第六章企业破产法本章考情分析在最近3年的考试中，本章平均分值为9分，2010年的分值为10.5分。

其中，2003年、2007年、2009年原制度、2010年的案例分析题来自本章。

本章考点较多，许多考点需要在准确理解的基础上熟练记忆，复习难度很大。

2011年教材对本章内容进行了多处删减和调整，但对考生的复习影响不大，其主要变化是：（1）对第一节内容进行了大幅调整；（2）第四节对“破产撤销权与无效行为制度”进行了重新论述；（3）第七节对“重整计划的制定”进行了重新论述。

最近3年题型题量分析历年试题涉及的主要考点第一节破产法基本理论1．主体适用范围（1）《企业破产法》规定的主体适用范围是所有的企业法人。

（2）根据其他法律规定，可以“参照适用”破产法的主体主要是合伙企业、农民专业合作社等。

（3）根据最高人民法院制定并于2010年12月31日施行的《关于对资不抵债无法继续办学被终止的民办学校如何组织清算问题的批复》，资不抵债的民办学校的清算，“参照适用”《企业破产法》规定的程序进行。

（2011年新增）2．地域适用范围依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。

【例题·单选题】根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

（2010年）A．国有企业破产属政策性破产，不适用《企业破产法》B．金融机构实施破产的，由国务院根据《商业银行法》等法律另行制定破产实施办法，不适用《企业破产法》C．民办学校的破产清算可以参照适用《企业破产法》规定的程序D．依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产不发生效力【答案】C【解析】（1）选项AB：《企业破产法》规定的主体适用范围是所有的企业法人；（2）选项C：资不抵债的民办学校的清算，“参照适用”《企业破产法》规定的程序进行；（3）选项D：依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。

第二节破产申请与受理一、破产申请1．破产原因（破产界限）（P227～P228）破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务“或者”明显缺乏清偿能力。

【解释】到期债务是指已到偿还期限、债权人提出清偿要求、无合理争议或已生效法律文书确定的债务。

不能清偿在法律上的着眼点是债务关系能否正常维持。

资不抵债是指债务人的资产不足以清偿全部债务，其着眼点是资债比例关系及因此产生的清偿风险。

在考察债务人的偿还能力时仅以实有财产为限，不考虑信用、能力等其他偿还因素；计算债务数额时，不考虑是否到期，均纳入总额之内。

（2011年调整）（1）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，主要适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况通过形式审查即可判断的案件。

（2）债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力，主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。

【解释】只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请。

2．破产申请（P228）（1）债务人债务人发生破产原因，可以向人民法院提出“重整、和解或者破产清算”的申请。

（2）债权人债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行“重整或者破产清算”的申请。

【解释】债务人有“重整、和解或者破产清算”三个选择，债权人有“重整或者破产清算”两个选择。

（3）清算组人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制订有关债务清偿方案，清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。

清算组依据该清偿方案清偿债务后，应向人民法院申请裁定终结清算程序。

债权人对债务清偿方案不予确认或人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。

（2010年新增）（4）职工破产企业的职工作为债权人可以申请债务人企业破产，但职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工2/3以上多数同意。

3．破产案件由“债务人住所地”（主要办事机构所在地）人民法院管辖。

4．在人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。

5．上诉（P231）（1999年单选题、2006年多选题）（1）申请人对人民法院“不予受理破产申请”的裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

（2）申请人对人民法院“驳回破产申请”的裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

【解释】在整个破产程序中，当事人可以提起上诉的仅限于“不予受理”和“驳回破产申请”两个裁定；当事人对人民法院的其他裁定（如宣告破产的裁定、对破产财产分配方案的裁定等）不服，不能提起上诉。

【例题·多选题】根据企业破产法律制度的规定，人民法院作出的下列裁定中，当事人可以提出上诉的有（）。

（2006年）A．不予受理破产申请的裁定B．驳回破产申请的裁定C．破产宣告的裁定D．破产程序终结的裁定【答案】AB二、破产申请受理的效力（P231～P232）1．人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。

