建筑工程合同纠纷的处理方法及措施
摘要：文章主要阐述了建筑工程合同的法律内涵，并结合笔者的工作实践，分析了建筑工程合同纠纷形成的原因，从中进一步提出了建筑工程合同纠纷的处理方法和措施，以供大家参考。
关键词：建筑工程；合同纠纷；法律问题
中图分类号：k826.16 文献标识码：a 文章编号：
对合同纠纷进行研究分析，使建筑工程能够找到合同纠纷的具体原因，真正将现行的合同管理制度与处理方案进行完善实施，掌握精准的处理技巧，把握准确的防范措施的施用，真正将建筑工程的各项细节能够被更多的人关注起来。因此，研究和探讨建筑工程合同纠纷的处理和防范问题，具有重要的现实意义。
一、建筑工程合同的法律内涵
1.1 建筑工程合同的特点
由于建筑工程项目涉及面广，其建筑工程项目的完成，往往不是一个单位能够完成的。而是根据工程项目的大小，由建设单位与勘察设计单位和施工单位，分别签订合同。因此，建筑工程合同应当采用书面形式，这样一旦出现纠纷时，有案可查，这是建筑工程合同的第一个特点。其次，建筑工程合同有一定规模的建设项目要按招标程序办理。招标投标是商品经济高度发达的产物，是市场经济的一种竞争机制，因其具有科学性效益性、公平性和安全性等优点。总体而言，建筑工程合同具有履行期长、内容丰富、涉及面广等特点。这就要求在签订建筑工程合同时，无论在文本结构和内容
建筑工程合同纠纷责任如何认定-建筑合同 2019年6月10日，上海某房地产开发有限公司(简称A公司)与浙江某建筑工程公司(B公司)签订《建设工程施工合同》，合同中约定:由B公司作为施工总承包单位由A公司投资开发的某宾馆工程项目，承包范围是地下二层和地上24层的土建、采暖、给排水等工程项目，其中，玻璃幕墙专业工程由A公司直接发包，工期自2019年6月26日至2019年12月30日，工程款按工程进度支付。同时约定，由B公司履行对玻璃幕墙专业工程项目的施工配合义务，由A公司按玻璃幕墙专业工程项目竣工结算价款的3%向B公司支付总包管理费。 玻璃幕墙工程由江苏某一玻璃幕墙专业施工单位(C公司)施工。施工过程中，在总包工程已完工的情况下，由于C公司自身原因，导致玻璃幕墙工程不仅迟迟不能完工，且已完工程也存在较多的质量问题。A公司在多次催促B公司履行总包管理义务和C公司履行专业施工合同所约定的要求未果的情况下，以B公司为第一被告、C公司为第二被告向法院提起诉讼。 1)请求判令第一被告与第二被告共同连带向原告承担由于工期延误所造成实际损失和预期利润; 2)请求判令第一被告与第二被告共同连带承担质量的返修义务; 3)请求判令二被告承担案件的诉讼费和财产保全费用。
本案的发包人以施工总承包单位B公司收取“总包管理费”却没有履行总包管理职责，而要求与玻璃幕墙专业施工单位C公司共同承担连带责任，而总包单位B公司则以玻璃幕墙专业工程项目的合同当事人并非是B公司与C公司所签为由而拒绝承担连带责任，从而产生纠纷。 1、业主直接发包玻璃幕墙工程并与C公司签订施工合同; 2、B公司收取了总包管理费; 3、C公司未能履行合同导致工程延期和质量问题。 对于焦点问题即B单位是否负有总承包责任的判定： 1、BC公司之间没有合同关系，且总包管理费由A单位支付，从这一点事实可以认定C单位不对B单位负有合同责任，而是直接对A 单位负责; 2、AC单位玻璃幕墙工程施工合同约定了B单位履行施工配合义务，这一点并不合法，因为合同双方非经同意无权设定第三方权利义务; 3、如B单位按照AC单位的施工合同约定收取了总包管理费，应认定其已经认可并同意AC单位为其设定的权利义务，从而以事实履行构成三方之间的特殊合同关系; 4、值得注意的是，AC单位的施工合同设定B单位义务为：履行对玻璃幕墙专业工程项目的施工配合义务，而是“施工配合义务”与
福建省高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》 省院《福建民事审判参考》2008年第一期 1、问：如何认定施工企业内部承包合同的性质与效力? 答:建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或职工就所承包的全部或部分工程施工所签订的承包合同为企业内部承包合同，属建筑施工企业的一种内部经营方式，法律和行政法规对此并不禁止，承包人仍应对工程施工过程及质量等进行管理，对外承担施工合同的权利义务。当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由主张合同无效的，不予支持。 2、问：如何区分劳务分包与转包、违法分包? 答：劳务分包是指建设工程的总承包人或者专业承包人将所承包的建设工程中的劳务作业(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线等)发包给劳务作业承包人完成的活动。转包是承包人将所承包的全部建设工程转由第三人施工完成。分包是承包人将所承包的建设工程的某一部分施工项目交由第三人施工建设，其中《建筑法》与《建设工程质量管理条例》第七十八条所列的四种行为属违法分包。劳务包既不是转包，也不是分包；转包及违法分包为法律所禁止，劳务分包则不为法律所禁止。 3、问：被挂靠单位(出借名义的建筑施工企业)是否应对挂靠人在施工过程中的转包、购买施工材料等行为承担责任? 答：挂靠人以自已的名义将工程转包或者与材料设备供应商签订购销合同，实际施工人或者材料设备供应商起诉要求被挂靠单位承担合同责任的，不予支持；挂靠人以被挂靠单位的名义将工程转包或者与材料设备供应商签订购销合同的，一般应由被挂靠单位承担合同责任，但实际施工人或者材料设备供应商签订合同时明知挂靠的事实，并起诉要求挂靠人承担合同责任的，由挂靠人承担责任。 4、问：发包人与无相应施工资质的承包人签订建设工程施工合同，承包人依合同取得的工程价款超过其实际施工成本的，超过部分是否应予收缴？承包人非法转包、违法分包、出借资质而依合同约定取得的“挂靠费”、“管理费”等是否应当收缴? 答：承包人无相应施工资质，所签订的建设工程施工合同虽然无效，但最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”因此，对承包人依合同取得的工程价款不应予以收缴。 对承包人因非法转包、违法分包建设工程而已经取得的利益，或者建筑施工企业因出借施工资质而已经取得的利益，例如：“挂靠费”、“管理费”等，人民法院可以根据我国《民法通则》第一百三十四条的规定予以收缴，但建设行政机关已经对此予以行政处罚的，人民法院不应重复予以制裁。
