第2章 企业法
解析2-8
(1)甲的出资合法。合伙人可以用货币、实 物等出资,也可以用劳务出资。 (2)乙的出资合法。合伙人可以先认缴出资 额,等合伙企业成立后再缴付出资。 (3)丙的出资不符合法律规定。非货币财产 出资的,应当依法办理财产转移手续。 (4)未约定合伙企业经营期限符合法定形式。 合伙经营期限不属于合伙协议中应当记载事项。
个人独资企业法概述
个人独资企业的概念 个人独资企业,是指依照《中华人民共和国个人独资 企业法》(以下简称《个人独资企业法》)在中国境 内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有, 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营 实体。 个人独资企业的特征 投资人为一个自然人。 投资人对企业的债务承担无限责任。 内部机构设置简单,经营管理方式灵活 非法人企业。
第二节 合伙企业法
合伙企业法概述 普通合伙企业 有限合伙企业 合伙企业解散和清算
案例导入
某甲与乙有限公司经协商后,决定设立一家合伙企业。 合伙企业协议中规定:乙公司向企业投资30万元,甲 负责经营管理,但不投资,乙公司每年从合伙企业取 得60%的经营收益,亏损时,责任及其他一切风险均 由甲承担。随后,双方共同向合伙登记机关申请合伙 登记,登记机关工作人员某丙在收取了某甲的贿赂后, 作出登记决定,并颁发了合伙企业“营业执照”。后 某甲为了经营方便一直使用乙有限责任公司的名义对 外进行经营活动。 (1)什么是合伙企业?设立合伙企业应具备哪些条 件? (2)本案例中存在哪些违法行为?应如何处理?
个人独资企业法概述 个人独资企业的设立 个人独资企业的投资人和事务管理 个人独资企业的权利与义务 个人独资企业的解散和清算
案例导入
李某2003年1月独资开办了一家食品加工厂,注册资 金为4万元,由于原材料保存不当,发生了腐烂,造 成消费者食物中毒,索赔16余万。食品加工厂被迫破 产,其破产财产只有7万元。于是消费者向法院要求 强制执行李某的个人财产及其家庭共有财产。分析: (1)李某是否应当承担偿还责任?为什么? (2)能否用家庭共有财产偿还?为什么? (3)什么是个人独资企业?设立时应具备哪些条件? (4)个人独资企业的投资人应承担哪些法律责任?
个人独资企业的权利和义务
个人独资企业的权利 个人独资企业的义务
个人独资企业的解散和清算
【思考2-6】2005年3月1日,中国工商银行职员甲出资5 万元,拟设立个人独资企业,取名德君实业公司。假设该 个人独资企业成立,聘请朋友乙管理企业事务,同时规定, 凡乙对外签订标的额超过1000元以上的合同,须经甲同意。 同年4月1日,乙未经甲同意,以个人独资企业名义与善意 第三人丙签订了购入5000元原材料的合同。2006年7月, 因企业亏损严重,甲决定解散企业。2006年12月20日, 债权人丁要求甲偿还企业所欠货款2万元。甲以企业已解 散为由,拒绝偿还债务。试分析: (1)该个人独资企业的设立过程合法吗? (2)乙与丙签订的购入5000元原材料的合同是否有效? 为什么? (3)甲以个人独资企业已解散为由拒不还款,是否有法 律依据?为业,是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和 有限合伙企业。设立合伙企业,应当具备下列条件: (一)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的,应当具有完全民事行为能力; (二)有书面合伙协议; (三)有合伙人认缴或者实际缴付的出资; (四)有合伙企业的名称和生产经营场所; (五)法律、行政法规规定的其他条件。 其中有限合伙企业人数最高不超过50人 2 本案例中存在如下违法行为:1)合伙协议约定违法;2)登记机关工作人员作出登 记违法;3)甲乙有限责任公司名义经营企业违法。根据合伙企业法第九十三条 违反 本法规定,提交虚假文件或者采取其他欺骗手段,取得合伙企业登记的,由企业登记 机关责令改正,处以五千元以上五万元以下的罚款;情节严重的,撤销企业登记,并 处以五万元以上二十万元以下的罚款。 第一百零四条 有关行政管理机关的工作人员 违反本法规定,滥用职权、徇私舞弊、收受贿赂、侵害合伙企业合法权益的,依法给 予行政处分。
【思考2-16】赵某是一普通合伙企业的合伙人,因车 祸成为植物人,被人民法院依法宣告为无民事行为能 力人,其他合伙人不同意将其转为有限合伙人,赵某 属于哪种退伙?退伙日期是哪天? 【解析2-16】属于当然退伙,人民法院依法宣告其为 无民事行为能力之日起为退伙日期。 【思考2-17】普通合伙企业与个人独资企业有何异同? 【解析2-17】二者均为非法人企业,投资人均须对企 业的债务承担无限责任。区别主要为:(1)投资者 人数不同;(2)损益分配不同;(3)控制与管理方 式不同(前者共同管理,后者一人管理)。
特殊的普通合伙企业
