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学生用合同条款的磋商

第6章各种合同条款的磋商交易磋商的内容是各种合同条款。

磋商这些条款,需要具备一定的背景知识。

一份国际贸易合同应包括哪些条款并没有统一规定,可以简单也可以复杂,要看具体的交易而定。

本节就一些主要的合同条款介绍有关的背景知识。

§1 品名条款品名条款也叫做品名规格条款,一般包括商品的名称、品种、规格、货号、质量、颜色等内容。

但到一个具体的合同,可以规定得很简单,也可以规定得比较复杂。

品名条款在合同中一般在“Commodity & Specification”或“Name of C ommodity and Specifications”下显示。

商品的品质是交易双方最关心的问题,也是经常引起争议的问题。

《公约》以及各国的法律都规定,如果商品品质不符合合同规定,买方有权拒收货物或要求损害赔偿。

1.1 商品品质的规定方法在国际贸易中看货交易的情况比较少,商品的品质要借助一定的方法来表示。

这样方法主要有两类:一是“凭样品买卖”,二是“凭说明买卖”。

凭样品买卖“凭样品买卖”(Sale by Sample)就是用样品来规定商品的品质。

根据样品来源的不同,有三种做法:1.凭卖方样品买卖。

即由卖方提供样品来确定商品的品质。

在合同一般有“Quality as per Seller’s Sample”等语句。

卖方的样品可以直接从要交付的货物中提取,也可以另外制作。

这种方法对卖方比较有利,因为样品由卖方提供,交货比较容易做到与样品一致。

2.凭买方样品买卖。

即由买方提供样品来确定商品的品质。

合同中一般有“Quality as per Buyer’s Sample”等语句。

买方可以拿现存的商品做样品,也可以另外制作。

这种方法对买方比较有利,因为,样品由买方提供,能比较准确地反映买方的要求。

3.凭对等样品买卖。

即样品先由买方提供,卖方收到后按照买方的样品制作样品,然后再寄给买方确认;买方如果认可,就以这个样品作为将来交货的标准。

这种按买方样品制作的样品称“对等样品”(Counter Sample)或“回样”(Counter Sample),因此,叫“凭对等样品买卖”。

“凭对等样品买卖”对买卖双方都比较公平,是“凭样品买卖”常见的方法。

下面是“凭对等样品买卖”的实例:凭说明买卖“凭说明买卖”(Sale by Description)就是用文字、图片、品牌、产地等来表示商品的品质。

具体有可以分为“凭规格(Specification of Goods)、等级(Grade of Goods)、标准、说明书、品牌、产地买卖”等。

在国际贸易中,对于某些品质变化较大的农副产品,常采用“良好平均品质”(Fair Average Quality,FAQ)或“上好可销品质”(Good Merchantable Quality,GMQ)来表示商品的品质,也可以看做“凭说明买卖”的形式。

“良好平均品质”(FAQ)指一定时期内某地出口货物的平均品质,一般指中等货。

FAQ 标准的制定方法有两种:(1)生产国在农产品收获后,经过对产品广泛抽样,从中制定出该年度的FAQ标准;(2)从某一季度或月份某一装运地各批出运货物中抽样,取其中间者作为FAQ标准。

“上好可销品质”(GMQ)指卖方所交货物应“品质上好,合乎商销”。

这种标准很容易引起争议,一般较少采用。

【案例】韩国一公司向我一土畜产公司订购大蒜650公吨,合同的品名条款为“山东大蒜”。

临近交货时,山东大蒜因自然灾害歉收,我公司赶紧从其他省份采购大蒜交货。

韩国公司收货后发现不是山东大蒜,于是来电提出异议,要求我公司要么提供“山东大蒜”,要么降价处理,否则将撤消合同并提出损害赔偿。

问该合同采用的是哪一种规定品质的方法。

韩国公司的要求是否合理。

【案例】合同中规定品质的方法是“凭产地买卖”,公司提交的大蒜不是山东所产,违反了合同规定,买方有权提出索赔要求。

1.2 品质机动幅度的规定有的商品的品质却很难做到绝对准确,例如,矿产品、农副产品和轻工业品等,在这种情况下,就涉及到规定品质的机动幅度问题。

规定品质机动幅度的方法有两种:1.规定品质与样品大体(About,Approximate)相似。

例如,“Quality to be considered and being about equa l to the sample”。

但这样种方法比较笼统,最好再加上一些主要指标,如“含水量最大不超过13%,含油量最小不低于44%”,“湿度10%-12%”等等;2.明确规定品质的机动幅度。

例如,“籼米的碎粒最高为35%,水分最高为15%,杂质最高为1%。

”有的商品在国际上有公认的“品质公差”(Quality Tolerance),如果交易货物有这种品质公差,品质差异又在公差的范围内,就无需再规定机动幅度。

1.3 磋商品质条款应注意的问题1.根据商品的性质选择规定品质的方法。

一般来说,凡是能“凭说明买卖”的,尽量采用“凭说明买卖”,难于“凭说明买卖”,例如有色、香、味的商品,才考虑“凭样品买卖”。

因为有具体的衡量指标,不容易引起争议,样品没有具体的指标,到时候不容易说清。

另外,也可以将二者结合起来采用,对商品某些可以用文字来说明的品质用文字说明,难于用文字说明的品质用样品来表示。

2.对商品的某一品质应避免同时采用“凭样品买卖”和“凭说明买卖”两种方法。

因为这样商品的品质要同时符合两方面的标准,增加了履约的难度。

3.在“凭样品买卖“时,最好留一份或数份与寄出的样品一致的复样(Duplicate Sample ),对于复样要妥善保管,以防变质;有时候对复样还应该请由第三者(如商检局)或双方共同加封,以防今后对复样的真伪发生争议,这种复样叫“封样”(Sealed Sample )。