关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
浙江省高院民一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（2012年） 2012-4-7 20:30:19 为统一裁判尺度，依法妥善审理建设工程施工合同纠纷案件，省高院民一庭在深入调研、召开省高院咨询专家专题论证会的基础上，于日前制定下发了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》，就23个突出问题作出解答。主要内容包括：一是规定了内部承包合同的认定标准和效力。明确承包人将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或在册职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同，合同有效。二是明确项目经理、项目部负责人签证的效力。规定除法定代表人和约定明确授权的人员外，其他人员对工程量和价款等所作的签证、确认，不具有法律效力。三是明确“黑白合同”处理办法。规定当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的，不论该中标合同是否经过备案登记，均应当按照最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条的规定，以中标合同作为工程价款的结算依据。四是规定了特殊情形下发包人的质量抗辩权。对于发包人已组织验收并在相关文件上签字确认验收合格的情形，如果查明确因承包人施工导致地基基础工程、工程主体结构质量不合格的，发包人仍可以拒绝支付或要求延期支付工程价款。《解答》还对建设工程施工合同效力认定、鉴定程序启动、证据认定、建设工程价款优先受偿权等问题，做了解答。 浙江高院出台关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答新闻发布会发言稿 浙江省高级人民法院民事审判第一庭负责人蒋卫宇 （2012年4月5日） 各位记者，朋友们： 大家好！ 为指导全省法院依法妥善审理建设工程施工合同纠纷案件，我院制定了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（以下简称《解答》），并于日前正式下发全省各级法院。现在，我向各位介绍一下《解答》的有关情况和主要内容。 一、制定下发《解答》的背景 近些年来，伴随着我国城市化进程的不断推进、公用基础设施的大力投入和房地产市场的迅猛发展，我省建筑业也不断发展壮大，各项主要经济技术指标在全国居领先地位，在全国建筑业市场占有相当份额。2011年，我省建筑业总产值14686亿元，其中在省外完成产值7339亿元；实现利税总额865亿元，实现利润415亿元；房屋建筑施工面积145488万平方米；建筑业总产值超百亿元的企业有15家。浙江省作为建筑大省、建筑强省的地位进一步巩固，“浙江建设”的品牌效应进一步凸显。与此同时，从全国范围看，国内建筑业市场尚不规范，存在监督管理不到位、内部混乱等薄弱环节，加之竞争激烈，违规开发项目、围标串标、低于成本价报价、超资质无资质承包、违法分包、转包、挂靠等现象时有发生；为追求利益最大化，一些施工者降低工程成本、偷工减料、以次充好，导致工程质量不高，“豆腐渣工程”、“楼脆脆”、“楼歪歪”、
对处理房屋装饰装修合同纠纷的理解 时下，房屋装饰装修合同纠纷较多，常见的大多为住宅装饰装修合同纠纷，但也常有非住宅装饰装修合同纠纷出现。对住宅装饰装修纠纷已经有相关法律规定进行调整，但对非住宅装饰装修纠纷，目前却尚无明确的规定。在解决这类纠纷过程中，由于涉及到一系列问题，有必要引起我们的思考――― 一、非住宅装饰装修合同纠纷的案由归类 除住宅外，房地产开发商有很多非住宅作为清水房出售给买受人，如写字楼、营业商铺等等。对这类房屋的装饰装修合同纠纷，依据最高法院《民事案件案由规定》，应当归类于建设工程合同纠纷中（建设工程合同纠纷有五种情形：建设工程勘察合同纠纷、建设工程设计合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、建设工程分包合同纠纷、建设工程监理合同纠纷），属于建设工程施工合同纠纷。明确了案由，有助于我们正确理解相应的法律关系和正确适用法律。1994年6月16日建设部发布了《住宅工程初装饰竣工验收办法》；2002年3月5日建设部令第110号发布了《住宅室内装饰装修管理办法》；1997年4月15日建设部发布了《家庭居室装饰装修管理试行办法》；2002年6月26日建设部发布了《商品住宅装修一次到位实施细则》。从上述几个部门规章看，大多规范住房装饰装修行为，对其它房屋的装饰装修规定尚无明确的部门规章。
