是不做某 事（消极行为）。 3、合同在当事人之间设定了义务，对当事人有法律约束力。 国际商事合同就是在国际商事活动中缔结的合同，是国际商事活动的法律形式。 二、调整国际商事合同关系的法律规范 （一）国际法规范 在国际公约方面，目前还不存在一般性的、适用于各种商事领域的国际商事合同公约，只是在商事活动的个别领域（发展历史较长的领域如：货物买卖、运输、代理等）有了一些公约。其中，最重要的是《联合国国际货物销售合同公约》。 在国际惯例方面，已经有了一个一般性的规则，就是国际统一私法协会1994年制定的《国际商事合同通则》，现在越来越受到重视。 有关合同方面的国际惯例，更重要的是一些具体领域的惯例，如由国际商会制定的有关货物买卖和结算支付方面的惯例，具有普遍影响，前者最著名的是《国际贸易术语解释通则》。 （二）国内法规范 由于法系的不同，处理涉外商事关系的合同立法在不同国家表现出不同形式： 在大陆法系国家，注重法典化，有关合同的法律一般包含在民法典中，如法国民法典、德国民法典。 在英美法系国家，判例仍然是合同法的主要表现形式，但也有一些有关合同的单行立法，如英国的《货物买卖法》，美国的《统一商法典》（是示范法，供各州自愿采用），《合同法重述》（是学术性的判例汇编）。 我国原有三部合同法：《经济合同法》，《涉外经济合同法》，《技术合同法》，98年制定了统一合同法，也适用于涉外商事合同关系。 三、国际商事合同的基本原则 综观《国际商事合同通则》和各国合同立法，有一些共通的原则： 1、当事人意思自治原则 是指合同的内容在不违法的前提下应由当事人自由约定，反之，只要当事人的约定没有违反法律的强制规定，就是有效的，受到法律的保护。 2、诚实信用和公平原则 诚实信用是指合同当事人应本着善意订立合同，不能采用欺诈、胁迫手段订立合同。 公平是指当事人在合同中的权利、义务应大致平衡。
晚近国际商事合同法统一化的发展——CISG与PICC之比较 内容提要：《国际商事合同通则》是继《联合国国际货物销售合同公约》之后的一项重要法律文件，它继承和发展了后者所取得的成果，拓展了适用统一规范的空间，有利于进一步消除国际经济交往中的法律障碍，促进国际商事活动的顺利进行。本文在性质、适用范围、书面形式、合同的订立、通知义务、提前履行、实际履行、合同的效力、合同的解释、合同的内容、合同的履行、合同的不履行、损害赔偿等方面对二者进行比较，展示在合同法统一化进程中取得的新成就。 主题词：合同法统一化、通则、公约、比较 作者简介：张照东、叶勇，大道之行律师所律师。通信：福建厦门湖滨北路振兴大厦六楼大道之行律师事务所，邮编：361012，电子邮箱：falv@ 在国际贸易中，由于各国法律规定不同，在国际经济交往中不可避免地产生法律冲突，造成国际交往的法律障碍。因此，制定有关国际交往的统一法，促进国际经济交往的发展，就显得很有必要。 早在1930年，国际统一私法协会（UNIDROIT）就着手拟定一项有关国际货物买卖统一法，以便协调和统一各国关于国际货物买卖的实体法。1964年海牙会议正式通过了《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》。由于这两项公约都未能达到统一国际货物买卖法的预期目的，联合国国际贸易法委员会（UNCOTRAL）在上述两项公约基础上，于1978年完成了《联合国国际货物销售合同公约》（UnitedNationsConventiononContractfortheInternationalSaleofGoods，简称CISG）草案，并于1980年3月10日在维也纳召开的外交会议上通过了该公约。1988年1月1日，该公约正式生效。 鉴于进一步发展和完善国际商事惯例的需要，UNIDROIT于1980年成立一个由来自不同法律文化和背景、具有实践经验的众多合同法和国际贸易法方面的专家、学者、律师、法官组成的工作组，探求阐述国际商事合同的一般原则。1994年5月，UNIDROIT理事会在罗马召开的第73届会议上，正式通过了《国际商事合同通则》（PrinciplesofInternationalCommercialContracts，简称PICC）。 本文将对这两个法律文件进行比较，展示PICC在合同法统一化进程中取得的新成就。 一、总体比较 作为合同法统一化在晚近发展的两大成果，CISG与PICC都是在国际贸易法
第十六章国际商事合同责任以及免责条款翻译（课堂讲练） 教学目标：掌握有关国际商事合同责任以及免责条款的翻译方法。 课堂教学 概述 在国际商事合同通过违约以及侵权条款，就违约或侵权情形进行约定后，需要进一步约定发生违约或侵权情形以后，违约方承担责任的具体形式与范围，同时，双方也可能就免责事项进行约定，一旦出现免责条款规定的情形或条件，即可排除或者限制一方当事人全部或者部分的合同责任，这实际上约束了合同他方当事人要求该方履行合同义务的权利。 课堂讲练 例1、Each Party hereby agrees to indemnify, hold harmless the other Party against any claims, suits, losses, or costs arising out of any actual or alleged breach or failure to comply with any provisions hereof. 