4.在国际贸易中,为了介绍产品常常也提供样品,这种样品并不是规定商品品质的样品,也就是说,不能作为“凭样品买卖”的样品。

为了防止误会,可以在合同中说明“提供的样品仅供参考”(For reference only)。

【案例】一合同的品名条款为“手工制造书写纸”(Handmade Writing Paper),我方提供的所有单据均为手工制造。

买方收到货物后,经检验发现部分制造工序为机械操作,于是要求我方赔偿,我方拒赔,主要理由是:(1)商品的生产工序基本上是手工操作,而且关键工序完全采用手工;(2)交易前买方看过样品,且实际交货品质与样品一致,请判断责任在哪方?并说明理由。

【案例】责任在我方。

因为合同中的品质条款为“手工制造书写纸”(Handmade Writing Paper),这是“凭说明买卖”。

交易前买方虽然看过样品,且实际货物与样品完全一致,但这里的样品显然是供参考的样品,不是规定品质的样品。

5. 磋商品质条款时,卖方要考虑国内供货的可能,对做不到的,不能为了取得订单而接受。

此外,还要警惕某些不法商人利用品质条款设置陷阱。

§2 数量条款合同中的数量条款一般包括数量和计量单位两项内容。

在合同中的“Quantity”栏目或标题下显示。

2.1 计价重量国际贸易中的计量单位有时候会涉及到不同的度量横制度。

目前,一般采用公制(The Metric System ),但有时候也有采用英制(The British System)、美制(The U .S .System)的。

因此,应熟悉主要度量衡制度的计量单位以及它们的换算方法。

国际贸易中使用的计量单位有重量、数量、体积、面积等,其中重量单位用得最多。

货物的重量有毛重、净重等,在规定合同中的数量条款时,要明确以哪一种重量作为计价重量。

国际贸易中常见的计价重量有:一、毛重(Gross Weight )即货物价格的计算以毛重为基础,这时在重量前应标明“Gross Weight”。

二、净重(Net Weight )即货物价格的计算净重为基础。

这时在重量前应标明“Net Weight”。

以净重计价应同时规定皮重的计算方法。

皮重的计算方法主要有四种:1. 按实际皮重(Actual Tare)计算。

即以包装材料的实际重量为皮重。

2. 按平均皮重(Average Tare)计算。

即从包装材料中任意抽出若干件求得其平均重量作皮重。

这种方法适用于包装材料和规格比较划一的商品。

3. 按习惯皮重(Customary Tare)计算。

某些标准化的包装国际上有公认的重量,这种公认的重量称为“习惯皮重”。

4. 按约定皮重(Computed Tare )计算。

即皮重由买卖双方约定。

三、“以毛作净”(Gross for Net)有时候,买卖双方会约定将毛重作为净重来计价,这时重量后应标明“Gross for Net”。

三、公量(conditioned Weight)货物的含水量不同,重量会有所不同。

对于某些价值低廉的商品来说,这种差异可以忽略不计;但对某些价值昂贵的货物,如生丝、羊毛等,会引起价格上的很大出入。

对这类商品常采用“公量”来计价,“公量”的计算公式为:公量=干量+标准含水量=实际重量×实际回潮率标准回潮率++11干量:指用科学方法抽去货物中所有的水分后得到的货物重量;标准含水量:指双方约定的含水量;标准回潮率:指买卖双方约定的含水量与干量之比;实际回潮率:指实际含水量与干量之比。

【案例】 某公司出口生丝,买卖双方约定标准回潮率为11%,现有生丝105公吨,经过测定实际回潮率为9%,问符合双方约定回潮率的重量应为多少公吨?它与货物的实际重量相差多少?(保留4位小数)【案例】 符合双方约定回潮率的重量即公量,公量的计算公式为:公量=干量+标准含水量=实际重量× 实际回潮率标准回潮率++11将案例中的数字代入上式得:%91%111105++⨯公吨=106.9266公吨 公量与货物的实际重量相差:106.9266公吨-105公吨=1.9266公吨。

四、理论重量(Theoretical Weight)某些有固定规格和尺寸的商品,如马口铁、钢板等,只要规格一致,尺寸相符,其重量大致相等,这时常采用“理论重量”来计算货物的重量。

五、合同计价重量不明的情况有时候,合同中只笼统地规定了一个重量,但对这个重量是毛重还是净重未加说明,在这种情况下,按照国际惯例,应将这个重量视为净重,并以这个净重作为计算价格的基础。

2.2 数量机动幅度的规定有的商品在数量上也很难做到绝对准确,如玉米、黄豆、煤炭、矿砂、化肥和食糖等大宗商品。

对这种商品就需要规定机动幅度,否则会产生违约的问题。

数量机动幅度的规定方法主要有两种:一、在数量前加“约”(About 或Approximate)例如,“about 2000 M/T”。

UCP500第39条第6款规定:凡“约”、“大概”、“大约”或类似的词语,用于信用证金额、数量和单价时,应解释为有关金额、数量或单价有不超过10%的增减幅度。

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