二、装饰装修合同纠纷的效力及法律适用 非住宅装饰装修合同法律纠纷，依据合同性质并案由分类，应将其归类为“建设工程施工合同”类。对这类合同，当参照适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2004年10月25日公布法释[2004]14号）有关规定。对该类合同效力，依据《解释》规定，要从工程承包人自身资质、工程招投标等方面予以认定。鉴于实践中“私人承包、借用资质承包”的情形较为普遍，因此，大多数合同在争议中被认定无效。对建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，是应当受到支持的; 对建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收不合格的，应当按照以下情形分别处理：（1）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应当受到支持；（2）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不能受到支持。 如果建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 在实践中，建设工程施工工程往往存在非法转包的情形，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为依法应当无效。此情形一旦涉及纠纷诉讼，人民法院可以根据有关规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 三、房屋装饰装修合同常见的争议及纠纷处理
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 建设工程施工合同纠纷典型案例分解 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
〈〈最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》案例分解第一节工程施工合同效力一、施工合同无效?案例一 于萍、吕禹昕、吕家麒、吕坤、冯聪、吕飒与沈阳市大东区人民政府建设工程施工合同纠纷 案 来源：沈阳市中级人民法院网，依据判决书整理（本案案号[2001]沈民初字第54号） 原告：于萍吕禹昕吕家麒吕坤冯聪吕飒被告：沈阳市大东区人民政府 原告诉称，吕洪杰（系于萍的丈夫，吕禹昕、吕家麒、吕坤、冯聪、吕飒的父亲，于2002年5月8日病故）与被告所属的沈阳市大东区建民小区联建办公室于1994年3月订立一份 口头协议，约定由吕洪杰承建沈阳市大东区东祥小区综合办公楼工程，包括住宅、网点及办 公楼三部分，总面积为15,090平方米，按二级取费标准计算。按约定吕洪杰组织人员进行了施工， 至1996年末工程完工。按沈阳市建筑工程预算审查中心对双方争议的工程造价进行鉴定，工程总造价为11,191,823元，建民小区联建办公室实际拨付工程款为7,815,100元，尚欠工程款3,376,823元至今未付。因建民小区联建办公室是被告于1992年4月12 日以沈大东政办发（1992） 22号文件批准成立的，又于1995年9月22日以沈大东政办发（1995）45号文件撤销，因而该欠款应由被告承担，故请求判令被告支付尚欠的工程款并赔偿利息损失。被告沈阳市大东区人民政府未予答辩。一审法院经审理认为，吕洪杰为原建民小区联建办承建综合楼的事实存在，但吕洪杰作为无 建设工程施工的企业法人营业执照及相应资质的自然人，承建该项工程，双方行为违反了法 律、行政法规的强制性规定，应确认为无效，造成本案纠纷，双方均有责任。鉴于该工程已实际建成，双方业已对工程造价经核算确定为9,635,988元，应按此金额结算。对于建民小 区联建办已付工程款、材料款，原告已自认无争议部分为7,815,249.60 元，但对建民小区 联建办已经支付的税金32,400元，水费2万元，电费415,437.28元，以房屋及车折款50 万元，原 告虽不予认可，但税金、水、电费系属实际发生，理应由原告承担的款项，而以房屋及车折款50万 元原告已承认系折抵其先行垫付的工程款，应视为建民小区联建办的投入， 故以上款项合计为8,783,086.88 元应为建民小区联建办已付工程款的金额。综上，原建民小区联建 办尚欠原告工程款852,901.12元应给付原告，并赔偿原告利息损失。因原建民小 区联建办系被告开办并已撤销的不具备法人资格的临时机构，故对该笔债务应由被告承担。吕洪杰因病死亡后，应由其第一顺序法定继承人即六原告继承。?案例二 兰太公司与鑫蓝公司建设工程施工合同纠纷案2004年5月6日，兰太实业有限责任公司（以下简称兰太公司）与鑫蓝建筑公司（以下简称鑫蓝公司）签订了建设工程施工合同。由鑫蓝公司承建兰太公司名下的多功能酒店式公寓。为确保工程质量优良，兰太公司与大意监理公司（以下简称大意公司）签订了建设工程监理 合同。合同签订后，鑫蓝公司如期开工。但开工仅几天，大意公司监理工程师就发现施 工现场管理混乱，遂当即要求鑫蓝公司改正。一个多月后，大意公司监理工程师和兰太公司 派驻工地代表又发现工程质量存在严重问题。大意公司监理工程师当即要求鑫蓝公司停工。 令兰太公司不解的是，鑫蓝公司明明是当地最具实力的建筑企业，所承建的工程多数质量优 良，却为何在这项施工中出现上述问题？经过认真、细致地调查，兰太公司和大意公司终于 弄清了事实真相。原来，兰太公司虽然是与鑫蓝公司签订的建设工程合同，但实际施工人是 当地的一支没有资质的农民施工队（以下简称施工队）。施工队为了承揽建筑工程，挂靠于 有资质的鑫蓝公司。为了规避相关法律、法规关于禁止挂靠的规定，该施工队与鑫蓝公司签订了所谓的联营协议。协议约定，施工队可以借用鑫蓝公司的营业执照和公章，以鑫蓝公司 的名义对外签订建设工程合同；合同签订后，由施工队负责施工，鑫蓝公司对工程不进行任 何管理，不承担任何责任，只提取工程价款5%勺管理费。兰太公司签施工合同时，见对方 （实际是施工队的负责人）持有鑫蓝公司的营业执照和公章，便深信不疑，因而导致了上述
YF-ED-J7472 可按资料类型定义编号 建筑工程施工安全管理措施方案实用版 In Order To Ensure The Effective And Safe Operation Of The Department Work Or Production, Relevant Personnel Shall Follow The Procedures In Handling Business Or Operating Equipment. （示范文稿） 二零XX年XX月XX日