参考译文： 合同各方在此同意，如一方实际违约或被指控违约或未遵守本合同任何规定，引起任何索赔、诉讼、损失，应由该方赔偿另一方，使其免受损害。 常用表达方式： （1）、”indemnify someone against/from”: “promise to pay someone an amount of money if he suffers any loss“，是指“保证赔偿某方可能受到的损失或伤害“。 如：The Party in breach shall indemnify the innocent Party against/from any losses or disbursement(“expense”) the innocent Party may incur arising out of the breach. （2）、” indemnify someone for”, “to pay someone an amount of money because of the damage or loss that party has suffered”,是指“赔偿某方已受到的损失或伤害，为某方受到的损失或伤害做出赔偿“。 如：The infringer shall indemnify the holder of patent right for the losses incurred by the right holder arising out of the acts of infringement on the patent. （3）、”indemnify and hold harmless someone against/from ”: 两者经常连用，与”indemnify someone against/from”意义相同，所以在汉译英时，可以省去”hold harmless”，但英译汉时，可译为“使不受或免受损失或损害“。 例2、Party A hereby indemnifies, hold harmless and defend Party B against any claims, losses, expenses, costs or damages asserted against Party B by any third party in case that the know-how delivered in the form of drawings, data or documents infringes on the right of trade secret or patent of that third party; provided that Party B shall (a) immediately notify Party A of said assertions as they come to its awareness;(b) authorize Party A to conduct the defense of said claims; and (c) follow Party A’s instruction to cease use of the know-how, which, by Party A’s judgment, is likely to constitute an infringement on that third party’s right of trade secret or patent. 参考译文： 甲方在此表示，如其以图纸、数据或文件形式交付的专有技术侵犯了第三方商业秘密权利或专利权，导致第三方向乙方提出索赔，要求赔偿损失、开支或损害赔偿金，甲方应赔偿乙方，使其免受损失并为其答辩，但乙方应（1）、在获悉前述主张时立即通知甲方；（2）、授权甲方进行针就前述索赔进行的答辩；（3）、遵照甲方指示，停止使用经甲方判断有可能侵犯该第三方商业秘密权或专利权的专有技术。 词语辨析：
《联合国国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》之比较 王永新 摘要：《公约》与《通则》的目的都是为了协调不同法系、不同法域间的立法冲突，旨在为国际商事合同的当事人提供一个明确具体且具有广泛适应性的规则。因此，《公约 》与《通则》在理念、基本原则上是一致的。但是，《公约》与《通则》还是有不同之处。 关键词：公约；通则；合同； 《联合国国际货物销售合同公约》（United NationsConvention on Contracts of International Sales ofGoods，以下简称“公约”）是由联合国国际贸易法委员会主持制定的，1980年在维也纳举行的外交会议上获得通过。公约于1988年1月1日正式生效。目前已经有包括中国在内的70个国家加入了该公约。《公约》是20世纪以来最重要的国际公约之一。 《国际商事合同通则》（Principles of InternationalCommercial Contracts，以下简称“通则”）是国际统一私法协会1994年编撰的，2004年做了大的修订。它是一部具有现代性、广泛代表性、实用性的商事合同统一规则。《通则》“是迄今为止最为系统的对国际性契约的实体内容进行统一整理的一个法律文件”[1]。 这两个文件是国际商事合同领域最为重要的规则。