等法律行为的成立 合同之债等债权行为
法律行为的实质要件
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
对不同性质的法律行为 《布斯塔曼特法典》
的实质要件作不同规定
第186条
首先适用行为人的属人 法
一般适用行为地法
《德国法例》第7 条
少数国家适用意思自治 《日本法例》第7
原则
条
依确定法律行为效力的 前捷克国际私法第
准据法
4条
2.法律行为形式要件的法律适用 （1） 根据“场所支配行为”原则，适用行为地法。
关家庭法、夫妻财产法或继承法中的冲突规则来决定。
6.大陆法系国家强调委托代理合同和代理权的区别，前者是代理
的内部关系，后者是代理的外部关系。
7.对于国际代理中本人与代理人之间的内部关系，应适用意思自
治关系。
8.对于诉讼代理问题，应适用法院地法。
9.对于船长的行为是否约束船主问题，一般应适用船旗国法。
10.对于法定代理问题，应根据所涉问题的法律领域，分别由有
2.代理外部关系的法律适用 代理外部关系主要是当事人之间的合同关系，应属 合同法调整范围，适用确定合同准据法的原则，即 外部关系完全由附属于缔约第三人与本人或代理人 之间订立的合同的法律支配。
3.代理权的法律适用 作为代理内部关系和外部关系的交叉点，有关代
理人代理权的设立、行使及其效力的准据法，因所 涉各方当事人的利益不同，各国的立法和司法实践 有不同的法律适用规则。
2.关于代理的立法体例。
3.关于代理的分类及代理法的适用范围。
4.关于代理制度的具体内容， 即在代理关系的产生和终止、代理
代理人 内部 被代理人
关系
关系当事人之间的相互关系等方面，
各国的规定也存在着较大的区别
代理权实施关系
外部关系
相对人
(二) 代理的法律适用 1.代理内部关系的法律适用
应当区别法定代理和委托代理。 (1)关于委托代理:本人与代理人的关系，一般认 为属委 托合同关系，故应适用合同自体法,既依照 意思自治和最密切联系原则适用法律，但紧密联系 的标志各国认识不同。海牙国际私法会议的规定 (2)关于法定代理的法律适用 法定代理则适用当事人的属人法
（二） 法律行为的法律适用 1.法律行为实质要件的法律适用 由于法律行为内容的复杂性，对于其实质要件准据法的确定难 以依据一条单一的冲突规则，通常是依国际私法关系的不同性 质和种类，以及调整各类关系的规范的不同特点分别确定。具 体情况如下表：
解决的问题
规则
例子
基本思路
行为能力问题 物权、债权、知识产权
思
考
题
1.对各种法律行为的法律适用，一般适用行为地法。
2.各国一般分别考虑法律行为的实质要件和形式要件，以便分别
确定它们的准据法。
3."场所支配行为"原则自法则区别说以来便是解决法律行为形式
要件的一个主要原则。
4.对不动产的登记和处分，可以适用当事人选择的法律。
5.票据行为的方式一般适用行为地法。
第十章 法律行为和代理的法律冲突法
一、 法律行为的法律适用
(一) 法律行为的法律冲突
民事行为、法律行为、民事法律行为及其成立与生效
法律行为 、法律行为成立与生效，各国立法存在着差异。主要 体现在以下几点： 1.关于当事人的行为能力以及对某些行为能力的主体范围的限 定不同。 2.关于意思表示的方式、效力及表示错误的后果，各国的规定 不尽一致。 3.关于标的，各国均规定应为合法、可能和确定，单是合法一 项，就因各国法律的规定不同会产生法律冲突问题。 4.关于法律行为的方式，一般存在口头形式与书面形式之别， 但在具体规定上，各国不尽相同。另外，关于不遵守法定方式 的民事行为的效力，各国亦存在分歧。
在我国《民法草案》第26条
法定代理和指定代理，适用代理行为地法律或者 代理人实施代理行为时住所地法律。
委托代理的当事人可以选择所适用的法律，当事 人没有选择的，适用代理成立时被代理人住所地法律
委托代理的被代理人与第三人或者代理人与第三 人的关系，适用代理人行为地法律或者代理人实施代 理行为时住所地法律。
二、 代理的法律适用
（一）代理的法律冲突
1.关于代理制度的理论基础，大陆法系的代理制度以将委任与代
理权严格区别开来的区别论为基础,认为“代理是委任的基础”,将
委任合同与代理权的范围、后果严格区别开来;而普通法系代理的
理论基础则是本人与代理人等同的等同论。认为“委任是代理的
基础代理”将而者等同起来.
根据公约第6条的规定，在当事人没有根据公约第 5条选择法律时，应适用代理关系成立时代理人的 营业地法，若没有这种营业地，则改为适用其惯 常居所地法。但是，如果代理人的主要活动地国 又是本人的营业地或惯常居所地，则应以该国法 律作为适用的法律。而且，如果本人或代理人有 一个以上的营业地时，则上述所指的营业地应以 与代理关系有最密切联系的营业地为准。应该说， 海牙公约的规定是比较全面的。
（2） 选择适用法律行为本身的准据法和行为地法。
（3） 依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范。
3.我国法律行为形式要件的法律适用
以适用行为地法为主（如结婚行为），以其他法律适 用规则为辅。如涉外物权成立的实质要件和形式要件 适用物之所在地法；涉外债权的实质要件适用债权行 为自体法，形式要件适用中国法；涉外票据行为，适 用票据行为地法。