建筑工程施工安全管理措施方案 实用版 提示：该解决方案文档适合使用于从目的、要求、方式、方法、进度等都部署具体、周密，并有很强可操作性的计划，在进行中紧扣进度，实现最大程度完成与接近最初目标。下载后可以对文件进行定制修改，请根据实际需要调整使用。 安全管理是为施工项目实现安全生产开展 的管理活动。施工现场的安全管理，重点是进 行人的不安全行为与物的不安全状态的控制， 落实安全管理决策与目标，以消除一切事故， 避免事故伤害，减少事故损失为管理目的。 控制是对某种具体的因素的约束与限制， 是管理范围内的重要部分。 安全管理措施是安全管理的方法与手段， 管理的重点是对生产各因素状态的约束与控 制。根据施工生产的特点，安全管理措施带有
鲜明的行业特色。 一、落实安全责任、实施责任管理 施工项目经理部承担控制、管理施工生产进度、成本、质量、安全等目标的责任。因此，必须同时承担进行安全管理、实现安全生产的责任。 1、建立、完善以项目经理为首的安全生产领导组织，有组织、有领导的开展安全管理活动。承担组织、领导安全生产的责任。 2、建立各级人员安全生产责任制度，明确各级人员的安全责任。抓制度落实、抓责任落实，定期检查安全责任落实情况，及时报告。 （1）项目经理是施工项目安全管理第一责任人。
关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》疑难问题解析(一） 编者按：去年11月,最高人民法院出台《关于审理建设工 程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《司法 解释》）后,本报专门邀请上海建纬律师事务所主任朱树 英等专家,就如何正确理解和运用《司法解释》维护企业 合法权益等问题,分别在上海、浙江、大连等地连续举办 了几期专题研讨活动。期间,来自各地的企业界代表还向 专家们提出了大量的操作性问题。其中很多问题是非常有 意义的。从本期开始,我们挑选一些具有较强典型的问题 约请专家予以解答。??问题一：仲裁是否可以收缴合同无 效后的非法所得 问:根据《司法解释》第4条的规定，我们是否可以这样 理解：施工合同被认定无效后,人民法院可以凭职权收缴 当事人已经取得的非法所得。而如果是仲裁案件，仲裁委 员会则无权收缴。?答：我个人认为仲裁处理该类案件是 有法律依据的,《合同法》《民法通则》都有相同规定的。 如果收缴这部分仲裁不处理,理论上是讲是不通的。 这与法院和仲裁庭在处理优先受偿权时碰到的问题有些 相同。有的仲裁员说我们不能裁。因为合同法第2８6条
规定是“人民法院依法拍卖”。而实际上,仲裁庭还是可以裁定的,只是裁定完了要由法院去执行。而且仲裁对收缴做出裁决后由法院去执行,和仲裁裁决本来就由法院执行也是不相冲突的。??问题二:补充协议亦需备案 问:施工合同签订后，双方以补充协议的方式对中标的合同价款进行调整，如果当时双方都认为补充协议确未违反双方的真实意思表示。而过后承包人又以补充协议违反招投标法为由要求认定补充协议无效，这时如何确定合同价款??答：这就是黑白合同的问题。《司法解释》规定，中标合同备案后,当事人不得就合同中实质性内容另行约定，应以中标合同为准。当然,也并不是说合同签订后就不能变更了，按《合同法》的规定，合同签订后当然可以变更，只是补充协议对实质性内容进行变更后也需要再次备案,只有进行了重新备案后才能作为依据。这个问题就像是夫妻结婚后可以离婚再结婚一样,这是你的自由,只是每次都要去履行登记手续,未履行这个手续就是非法的。当然,黑白合同和真实合同本身不是一回事，关键是要有 法定的变更事由。 问题三:变更事项确定后应在期内提出价款变更报告??问：建设工程《示范合同》中关于确定变更价款的31.2款中约定:承包人在双方确定变更事项后的１４天内，不
万方数据
建设工程合同常见纠纷及解决方法 作者：郭喜军 作者单位：中铁十七局集团第四工程有限公司 刊名： 法制与社会 英文刊名：LEGN SYSTEM AND SOCIETY 年，卷(期)：2010(10) 被引用次数：1次 本文读者也读过(10条) 1.沈琦浅谈民房承建合同的性质及法律适用[期刊论文]-法制与社会2009(21) 2.张挪亚.ZHANG Nuo-ya建设工程合同履行中常见的纠纷及其防范[期刊论文]-山西建筑2010,36(21) 3.张秀梅.张洪源建筑工程合同工程价款结算的法律适用问题[期刊论文]-山东审判2007,23(4) 4.钟家荣建筑工程施工合同纠纷及对策分析[期刊论文]-城市建设2010(14) 5.马可健.陈谮建设工程合同无效的认定及法律责任解析[期刊论文]-建筑2008(11) 6.张婷建设工程合同索赔管理关键因素研究[期刊论文]-现代商业2009(20) 7.田英珠论加强建筑工程合同的管理[期刊论文]-华章2010(11) 8.杨勇.陈天柱建设工程合同与工程索赔程序的探讨[期刊论文]-城市建设2010(13) 9.王红兵.WANG Hong-bing浅谈建筑工程合同的风险及对策[期刊论文]-山西建筑2008,34(28) 10.牛敏照.牛怡霖论建设工程合同中承包商的风险防范[期刊论文]-大众商务（下半月）2009(12)引证文献(1条) 1.柯洪.鲁宝智ADR纠纷处理方式下的承包商应对工作研究[期刊论文]-建筑经济 2011(4) 引用本文格式：郭喜军建设工程合同常见纠纷及解决方法[期刊论文]-法制与社会 2010(10)
最高院纪要(三)关于建设工程施工合同纠纷案件 篇一：最高院法官就《建设工程施工合同纠纷案件司法解释》向重庆律师讲解的笔记 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 法释[20XX]14号 20XX《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于20XX年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自20XX年1月1日起施行。 最高人民法院 二○○四年十月二十五日 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。 建筑业是我国经济的核心支柱产业，在国民经济中占据重要的地位，直接从业人员达到三千多万人，如包括民工及相关人员达到九千多万人，房地产业属资金密集性产业，而建筑业属劳动密集型产业，建筑