《公约》与《通则》的目的都是为了协调不同法系、不同法域间的立法冲突，旨在为国际商事合同的当事人提供一个明确具体且具有广泛适应性的规则。因此，《公约》与《通则》在理念、基本原则上是一致的。但是，《公约》与《通则》还是有不同之处。这些不同之处主要有： 一、适用范围不同《通则》的适用范围比《公约》广泛。《公约》仅适用于国际货物买卖合同[2]-[3]。而《通则》对“商事”合同并没有给予任何明确的定义，只是在尽可能宽泛的意义上来理解这一概念，以使它不仅包括提供或交换商品或服务的一般贸易交易，还可包括其他各种类型的经济交易，如投资或特许协议、专业服务合同等，即适用于国际商事合同的全部。 二、适用方式不同《公约》作为一项国际条约，它以国际立法的方式统一国际货物买卖合同法律，在缔约国间具有法律效力。在缔约国的当事人没有明文排除适用公约或没有约定所适用的法律时，缔约国当事人之间的国际货物买卖合同既应该适用《公约》。但目前《公约》的缔约国数量有限，而且缔约国在加入《公约》时可以作保留，拒绝接受某些 条款，所以《公约》的作用在一定程度上受到了限制。此外，《公约》的内容不够完善，对国际货物买卖合同的其他法律问题又不得不适用国内法的规定。而《通则》不是以国际 条约的形式出现的，而是以国际重述（international restatement）的形式详尽阐述合同法普遍通行的原则。即“用非立法的手段统一法律”（unification of law by non-legislative means），并对国际商事合同领域的一些基本原则、惯例和习惯性做法进行全面、系统地表述。同时，《通则》的非强制性可以使它能更灵活地被接受；《通则》的条文富于弹性，又使得它能较广泛地被接受。从事国际贸易的当事人得以在自愿基础上自由选择《通则》适用于其所订立的合同[4]。 三、《通则》中关于“损害赔偿”的条款比《公约》更全面、具体1.《公约》并不涉及人身损害赔偿问题[5]，而《通则》明确“损害可以是非金钱性质的，并且包括例如肉体或精神上的痛苦”[6]。2.对于损害赔偿，《通则》要求在确定受损害方有权得到的赔偿时，应
第十二章国际商事合同基本结构与一般条款概述 教学目标：了解国际商事合同的结构、基本条款、文体特点，掌握国际商事合同的翻译原则与要点。 课堂讲练： 一、国际商事合同概述 1、定义与种类 国际商事合同（International Commercial Contract）,是营业地处于不同国家当事人之间为达成商业目的而订立的,对当事各方都有法律约束力的协议。较为常见的国际商事合同包括：国际货物买卖合同（International Sales Contract）、国际销售代理合同（International Agency Contract）、国际技术转让合同（International License Contract for Transfer of Technology）、国际商业定期贷款合同（International Contract for Commercial Term loan）、国际保险合同（International Insurance Contract）、国际工程承包合同（International Contract for Construction project）、国际租赁合同（International Leasing Contract）、补偿贸易合同（Compensation Trade Contract）等等。 尽管内容不同，但作为国际商事往来基本法律文件，其结构、一般性条款与文体特点方面，仍然存在一定的固定模式，甚至相通之处。 2、国际商事合同的基本结构与常用条款概述 国际商事合同种类繁多，内容因人因事各异，但基本结构与常用条款相对统一与固定，具有格式化的特点。一般来说，可以分为首部、正文、尾部： 1）首部/约首（The Head/Non-operative Part） 任何一份国际商事合同的首部都是用于说明合同的“人、事、时、地”四个要素，又包括： （1）、封面（Cover of the Contract） 国际商事合同应加封面,以示正式并达到保存合同的目的,封面内容通常应包括㈠、当事人(二)、合同标题(三)、签订日期. 例如: Dated May 9,2004 A Co., Ltd and B Co., Ltd Collateral Management Agreement (2). 合同标题( Title of the Contract) 在说明合同类型,合同正文前面应有标题, 该标题应与封面标题完全一致. (3). 合同编号(Contract \Agreement Number) 合同编号一般置于合同标题的下方或右下方,也可以将合同编号置于标题的右上方,即合同第一页的右上角,合同编号方式可以由合同各方自行协商确定,没有统一格式. (4)、前提（Commencement）,包括两部分内容：①、合同当事人基本信息，如合同双方名称、国籍、营业地点、住所等；②、有关合同签订的基本信息，比如合同号、签订日期、地点。