【解释1】人民法院受理破产申请的时间，是指人民法院裁定受理破产申请之日，而不是受理裁定送达债务人之日。

【解释2】人民法院受理破产申请后，即破产程序开始后，债务人财产要公平地清偿“全体债权人”，因此，对“个别债权人”的债务清偿无效。

【解释3】债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，其在担保物价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定的限制。

2．人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。

【解释】（1）破产企业租用他人的设备，出租人通过“管理人”取回；（2）他人租用破产企业的设备，承租人应当向“管理人”交回。

3．尚未履行的合同（2007年案例分析题、2009年新制度单选题）人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行”，并通知对方当事人。

（1）继续履行①因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务，属于共益债务。

②共益债务的清偿顺序优先于普通债权，因此，在第一次债权人会议召开前，管理人继续履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，应当征得人民法院的许可。

（2）解除合同①管理人自破产申请受理之日起“2个月”内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起“30日”内未答复的，视为解除合同。

管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。

管理人不提供担保的，视为解除合同。

②管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权。

【解释】对方当事人申报的破产债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报，定金则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权。

【案例】甲公司和乙公司签订100万元的买卖合同，双方均未履行完毕，甲公司破产。

在本案中：（1）如果管理人决定履行合同，乙公司发货后，债务人甲公司应支付给债权人乙公司100万元的货款，该债务属于共益债务；（2）如果管理人决定解除合同，乙公司因合同解除造成损失3万元，则乙公司可以申报3万元的破产债权。

【例题·单选题】2008年7月，甲、乙两公司签订一份买卖合同。

按照合同约定，双方已于2008年8月底前各自履行了合同义务的50％，并应于2008年年底将各自剩余的50％的合同义务履行完毕。

2008年10月，人民法院受理了债务人甲公司的破产申请。

2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司关于是否继续履行该买卖合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未对乙公司的催告做出答复。

根据企业破产法律制度的规定，下列关于该买卖合同的表述中，正确的是（）。

（2009年新制度）A．乙公司应当继续履行合同B．乙公司无需继续履行合同C．乙公司有权要求管理人就合同履行提供担保D．乙公司有权就合同约定的违约金申报债权【答案】B【解析】（1）选项AB：人民法院受理破产申请后，对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。

在本题中，管理人自收到乙公司催告之日起30日内未予以答复，视为解除合同；（2）选项C：如果管理人决定继续履行合同时，乙公司才有权要求管理人提供担保，选项C显然不符合题意；（3）选项D：管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权。

但是，对方当事人申报的破产债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报。

4．已经审结但尚未执行的民事案件人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。

保全措施解除后，有关财产计入债务人财产；执行程序中止后，债权人凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报债权。

【解释】执行程序为什么“中止”而非“终止”？人民法院受理破产申请后，在宣告债务人破产前有可能裁定驳回申请人的破产申请，并终结破产程序。

此时，对债务人财产的原保全措施或者执行程序应恢复进行。

【案例】A、B公司于2010年4月1日签订买卖合同，B公司根据合同约定按期发货后，债务人A公司拒绝支付货款100万元。

为此，B公司作为原告于2010年5月1日对A公司提起诉讼，甲人民法院审理后于6月20日终审判决（二审判决）A公司向B公司支付货款及违约金合计110万元。

根据B公司的申请，甲人民法院将A公司的办公楼查封，拟用于清偿对B公司的债务。

至此，该民事纠纷案件已经审结但尚未执行。

2010年7月1日，乙人民法院受理了A公司的破产申请。

A公司的破产程序开始后，其财产要公平地清偿“全体债权人”。

因此，对办公楼的保全措施应当解除，办公楼计入债务人财产，用于对全体债权人的分配。

执行程序中止后，B公司只能凭甲人民法院生效的法律文书向受理破产案件的乙人民法院申报债权，其破产债权为110万元（假设清偿率为10％，B公司只能分回11万元，这就是同破公司打交道的下场，煮熟的鸭子已经到了嘴边，最后还是飞了）。

5．尚未审结的民事案件（2009年新制度单选题）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当“中止”；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。

【例题·单选题】2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司诉Y市乙公司合同纠纷一案。

2008年12月，Y市人民法院受理了债务人乙公司的破产申请，此时，甲、乙公司之间的合同纠纷尚未审结。