业的产值占GdP的7.6％，是房地产业的2.5倍。目前的建筑市场很不规范，违法转包、分包的情况多，因建筑业为粗放式管理，签证、施工日志在诉讼阶段难于全面提供，拖欠工程款严重，（20XX年的前五年，拖欠金额达到5500多亿，相当于当年财政收入的1/4）。建筑业与房地产业相比，利润率很低，大概在3％左右，而房地产业达到10％－20％，有的甚至达到30％。因此最高人民法院于20XX年启动制定司法解释，并征求各方面意见，出台该解释。 《建筑法》是规范建筑业的最直接的法律，却未列入该解释的法律依据，是因为《建筑法》调整的是建筑管理机关和建筑施工企业之间的管理与被管理的关系以及划分管理机关之间的职权、职能，虽有部分内容调整民事法律关系，但居 于次要地位。因此，该解释虽未列入，事实上却有所涉及。 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： 根据《合同法》，确定施工合同无效的情形，事实上远不止以下四种情况，但为统一司法尺度，提醒各级法院注意，特提出以下常见的情况。 （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；因建筑业涉及人民生命财产的安全，该条为法律强制性规定，最高人民法院要求从严掌握。 （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；如果是有资质的施工人出现质量问题，就是违约责任，而该处指的是
建筑工程结算与合同纠纷处理【摘要】自2000 年中华人民共和国招标投标法颁布实施以来，国内建设工程承发包与工程项目管理逐步规范，并逐步与世界接轨。建设工程管理领域的挂靠施工、变相转包、非法分包、黑白合同等乱象，在一定程度上得到治理，但利用法律上的盲点操作项目、违法违规的行业习惯做法，还有市场低价中标高价索赔还很普遍。本文结合对建设工程律法规的解读并结合本人多年的项目管理经验，根据实际案例来说明评判实际工程中的合同纠纷处理，通过实例给读者在法规解读上一些新认识。 【关键词】黑白合同补充协议工程变更与索赔 一、前言 自1978 年邓小平提出改革开放以来，不到30年时间，中国的 经济突飞猛进，尤其是工程建设领域，大中城市好像一夜之间 变了样，超高超限建筑、新材料新工艺、快速拼装建筑层出不 穷。我们走过了从无序到有序，从建设工程法律法规不健全到 基本形成建设工程管理的法律法规体系。尽管如此，但我们起 步晚、基点低，我们主要的劳动大军还是农民工。由于我们的 法律法规还处在完善过程，在一定程度上，从业者和管理人员 法律意识不强，缺乏学习法律法规知识的自觉性，这就给本来 就有法律盲点的地方增添了很多项目合同管理与招标投标的不 规范和随意性，客观上为一些企业和个人非法操作招标投标与 操作项目提供了可乘之机。从新闻载体报道与各地建委查处的
违法违规建设工程项目中，我们不难发现，出了问题的项目或多或少都与挂靠施工、变相转包、非法分包等问题有关。同时我们看到，一些项目在履行合同过程中或竣工结算过程中发生争议甚至诉至法庭，分析原因，不外乎招标过程带来的先天不足；合同订立不规范：企业资信不足没有能力履约等。不论何种原因带来的这样或那样的问题，要想妥善解决都离不开法律法规，离不开对现有法律法规的正确解读。 二、几种常见的工程管理和合同问题及解决措施 （一）关于挂靠施工问题 挂靠施工是指没有相应资质的企业借用有相应资质企业的名义承揽工程并向其缴纳管理费的行为。《中华人民共和国建筑法》明确规定“发包单位並将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”，“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，对此《建设工程质量管理务例》也有相应条款明确禁止挂靠施工，但受利益驱使，至今挂靠施工行为仍然很有市场。 关键问题是挂靠施工如何界定，管理部门查处认定时有一定难度，往往出了问题，挂靠关系才暴露出来。如某开发区施工项目塔吊安装时，由于安装人员没有上岗证，安装不规范致使塔吊大臂倾斜坠落，造成伤亡事故。建委安监部门做事故调查时发现，江苏某建筑施工单位（总承包单位）并不积极配合事故调查，也不主动做善后处理，在安监与公安部门强制要求下，
建筑工程施工合同纠纷的一个案例分析 来源：作者：刘义日期：10-01-07 2005年6月10日，上海某房地产开发有限公司（简称A公司）与浙江某建筑工程公司(B公司)签订《建设工程施工合同》，合同中约定:由B公司作为施工总承包单位由A公司投资开发的某宾馆工程项目，承包范围是地下二层和地上24层的土建、采暖、给排水等工程项目，其中，玻璃幕墙专业工程由A公司直接发包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程进度支付。同时约定，由B公司履行对玻璃幕墙专业工程项目的施工配合义务，由A公司按玻璃幕墙专业工程项目竣工结算价款的3%向B公司支付总包管理费。 原告台兴公司诉称，2005年3月4日中侨公司发布了施工招标文件一套，对其开发的 “新天地、中侨绿城”项目Ⅲ期工程进行招标。台兴公司按照要求，参与了公开招标，并提 交了投标文件一套。经中侨公司和评标委员会评标后，于2005年4月22日向台兴公司发出 中标通知书，确认台兴公司为“新天地、中侨绿城”项目Ⅲ期Ⅲ标段中标人，承包范围为“新 天地、中侨绿城”项目Ⅲ期Ⅲ标段施工图范围内的土建、水电安装等内容，中标工期为394 日历天，承包方式为中标费率加变更签证，中标造价为土建中标费率28.59%、安装中标费 率160.37%。台兴公司中标后，中侨公司以在招标以前已经签订合同为由没有与台兴公司按 照中标通知书、投标文件、施工招标文件确定的内容签订书面合同。此后，台兴公司按照中 侨公司的要求按期完成了工程施工内容，并经中侨公司验收后交付使用。