这些内容通常通过格式化的条款来表达: 例1、1).This Contract is made and entered into on April 7, 2004(签订日期)in Beijing City(地点), by and between Beijing Motor Limited Company(hereinafter referred to as Party A), incorporated and existing under the Company Law of the PRC with its domicile at Beijing, and Dream Sales Limited Company(hereinafter referred to as Party B), incorporated and existing under the Newyork Corporations Code, USA with its domicile at Newyork City(合同当事人基本信息). 2).THIS AGREEMENT is made on ________ in _______ by and among:
国际商事证明书（样板）在我会主要以形式认证为主，常见的认证形式有： 一、证明文书、单证上的印章、签字、签章属实 印章要清晰；印章要备案；如认证签字，签字人的手签字样要备案，如没备案且非法人代表，须有授权委托书；填写国际商事证明书申请表；文件一式两份；所有需认证印章的货运（代理）公司、保险公司都要注册备案。 二、证明文书、单证的影印件与原件相符 要求：提供正本核对 报关单 要求：海关验讫章 营业执照、医疗器械生产许可证、医疗器械注册证等由政府部门出具的文件可直接认证。质量体系认证等有关的质量认证，国内机构及国外有名的认证公司如TUV、SGS等出具的文件可直接认证，其它国外公司所做的认证则需由企业另附声明。 三、证明文书、单证的外文译本与中文译本一致 制作要求：外文译本需要清晰、明了；译本需要有资格从事翻译工作的人员的签字；对法律文本、技术规范文本等专业性较强的译本需要专业翻译公司翻译并盖章确认。 1.合同/销售确认书 制作要求：文件名称；日期；合同号；买卖双方；货名；数量；金额；价格条款；双方签字（盖章） （样板）
CONTRACT（合同） Sellers: GUANGZHOU INTERMATIONAL Contract No.: YE9504 TRADING CO., LTD Signed at: GUANGZHOU Add: Huangshi dong Road, Universal Date: Feb23,2006 Building, Guangzhou Tel: Buyers: COMPANY Fax: This contract is made by and between the sellers and the Buyers whereby the sellers agree to sell and the Buyers agree to buy the under mentioned goods subject to the terms and 5. Total value in word: USD one hundred and ninety eight thousand two hundred and fifty only 6. Packing 7. Shipping Marks：At buyer’s option 8. Loading port & Destination: From Guangzhou to Riyadh, Saudi Arabia 9. Time of shipment 10. Terms of payment: by T/T When fax delivery received 11. Insurance: 12. Remarks: The Sellers The buyers SALES CONFIRMATION （销售确认书） Sellers: GUANGZHOU INTERMATIONAL Contract No.: YE9504 TRADING CO., LTD Signed at: GUANGZHOU Add: NO.203,Fl.33, Huangshi dong Road, Universal Date: Feb23,2006 Building, Guangzhou Tel: Buyers: GOLDEN COMPANY Fax: This contract is made by and between the sellers and the Buyers whereby the sellers agree to sell and the Buyers agree to buy the under mentioned goods subject to the terms and
第三章国际商事合同法 一、填空题 1.德国1976年的（）是适用于国内和国际商事合同的单行法，而英国、美国的成文合同法分别为（）、（）。 2.（）指被禁止本人治理自己财产的人，它是（）法系国家对无行为能力人的一种称谓。 3.根据合同变更的内容，可将合同变更分为（）变更和（）变更。 4.1996年12月，由国际贸易法委员会制定的（）获得通过，该法是世界上第一部关于数据电文的示范性法律，分别（）和（）两大部分。 二、单项选择题（下列各题，只有一个符合题意的正确答案） 1. 根据英国法的规定，一项在法律上有效的合同，除当事人之间的意思表示一致外，还须具备的要素是( )。 A.书面形式 B.对价 C.签字蜡封 D.约因 2. 下列属于要约的是( )。 A.某公司收到的商品目录 B.