特殊的普通合伙企业的含义 特殊的普通合伙企业的责任形式 特殊的普通合伙企业的执业风险防范
思考与解析
【思考2-18】A、B、C三名注册会计师各出资50万元,设立了甲 特殊普通合伙会计师事务所,明确合伙损益由三人评分。2006年 该所净资产达300万元,12月份,A在一项受托审计业务者发生重 大过失,致使合伙企业承担500万元的债务。试分析: (1)此债务应如何承担? (2)若合伙企业500万元的债务并非A故意或重大过失造成,此债 务又如何承担? 【解析2-18】 (1)先以合伙企业净资产300万偿还,不足的200万元由A以个人 的其他财产偿还。B、C无须偿还。同时,A还应当按照合伙协议 的约定赔偿由此给合伙企业造成的损失。 (2)若此债务并非因A故意或重大过失造成,则先以企业净资产 300万元偿还,不足的200万元由A、B、C三人承担无限连带责任, 即以三人个人的其他财产偿还。
合伙企业的财产
合伙企业财产的构成 合伙企业财产的性质 合伙人财产份额的转让 【案例2-9】合伙人甲、乙、丙、丁设立A合伙 企业,合伙人甲以自己所有的动产折合12万元 出资。A合伙企业成立后,甲与戊签订10万元 的借款合同,甲拟以该动产设定质押担保,问: 甲是否可以以该动产设定质押担保? 【解析2-9】不可以。
入伙与退伙
【思考2-14】甲、乙、丙三人各出资2万元成立一普 通合伙的饮食店。在经营中因资金短缺,三人决定向 外借钱。乙向其朋友丁借钱,丁声明借钱可以,但要 以合伙人身份加入该饮食店。乙、丙同意丁的要求, 甲因出差在外,未得到通知。甲回来后坚决反对丁入 伙。丁的入伙是否有效? 【解析2-14】丁的入伙无效。因为入伙必须经全体合 伙人同意,并依法订立书面入伙协议。 【思考2-15】合伙人在不给合伙企业事务执行造成不 利影响的情况下,可以退伙,但应当提前30日通知其 他合伙人。这一说法正确吗? 【解析2-15】不正确。缺少通知退伙的前提条件—— 合伙协议没有约定合伙企业经营期限。
思考
【思考2-1】假设甲自然人出资10万元投资设 立了A个人独资企业,若干年后,A企业的全 部资产增加为15万元,全部负债为20万元,对 不足清偿的5万元,该如何处理? 【解析2-1】甲应当承担无限责任。 【思考2-2】个人独资企业和个体工商户有什 么区别? 【解析2-2】雇员7人以下为个体户,8人以上 为个人独资企业,并分别根据不同的法律办理 工商登记手续。
普通合伙企业的设立 设立条件和程序 【思考2-8】甲、乙、丙三人拟设立一普通合伙企业, 其合伙协议部分内容如下: (1)甲的出资为现金1万元和劳务作价2万元; (2)乙的出资为注册商标使用权,作价2万元,于合 伙企业成立后半年内缴付; (3)丙的出资为作价5万元的房屋一栋,不办理财产 转移手续; (4)合伙企业的经营期限,于合伙企业成立满2年时 再协商确定。试分析该合伙协议的上述内容是否符合 法律规定?为什么?
解析2-6
(1)两处不合法。已是投资人不合法,商业 银行工作人员不得投资设立个人独资企业;二 是企业名称不合法,不得使用“公司”等字样。 (2)合同有效。投资人对聘用的人员职权的 限制,不得对抗善意第三人。 (3)没有法律依据。个人独资企业解散后, 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应 承担清偿责任。
案例解析
1 应当。个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。 2 不必用。题中未表明是以家庭共有财产出资,因而只需用个人财产 承担责任。 3 个人独资企业是指依照本法在中国境内设立,由一个自然人投资, 财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责 任的经营实体。设立个人独资企业应当具备下列条件: (一)投资人为一个自然人; (二)有合法的企业名称; (三)有投资人申报的出资; (四)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件; (五)有必要的从业人员。 4 对消费者的损失承担无限责任
思考题
【思考2-4】投资人甲设立个人独资企业,委托乙管 理企业事务,并对乙职权的限制为其签订合同的价款 不得超过10000元。某日,乙擅自与丙签订了15000 元的合同,请问该合同是否有效? 【解析2-4】如果丙为非善意第三人,此时没有经过 甲的追认,那么该合同是无效的;如果丙并不知情, 则是善意的第三人,该合同是有效的。 【思考2-5】甲设立了个人独资企业,聘请乙管理企 业事务。后来企业急需资金,乙擅自将企业的专有技 术转让给了丙企业。甲得知后坚决反对。试分析乙与 丙之间的转让合同是否有效?为什么? 【解析2-5】无效。受聘人员不得擅自将企业知识产 权转让给他人使用。
合伙企业事务执行
合伙事务执行的形式 合伙人在执行合伙企业事务中的权利和义务 合伙事务执行的决议办法 合伙企业的损益分配 非合伙人参与经营管理
思考与解析