工程验收后，台兴 公司即以中标通知书、投标文件和施工招标文件确定的合同内容以及施工签证等工程资料要 求中侨公司进行决算，中侨公司提出应当按照2005年3月1日和2005年4月5日签订的建 设工程承包合同书进行决算。台兴公司认为，建设工程承包合同书是不符合法律规定的无效 合同，不能作为确定工程价款的依据。同时台兴公司按照中标通知书、投标文件和施工招标 文件确定的内容以及施工变更、签证和工程资料进行了工程价款决算，并向中侨公司提交了 决算书，但中侨公司置之不理，一直不按要求支付剩余工程款。截止2006年6月5日，中 侨公司仅支付部分工程款，另以两辆汽车抵工程款8万元，剩余工程款至今分文未付。为此 诉至法院，要求：1、依法确认原、被告双方2005年3月1日签订的“新天地、中侨绿城”39 号、42号、47号《建设工程承包合同书》无效;2、依法确认原、被告双方2005年3月1 日签订的“新天地、中侨绿城”52号、53号楼《建设工程承包合同书》无效;3、依法确认 原、被告双方2005年4月5日签订的“新天地、中侨绿城”66号楼《建设工程承包合同书》 无效;4、依法判令被告按照《中标通知书》、《投标文件》和《施工招标文件》确定的合同 内容及施工变更、签证和工程资料进行工程价款决算;5、依法判令被告支付剩余工程款296 万元(暂估价，最终以鉴定结论为准);6、本案诉讼费、鉴定费等全部费用由被告承担。 被告中侨公司辩称，1、台兴公司诉状中所称三份施工合同，是在双方没有进行招投标 以前所签订的，在施工过程中，双方办理了招投标手续，双方没有根据中标通知书签订备案 合同，所签这份合同是双方唯一的工程施工合同，双方的决算应当以这三份合同为依据。2、 按照合同，中侨公司已经和台兴公司进行了结算、决算，并支付了全部的工程款。3、66号
建设工程合同纠纷：254个裁判规则深度解析 阅读自由和正义的另外一种可能 内容简介+「本书根据笔者多年从事建设工程纠纷审判的自身经历，对建设工程纠纷在民事审判中存在的主要争议问题进行梳理。本书坚持问题导向，注重问题的实务解决路径，对存在争议较多的建设工程施工合同纠纷、建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程分包合同纠纷重点着墨地，总结出建设工程合同纠纷的254个裁判规则，辅之以123个案例进行佐证。」作者：邬砚供职单位：石柱土家族自治县人民法院院长作者简介：邬砚，重庆垫江人，西南政法大学法学博士。自1999年参加工作以来，历任重庆市高级人民法院民一庭审判长、重庆市沙坪坝区人民法院副院长、重庆市石柱土家族自治县人民法院院长。先后在《现代法学》《法学杂志》等期刊发表论文近三十篇，出版专著《侵权补充责任研究》，参与编写《侵权责任纠纷裁判依据新释新解》（副主编）、《最高人民法院商品房买卖合同司法解释精释精解》。建设工程合同纠纷：254个裁判规则深度解析▽▽▽▽▽★★★★★71个典型案例52个关联案例13个专题坚持问题导向立足实务操作注重司法政策讨论提供建设工程合同纠纷 实务解决路径壹.建设工程合同效力裁判规则1施工总承包 与专业承包的承包人，既需符合资质类别也需符合资质等
级，否则施工合同无效。 裁判规则2施工劳务承包的承包人只需具备劳务资质，不区分类别与等级。 裁判规则3劳务分包合同签订在新《建筑业企业资质管理规定》施行之前，承包人具备施工劳务资质，但不符合原《建筑业企业资质管理规定》所定类别或等级的，应当认定劳务分包合同有效。 裁判规则4农村房屋中的非住宅，受《建筑法》调整，如果承包人不具备相应资质，施工合同无效。 裁判规则5农村房屋中的住宅，三层以下的，属“农民自建低层住宅”，不要求承包人具备相应资质；三层（含三层）以上的，承包人必须具备相应资质。 裁判规则6 “农民自建低层住宅”的承包人未取得工匠资格证的，不影响施工合同效力。 裁判规则7装饰装修（含住宅室内装饰装修）工程属于建设工程，装饰装修（含住宅室内装饰装修）合同属于建设工程合同。 裁判规则8装饰装修工程应区分“公装”与“家装”，公装工程的承包人应当具备相应资质，否则装饰装修合同无效，家装工程不要求承包人具备相应资质。 裁判规则9对家装工程合同，不宜再区分工程内容，对承包人资质作不同要求。
最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释 [提要]最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释包括建设工程施工合同无效的三种情形，以及建筑施工合同无效后的法律效力等内容。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议通过法释[2004]14号) 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。 △第一条(合同无效的情形)建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 ☆第二条（合同无效，工程验收合格的处理原则）建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 ☆第三条（合同无效，工程验收不合格的处理原则）建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： (一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持; (二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。 因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 ☆第四条（违转包、分包合同的处理原则）承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第五条（施工中取得资质的，按有效处理）承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。 ☆△第六条（垫资原则上按有效处理）当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