某公司向交易双方寄送的报价单 C.普通广告 D.悬赏广告 3.在订立合同时，如买方已知第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或其他知识产权的权利或请求的，则( ) 。 A．卖方对此应承担责任 B．买方对此应承担责任 C．买方对此不承担责任 D．买卖双方对此都承担责任 4.在机器设备的买卖中，卖方所交的机器设备里有一个重要的零件与合同不符，使整个机器不能使用时( )。 A.买方可以要求退换货物 B.买方可以要求减价 C.买方可以要求损害赔偿 D.买方可以宣告撤销整个合同 5.甲汽车配件厂对乙汽车厂负有合同债务，此时两公司合并，致使该债务归于消灭，从而使原合同关系亦不复存在。这种合同消灭的方式被称为（）。 A.抵消 B.免除 C.混同 D.混合 三、多项选择题（下列各题有2个或2个以上正确答案） 1.国际商事合同订立的法律程序包括（）。 A.要约 B.商谈 C.承诺 D.签字 2.关于合同权利转让表述正确的有（）。 A.美国采取自由主义 B.法国采取通知主义 C.中国采取同意主义 D.日本采取自由主义 3.关于因国际商事合同违约而进行损害赔偿的叙述正确的是（）。 A.德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外 B.法国法以金钱赔偿为原则，以为恢复原状例外 C.损害赔偿是最常见的合同违约救济措施 D.关于损害赔偿的范围德、法两国法律规定基本一致 4.根据各国法律的规定，合同的有效要件主要是( )。 A.当事人之间必须有一致的意思表示 B.意思表示必须真实
一、填空题 1.德国1976年的（）是适用于国内和国际商事合同的单行法，而英国、美国的成文合同法分别为（）、（）。 2.（）指被禁止本人治理自己财产的人，它是（）法系国家对无行为能力人的一种称谓。 3.根据合同变更的内容，可将合同变更分为（）变更和（）变更。 4.1996年12月，由国际贸易法委员会制定的（）获得通过，该法是世界上第一部关于数据电文的示范性法律，分别（）和（）两大部分。 二、单项选择题（下列各题，只有一个符合题意的正确答案） 1. 根据英国法的规定，一项在法律上有效的合同，除当事人之间的意思表示一致外，还须具备的要素是( )。 A.书面形式 B.对价 C.签字蜡封 D.约因 2. 下列属于要约的是( )。 A.某公司收到的商品目录 B.某公司向交易双方寄送的报价单 C.普通广告 D.悬赏广告 3.在订立合同时，如买方已知第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或其他知识产权的权利或请求的，则( ) 。 A．卖方对此应承担责任 B．买方对此应承担责任 C．买方对此不承担责任 D．买卖双方对此都承担责任 4.在机器设备的买卖中，卖方所交的机器设备里有一个重要的零件与合同不符，使整个机器不能使用时( )。 A.买方可以要求退换货物 B.买方可以要求减价 C.买方可以要求损害赔偿 D.买方可以宣告撤销整个合同 5.甲汽车配件厂对乙汽车厂负有合同债务，此时两公司合并，致使该债务归于消灭，从而使原合同关系亦不复存在。这种合同消灭的方式被称为（）。 A.抵消 B.免除 C.混同 D.混合
三、多项选择题（下列各题有2个或2个以上正确答案） 1.国际商事合同订立的法律程序包括（）。 A.要约 B.商谈 C.承诺 D.签字 2.关于合同权利转让表述正确的有（）。 A.美国采取自由主义 B.法国采取通知主义 C.中国采取同意主义 D.日本采取自由主义 3.关于因国际商事合同违约而进行损害赔偿的叙述正确的是（）。 A.德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外 B.法国法以金钱赔偿为原则，以为恢复原状例外 C.损害赔偿是最常见的合同违约救济措施 D.关于损害赔偿的范围德、法两国法律规定基本一致 4.根据各国法律的规定，合同的有效要件主要是( )。 A.当事人之间必须有一致的意思表示 B.意思表示必须真实 C.标的物必须合法 D.当事人必须有订约能力 E.形式必须合法 5.根据各国法律的规定，合同可能因为（）而无效。 A.标的物违法 B.当事人对合同性质认识错误 C.订约人无行为能力 D.预期违约 E.邻受迟延 6.对不可抗力的理解正确的有( )。 A.它不是由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成的 B.它是双方当事人所不能控制的事件 C.它可以是自然原因或社会原因引起的 D.不可抗力引起的法律后果有解除合同与延迟履行合同两种情况 四、判断题（你认为正确的填“√”，错误的填“×”） （）1.对于悬赏广告各国法律一般都认为是一项要约。 （）2.《国际商事合同通则》是一项国际商事条约，具有强制约束力。 （）3..国际贸易法委员会制定的《电子商务示范法》与其他法律一样具有强制性。
