行政法的法律渊源
十八届三中全会决定:逐步增加有地方立法权的较大的市 数量。
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立法法修正草案内容
二十二、将第六十三条改为第七十一条,第四款修改为: “本法所称较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的 市,经济特区所在地的市、国务院已经批准的较大的市和 其他设区的市。”
增加两款,作为第五款、第六款:“前款规定的其他设 区的市,开始制定地方性法规的具体步骤和时间,由省、 自治区的人民代表大会常务委员会根据本省、自治区所辖 的设区的市的人口数量、地域面积、经济社会发展情况等 因素确定,并报全国人民代表大会常务委员会备案。
“较大的市制定地方性法规限于城市建设、市容卫生、 环境保护等城市管理方面的事项。”
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(四)行政规章
包括部门规章和地方政府规章。
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A、部门规章,指国务院各部门根据法律 和行政法规及国务院的决定、命令,在本部门权 限内,按照规定的程序所制定的规范(如规则、 规定、办法、实施办法等)。
条:最高人民法院发布的指导性案例,各级人民 法院审判类似案例时应当参照。
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最高人民法院《关于审理行政 案件适用法律规范问题的座谈会纪 要》(2004年5月18日法[2004]96号 通知印发)对规范性文件效力认定 的规定:
规范性文件合法、有效并合理、 适当的,应承认其效力。
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合法、有效:有上位法的依据, 不存在与上位法的冲突或抵触;不 能设定行政许可和审批、行政处罚、 行政强制、行政征收用等;已向社 会公开。
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规范性文件的法律地位和效 力
行政机关制定规范性文件以实施法 律、法规、规章的相关规定为主,并不 得创设下列事项:行政许可、行政处罚、 行政强制、行政征收征用及机构编制事 项和其他应当由法律、法规、规章或者 上级行政机关规定的事项。
规范性文件不是法律渊源,对人民法院不 具有法律规范意义上的约束力。
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(三)地方性法规
三类: 为执行法律、行政法规的规定,需要根据本行政
区域的实际情况作具体规定的事项; 属于地方性事务需要制定地方性法规的事项; 国家尚未制定法律或者行政法规的,省、自治区、
直辖市和较大的市根据本地方的具体情况和实际 需要,可以先制定地方性法规。在国家制定的法 律或者行政法规生效后,地方性法规同法律或者 行政法规相抵触的规定无效,制定机关应当及时 予以修改或者废止。
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(五)特别依据
1、宪法能否成为行政执法的依据? 盐城郭宗宏案例。 在未有行政行为。
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(六)我国同外国缔结的国 际条约和双边协定
国际惯例:国际法优于国内法,但条约与协 议定应当通过国内法转适用。
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合理、适当:不违反公序良俗且 符合时宜。
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《行政复议法》的规定
公民、法人或者其他组织认为行政机关 的具体行政行为所依据的下列规定不合法, 在对具体行政行为申请行政复议时,可以一 并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:
(一)国务院部门的规定; (二)县级以上地方各级人民政府及其 工作部门的规定; (三)乡镇人民政府的规定。 前款所列规定不含国务院部、委规章和 地方人民政府规章。
C、授权立法。根据全国人大常委会授 权制定。
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行政法规的名称:一般称“条 例”、也可以称“规定”、“办法” 等。根据人大及人大常委会授权制 定的行政法规称“暂行条例”、 “暂行办法”。
行政法规的内容:章、节、条、 款、项、目。
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现行有效的行政法规有以下三种类型:一是国务院制定并 公布的行政法规;二是立法法施行以前,按照当时有效的 行政法规制定程序,经国务院批准、由国务院部门公布的 行政法规。但在立法法施行以后,经国务院批准、由国务 院部门公布的规范性文件,不再属于行政法规;三是在清 理行政法规时由国务院确认的其他行政法规。
行政法的法律渊源与适用
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一、行政法的正式渊源
我国行政法的正式渊源是以宪法为 核心的各种制定法,包括宪法、法 律、行政法规、地方性法规、自治 条例与单行条例、法律解释、国际 条约与协定、行政规章。
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(一)法律
全国人大和人大常委会行使立法权制定。
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(二)行政法规
我国最高行政机关-----国 务院根据宪法和法律或者全国 人大的授权,依照法定的权限 和程序,制定的有关行政管理 的规范。
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范围及形式:
A、实施立法。为执行法律,根据法律授 权制定的行政管理事项,即法律的实施细则, 如:《税收征管法实施细则》、《企业所得 税法实施细则》。
B、职权立法。依法制定的行政管理规 范。
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法定程序:
1、由部务会或委员会决定; 2、部门首长签署命令予以公布; 3、在国务院公报或部门公报和
全国性报纸刊登。
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B、地方政府规章,指省、自治 区、直辖市和较大的市的政府,根 据法律、行政法规和地方性法规, 制定的地方性规范。
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《行政诉讼法》的规定:
审理行政案件,以法律、行政法 规、地方性法规为依据,参照部门 规章和地方政府规章。
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二、行政法的非正式渊源
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(一)法理
1、侵害行政与给付行政的法理 适用法律保留与法律优先的不同领域 2、行政法基本原则 正当程序原则 必要性原则
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(二)判例
1、公报案例 吉德仁诉盐城市人民政府会议纪要案 张成银诉徐州市人民政府行政复议案 2、指导案例 《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七
《税收征管法》规定:税收条约、 协定与本法有不同规定的,依照条 约协定办理;
《企业所得税法》规定:中华人 民共和国政府同外国政府订立的有 关税收的协定与本法有不同规定的, 依照协定的规定办理。
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(七)作为执法依据的规范性文件
主要是指除规章以外,有关部门 (国务院各部门、省一级政府及较 大的市政府、主管部门)依照法定 权限和规定程序制定,涉及公民、 法人和其他组织权利义务,并具有 普遍约束力的各类文件的总称。