建筑工程施工技术管理的具体措施 建筑工程施工技术管理主要指运用系统化的理论观点和科学方法进行规划的一种综合管理活动，下面是搜集的一篇关于建筑工程施工技术管理问题探究的，欢迎阅读借鉴。 近年来，随着施工企业竞争日异激烈，技术管理水平所反映的竞争势力也较为突出。建筑工程施工技术管理是企业管理的核心基础工作，施工技术管理水平的高低直接关系到建筑物使用功能和整体质量，以及建筑物的使用寿命。有的企业尽管拥有雄厚的物质力量，但由于技术管理的薄弱，管理制度不健全，而在竞争中处于被动的境地。技术管理工作的主要任务是运用管理的职能与科学的方法，去促进技术工作的开展。实践证明，施工技术管理工作是施工企业的重要组成部分。 注重技术管理，提高管理水平对企业经营管理好坏与否具有非常重要的意义。不重视工程技术管理所产生的严重后果，足以说明技术管理在建筑企业中所处的重要地位。因此，应加强全方位、系统化的综合管理，逐步推进新技术的深入应用，以确保施工技术管理水平进一步得到提高。 1、建筑工程施工技术管理概要 建筑工程施工技术管理，主要指运用系统化的理论观点和科学方法，对于施工技术的各组成要素和各种技术行为，进行规划、组织和协调的一种综合管理活动。基于建筑工程本身具有工序复杂、多工种交叉操作以及多项技术综合运用的特点，势必决定了施工技术管理活动的多样性和复杂性。一般意义上的“技术管理”，主要包括施工图的会审、 施工组织设计的编制、施工质量管理以及竣工验收等系统化的全过程技术管理工作。“施 工技术的组成要素”主要指实施全面技术活动依赖的各种技术标准、技术资料、技术设备 以及技术人才等。 2、建筑工程施工技术管理的基本现状 目前，我国大部分施工企业的施工技术管理仍局限于粗放型经营管理的模式，缺乏完善的施工技术管理制度和管理体系，仅停留在依靠文件归档和表面化的技术质量管理的浅层范畴。当建筑工程中标后，施工企业对于分包工程缺乏全面系统的技术管理，使施工技术管理工作很难顺利开展，而导致施工技术管理工作不到位，失去了应有的实际作用，不能为质量管理、成本管理、安全管理等全面管理工作提供必备的条件，最终影响了企业核心竞争力的进一步提高。面对这样的基本现状，应加强对建筑工程施工技术管理进行深入分析，提高对于施工技术管理的重视程度，不断促进技术管理工作水平的提高，以最大化地提升施工企业的核心竞争力，这是现代建筑施工企业亟待于解决的首要问题。 3、注重技术管理
施工合同纠纷诉讼案件应当如何确定原告和被告 发布日期：2012-12-08 浏览次数：144 《中国建设工程律师网》杨磊律师整理 一、因建设工程质量发生争议地,发包人可以将总承包人、分包人和实际施工人作为共同被告提起诉讼. 因工程质量引起地纠纷,发包人只起诉承包人,在审理中查明有转包地,应追加实际施工人作共同被告,实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任. 二、实际施工人可以以转包人、违法分包人为被告起诉；总承包合同无效地,实际施工人也可以将发包人作为被告,发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任. 建设工程施工合同有效,分包单位就分包合同纠纷直接起诉建设单位地,应裁定驳回起诉. 三、施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业名义签订建设工程合同,而被挂靠建筑施工企业不愿起诉地,施工人可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告. 施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业地名义签订建设工程合同而被起诉地,应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告；被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽地工程不符合质量标准造成发包人损失地,应承担连带责任. 四、因共同承包、联合承包而进行地建筑工程项目,产生纠纷后诉至法院地,应以共同承包人、联合承包人为共同诉讼人起诉或应诉；发包方仅起诉一方承包人或者仅一方承包人起诉发包方地,应通知或追加其他承包人参加诉讼. 共同承包人、联合承包人组成联营体且具备法人资格地,则应以该联营体为诉讼主体. 两个以上地承包人联合承包工程,由其中一方与发包人签订建设工程合同而发生纠纷地,其他联合承包工程地施工人应列为共同地原被告. 两个以上地法人、其他经济组织或个人合作建设工程,并对合作建设工程享有共同权益地,其中合作一方因与工程地承包人签订建设工程合同而发生纠纷地,其他合作建设方应列为共同原被告. 五、建筑施工企业有营业执照地分支机构（如分公司、工程处、工区、项目经理部、建筑队等）所签订地建筑工程承包合同,产生纠纷后诉至人民法院地,可以以该分支机构作为诉讼主体,也可以以建筑施工企业作为诉讼主体. 建筑施工企业地分支机构无营业执照地,产生纠纷诉至法院地,应以该建筑施工企业为诉讼主体起诉或应诉.该建筑施工企业地分支机构坚持以建筑工程地承包方起诉地,应当裁定驳回起诉. 建设单位起诉该建筑施工企业地分支机构地,应告知以建筑企业为被告,不同意更换地,驳回起诉. 承包方起诉建设单位地分支机构,也应告知其更换当事人,如坚持起诉地,应裁定驳回起诉. 六、因分包工程产生纠纷后,原则上以分包合同地主体确定诉讼当事人.如建设单位因分包工程起诉总承包人地,应追加分包单位为共同被告,如建设单位直接起诉分包单位,应追加总包单位为共同被告. 七、因转包产生地建筑工程承包合同纠纷,如建设单位起诉,应列转包人和接受转包人为共同被告；如因转包合同产生纠纷,应以转包人和接受转包人为诉讼主体,建设单位未履行合同约定义务地,可列为第三人；存在多层次转包地,除诉讼当事人外,应将其他各方列为第三人.