合同条款及格式 【合同格式条款的解释】 格式条款的解释，是在对格式条款的理解发生争议时，对格式条款的含义作出说明。 格式条款为合同条款，格式条款的解释，当然为合同解释的一项内容，自也应适用合同解 释的一般规则。但格式条款与一般合同条款又有不同的特点，它并非是由当事人双方相互 协商拟定的。因此，对格式条款的解释也必有特别的要求。《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以 上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。” 依此规定，对格式条款的解释还应采用以下三项特殊规则 (一)按照通常理解解释规则格式条款是由一方事先拟定并提供重复使用的，它不是针 对特定相对人而是针对不特定的相对人制定的，因此，在发生争议时，不能按照提供格式 条款的一方的特别理解来解释，也不能按照相对方在订立该合同时的特定情形下的理解来 解释，而应当按照通常的理解来解释。所谓通常的理解，是指通常情形下会订立该合同 的一般人的理解。 (二)作不利于格式条款提供方的解释对合同条款的解释，有所谓“用语有疑义时，对 使用者为不利益的解释”的法谚，此也为各国法上通用的合同解释规则。《国际商事合同 通则》第4.6条也规定：“如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应作出对 该方当事人不利的解释。”格式条款因是由一方事先拟定的，且未经对方协商也不允许 对方协商，因此，在格式条款按照通常的理解也会出现两种以上的解释效果时，应当作出 不利于提供格式条款一方的解释，也就是应为对相对方有利的解释。这一方面体现提供条 款的一方应对自己提供的条款的含义不清负责，另一方面也是为了保护格式条款提供方的 相对方的利益，因为相对方总是处于一种弱势地位。 (三)非格式条款优于格式条款合同中既有格式条款又有非格式条款，且两者不一致的，应按照非格式条款优于格式条款的规则解释，亦即应采用非格式条款而否定格式条款。这 是因为格式条款是由一方提供而未经协商的，非格式条款是由当事人双方协商一致的，如 果格式条款与非格式条款不一致，实际上是当事人双方以其合意排除了格式条款的适用。 在这种情形下，若采用格式条款，无疑是否定了当事人的真实意思，而采用非格式条款， 则恰巧能反映当事人的真实意思。 【合同条款】 (一)对格式条款订立的规制 《合同法》第39条第1款规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应 当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限
国际商事合同法 一、填空题 1.德国1976年的（）是适用于国内和国际商事合同的单行法，而英国、美国的成文合同法分别为（）、（）。 2.（）指被禁止本人治理自己财产的人，它是（）法系国家对无行为能力人的一种称谓。 3.根据合同变更的内容，可将合同变更分为（）变更和（）变更。 4.1996年12月，由国际贸易法委员会制定的（）获得通过，该法是世界上第一部关于数据电文的示范性法律，分别（）和（）两大部分。 二、单项选择题（下列各题，只有一个符合题意的正确答案） 1. 根据英国法的规定，一项在法律上有效的合同，除当事人之间的意思表示一致外，还须具备的要素是( )。 A.书面形式 B.对价 C.签字蜡封 D.约因 2. 下列属于要约的是( )。 A.某公司收到的商品目录 B.某公司向交易双方寄送的报价单 C.普通广告 D.悬赏广告 3.在订立合同时，如买方已知第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或其他知识产权的权利或请求的，则( ) 。 A．卖方对此应承担责任 B．买方对此应承担责任 C．买方对此不承担责任 D．买卖双方对此都承担责任 4.在机器设备的买卖中，卖方所交的机器设备里有一个重要的零件与合同不符，使整个机器不能使用时( )。 A.买方可以要求退换货物 B.买方可以要求减价 C.买方可以要求损害赔偿 D.买方可以宣告撤销整个合同 5.甲汽车配件厂对乙汽车厂负有合同债务，此时两公司合并，致使该债务归于消灭，从而使原合同关系亦不复存在。这种合同消灭的方式被称为（）。 A.抵消 B.免除 C.混同 D.混合 三、多项选择题（下列各题有2个或2个以上正确答案） 1.国际商事合同订立的法律程序包括（）。 A.要约 B.商谈 C.承诺 D.签字 2.关于合同权利转让表述正确的有（）。 A.美国采取自由主义 B.法国采取通知主义 C.中国采取同意主义 D.日本采取自由主义 3.关于因国际商事合同违约而进行损害赔偿的叙述正确的是（）。 A.德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外 B.法国法以金钱赔偿为原则，以为恢复原状例外 C.损害赔偿是最常见的合同违约救济措施 D.关于损害赔偿的范围德、法两国法律规定基本一致 4.根据各国法律的规定，合同的有效要件主要是( )。 A.当事人之间必须有一致的意思表示 B.意思表示必须真实
《国际商事合同通则》（Principles of International Commercial Contracts，简称PICC） 第一章总则 第1.1条(本通则的目的及范围) 本通则规定国际商事合同的一般规则。 第1.2条(本通则的适用) (1)双方当事人约定其合同由本通则管辖时，应当适用本通则。 (2)以下情况可以适用本通则： (a)双方当事人约定其合同由“法律的一般原则”，“商人法”(“lexmercatoria”)或类似法律管辖；或 (b)双方当事人未选择任何法律管辖其合同。 (3)当适用法对发生的问题不能提供解决问题的有关规则时，本通则可以提供解决问题的方法。 (4)本通则可用于解释或补充国际统一法的文件。 第1.3条(缔约自由) 双方当事人自由订立合同及确定合同内容。 第1.4条(合同的约束性) 有效订立的合同对双方当事人有约束力。当事人仅能根据合同条款或通过协议或本通则另有规定修改或终止合同。 第1.5条(强制性规则) 本通则的任何规定不得限制依据国际私法的有关规则适用的强制性规则的适用，不论这种强制性规则是国内的、国际的或是超国家的。 第1.6条(当事人排除或修改本通则) 除本通则另有规定外，双方当事人可以排除适用本通则，或部分排除或修改本通则任何条款的效力。 第1.7条(本通则的解释及补充) (1)在解释本通则时，应考虑其国际特性及其目的，包括促进其统一适用的需要。
(2)凡属本通则范围内但通则未明确规定的问题，尽可能根据本通则依据的思想来解决。 第1.8条(诚信和公平交易) (1)任何一方当事人应当根据国际贸易中的善意和公平交易原则行事。 (2)双方当事人不得排除或限制该义务。 第1.9条(惯例和习惯做法) (1)双方当事人已同意的任何惯例及双方之间确立的任何习惯做法对双方当事人均有约束力。 (2)在国际贸易中为有关特定贸易的当事人广泛知悉并为其惯常遵守的惯例对双方当事人有约束力，除非该惯例的适用不合理。 第1.10条(通知) (1)凡需要通知时，通知可以适合于该情况的任何方式发出。 (2)通知于到达被通知人时生效。 (3)如第(2)款的目的，通知于口头发给被通知人或寄给被通知人的营业地或通讯地址时，“到达”被通知人。 (4)为本条的目的，“通知”包括声明、要求、请求或任何其它意图的告知。 第1.11条(定义) 在本通则中， -“法院”包括仲裁庭； -“营业地”：在当事人有一个以上的营业地时，营业地是指与合同及其履行有最密切联系的营业地，(在确定该营业地时)应考虑合同订立之前或订立时双方当事人知道或考虑到的情况。 [编辑] 第二章合同的订立 第2.1条(要约的定义) 订立合同的建议如果十分确定并且表明要约人在得到承诺时承受约束的意旨，即构成要约。 第2.2条(要约的撤回) (1)要约于送达受约人时生效。 (2)一项要约，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于要约送达受约人之前或同时送达受约人。 第2.3条(要约的撤销)
合同裁判变更的法理基础与立法完善 —兼评《合同法》第54条之规定 【内容提要】合同的裁判变更，各国立法直接规定者虽不多，但实践者却不少，通过对强行法的执行，对法律或合同的解释等方法，法院实际上变更了合同的内容。这种裁判变更的法理依据何在？它与契约自由原则的关系如何？法院依据何种标准、在多大范围内、依照何种程序来变更合同？本文试图结合国内外相关立法和实务加以探讨。 【关键词】民商法/合同/裁判变更/立法完善 我国《合同法》第54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”从此条的规定来看，在具备上述事由的情况下，人民法院或仲裁机构不仅对合同享有撤销权，而且对合同内容享有裁判变更权，在司法实务中，法院或仲裁机构应依据何种标准、在多大范围内对合同享有裁判变更权？对此问题的探讨，不仅具有重要的理论价值，而且具有重要的实践意义。 一、各国关于合同裁判变更的立法与实践 在合同裁判变更问题上，各国立法者态度不一。大体分两种情况：一种情况是，对重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、乘人之危而订立的合同，法院依当事人的请求，可以将之认定为可撤销的合同，对该合同享有撤销权，但立法并不直接授权法院可以变更合同的内容。大多数国家的民法典均采此作法。例如《法国民法典》第1117条规定：“因错误、胁迫或者诈欺而缔结的契约并非当然无效，仅按本编第五章第七节规定的情形及方式发生请求宣告契约无效或撤销契约的诉权。”《日本民法典》第96条亦规定：
编号：_______________ 本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 第十四章国际商事合同保证条款的翻译 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
教学目标：掌握国际商事合同中陈述与保证条款常用句式的翻译方法。课堂讲练： 一、国际商事合同中陈述与保证条款概述 国际商事合同中的陈述与保证条款(Representation and Warranties ),用以说明合同各当事人对保证合同得以顺利签订与履行的某些基本事实做出陈述并保证其真实性、准确性、完整性，对此陈述所做的保证在合同签订时做出，并贯穿整个合同有效期。一旦合同某方行为与其在陈述与保证条款中的陈述不符，须承担违约责任。可见，保证条款的内容通常构成国际商事合同签订以及有效履行的基础。 