有关建筑工程合同纠纷相关问题认定的总结 最高人民法院于2004年9月29 日发布了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，自2005年1月1日正式实施以来对于规范我国各级人民法院在审理有关建设工程合同纠纷案件上的司法统一性起到了很大的作用，在司法实践过程中也逐渐形成了一些统一的观点意见，我们通过对最高人民法院和上海市第一中级人民法院发布的一些案件判决的总结，拟归纳出部分有关建筑工程合同纠纷的问题认定。 1、不需招投标的工程未经招投标而签订的工程建设合同是否有效问题？ 《招标投标法》第三条规定了必须进行招投标方能进行发包的建设工程种类，同时《建筑法》第十九条规定不适合招投标的工程可以直接发包。因此对于《招标投标法》第三条规定的工程种类而言招投标属于法律强制性规定，未经招投标而经行发包的工程建设合同属于无效的合同。但是法律无强制性规定需要招投标的建设工程，建设方直接与承包方签订的建设工程合同不会因为没有招投标而无效。 2、建设工程转包问题的认定。 所谓的建设工程转包是指承包方承接建设工程之后，自己没有对建设工程进行建设而是直接把所有的建设工程转包给第三人的行为，建设工程的转包行为受到我国相关法律规范的禁止，因此转包合同将会被人民法院依法认定为无效的合同。现实工程建设过程中经常会出现承建方承包工程之后刻制好相应的工程项目专用章，在把工程建设的所有工作以及工程项目专用章一同转交由第三方，在工程建设过程中，工程项目所有对外需要签章的都是加盖承建方刻制好的工程项目专用章。或者承建方以劳务分包的形式把所有的工程建设全部发包给一家建设企业（或施工队伍）进行建设，而承建方在工程建设过程中自始至终都没有派员对工程建设进行管理，亦未对主要的技术活动进行指导监督，即在整个建设过程中没有付出相应的劳动义务。当出现以上两种情形或类似情形时法院一般都会认定承建方与实际施工人之间的相关建设工程合同为转包合同，然后判定合同无效。是否属于非法转包的关键性在于承建方在工程建设过程中有没有付出了相应的劳动，一般的判断在于审查承建方是否派员对工程项目进行管理，是否对关键性技术进行指导监督等，无论工程最终转手几次，只要符合上述情形的合同关系都
龙源期刊网 http://biz.doczj.com/doc/7918748249.html, 建筑工程施工合同纠纷的处理及合同管理 作者：闵清华 来源：《城市建设理论研究》2013年第12期 摘要：我们有必要重新审视所订立的建设工程施工合同，从中发现漏洞和不足，有的放矢地制定相应的对策，积极预防纠纷的发生。本文分析了建设工程施工合同纠纷产生的主要原因，探讨了如何处理建筑工程施工合同纠纷及合同管理。 关键词：建筑工程；施工合同；纠纷；处理；合同管理 中图分类号：K826.16 文献标识码：A 文章编号： 随着中国房地产市场和装饰装修市场的发展，各级法院及仲裁机构受理的建筑工程施工合同纠纷呈逐年上升趋势，案情也愈加复杂。建筑工程施工合同是工程项目管理的重要内容之一，因此极有必要对建筑工程施工合同纠纷及合同管理进行探讨与研究。 一、建筑工程施工合同的概念 建设工程施工合同的概念在中国的《合同法》和《建筑法》中都有明文规定。《建筑法》第十五条规定：“建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务，不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任”。《合同法》第二百六十五条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”从这些法律规定我们可以清晰地看出，建设工程施工合同是建设工程合同的一种，是指承包人按照发包人的要求，依据勘察、设计的有关资料、要求，进行施工建设、安装的合同；是承发包双方为实现建设工程目标，明确相互权利、义务关系的协议；是承包人进行工程建设、发包人支付价款，控制工程项目质量、进度、投资，进而保证工程建设活动顺利进行的重要法律文件。 二、建筑工程施工合同纠纷产生的主要原因 1、合同权利不平等 从目前实施的建设工程施工合同文本看，施工合同中绝大多数条款是针对发包方制定的，其中大多数只强调承包方的义务，对发包方的制约条款偏少，特别是对发包方违约、赔偿等方面的约定不够具体，也缺乏行之有效的处罚方法。在实施施工合同时，为了避免自己的利益蒙受损失，采取偷工减料或非法分包甚至违法转包，遗患无穷，同时，也不可避免地导致了纠纷的发生。 2、合同文本不规范