对丁该条款中的“保证”(Warranties),指(1)、合同法中由合同一方做出的承诺或许诺，如果违反， 守约方可以请求损害赔偿( a term or promise in a contract, breach of which will entitled the innocent party to damages ; (2)、在保险法中被保险人做出的承诺，如果违反，保险人可以解除合同(a promise by the insured, breach of which will entitled the insurer to rescind the contract); (3)、产品制造商做出的书面承诺，保证维修、更换缺陷产品或做出赔偿，此时，与” guarante词义(a manufacturers written promise as to the extent he will repair, replace, return or otherwise compensate for defective goods) 二、陈述与保证条款的若干表达方法与句式的翻译. 例1、(the Clauses of Representation and Warranties in a facility agreement) In consideration of the Facility available under this Agreement, you hereby represent and warrant that such representations and warranties as follows are true at the execution date hereof and will remain true throughout the term of this Agreement unless and until all the outstanding sums hereunder have been wholly repaid to us: You have duly accepted, immediately upon your execution of this Agreement which is legally binding on and enforceable to you subject to the terms and conditions hereof; laws of the PRC, and have the power to perform any and all of your obligations under this Agreement on the execution date hereof and at all times hereafter; and all documents constituting the Wholesale Finance Documents, and for your performance of any and all of your obligations thereunder; Documents does not and will not constitute an event of default hereunder, a violation of any of the governing laws and/or regulations or a breach of any of the provisions of your articles of association, the Wholesale and Financing Master Agreement, or any other contract, agreement or arrangement to which you are a party or which is binding on you; accurate in all respects, represent a true and fair view of your financial situation as of the date of such accounting, and have made full and complete disclosure of all debts of you as of the date on which the related statement is made and as for the time being, in accordance with the generally acceptedaccounting principles . No material changeshave occurred since the most recent financial statement is made, and, in particular, neitheryour net assets have been deteriorated, nor have you entered into any agreement that might be materially burdensome to you or create any collateral or other security interest on your assets; you; 例2、(in a License Agreement for the Transfer of Technology) Party A warrants to Party B that any parts or components delivered to Party B under this Agreement will be