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PE案例:对赌协议中的股权回购---律所整理

对赌协议中的股权回购

吉贤律所鲁宏

案情简介:2010年10月19日,九鼎投资中心作为甲方、蓝泽

桥作为乙方、宜都天峡公司作为丙方、湖北天峡公司作为丁方,共

同签署了《苏州周原九鼎投资中心(有限合伙)对宜都天峡特种渔

业有限公司之投资协议书》,协议明确各方合作宗旨与目的为:资

源共享,优势互补,规范管理,加快发展,产品经营与资本经营相

结合,做强做大丙方主营业务,提升综合竞争力,致力于实现丙方

在中国境内资本市场公开发行并上市。协议约定:乙方和丁方承诺

将对丙方进行增资,本次增资后丁方占丙方增资后股份总数的51%;甲方向丙方投资7000万元取得丙方本次增资后股份总数34.3%的股份;第三方投资者向丙方投资3000万元取得丙方本次增资后股份总

数14.7%的股份。在协议规定的前提条件全部满足后五个工作日内,甲方应以现金形式支付投资款7000万元至专用账户。丙方收到甲方

投资款7000万元之日,为本次投资完成之日。投资完成后,甲方按

照丙方章程的规定享有股东权利并承担股东义务。协议对投资完成

后的其他事项作出了具体约定。其中第七条关于业绩承诺和股权奖

励条款项下载明:乙方、丙方、丁方共同进行丙方的经营业绩承诺,保证丙方2010年度实现净利润不低于1500万元,2011年实现净利

润不低于3000万元,2012年度实现净利润不低于5000万元。如丙

方2010年、2011年与2012年实现的年度净利润均达到或超过本协

议承诺的业绩指标,甲方和第三方投资者按照各自持有股权比例,

将不少于本次增资后9%的丙方股权作为奖励赠予丁方,其中甲方奖

励丁方本次增资后6.3%的丙方股权,第三方投资者奖励丁方本次增

资后2.7%的丙方股权。如丙方公开发行股票申请在2013年12月31

日之前通过中国证券监督管理委员会审核,则不论丙方是否实现了

本协议了7.1条中所承诺之业绩,甲方和第三方投资者按照各自持

有股权比例,将本次增资后9%的丙方股权作为奖励赠予丁方,其中

甲方奖励丁方本次增资后6.3%的丙方股权,第三方投资者奖励丁方

本次增资后2.7%的丙方股权。如果丙方2013年12月31日之前公

开发行股票申请尚未通过中国证券监督管理委员会审核,若丙方

2010年、2011年与2012年实现的年度净利润均达到或超过本协议

承诺的业绩指标,2013年度丙方实现净利润达到1亿元,且丙方鱼

子酱产品产生的净利润不超过4000万元,甲方和第三方投资者将按

照各自持有的股权比例再奖励丁方本次增资后2%的丙方股权,其中

甲方奖励丁方本次增资后1.4%的丙方股权,第三方投资者奖励丁方

本次增资后0.6%的丙方股权。如果丙方公开发行股票申请在2013

年12月31日前通过中国证券监督管理委员会审核,则上列未通过

审核情形下奖励条款自动失效。如果丙方公开发行股票申请通过中

国证券监督管理委员会审核,且甲方持有的丙方股份实现上市变现后,甲方与第三方投资者按股权比例共同奖励乙方现金500万元。

上述股权奖励约定的第三方投资者给予丁方的奖励,由乙方、丙方、丁方与第三方投资者所协商、确定和督促收取,最终其是否及怎样

协商、确定和收取与甲方无关。

甲方在该协议中承诺并保证:按照协议要求按时完成投资入股

的相应流程,足额到位投资资金;采取具体行动积极协助丙方实现

在国内A股市场公开上市;投资后通过董事会、股东会参与丙方管理;协助丙方拓展客户领域,选择投资项目,物色并购对象,推进

丙方做大作强。积极协助丙方获取1亿元的贷款融资额度。

《补充协议》约定:除非甲方另以书面形式同意延长,如果丙

方自本次投资完成之日起至2014年12月31日的期间内丙方未完成

公开发行股票和上市,则甲方可于2014年12月31日后随时要求丙方、乙方及丁方受让甲方持有的全部或部分丙方股份,乙方和丁方

承诺予以受让。乙方及丁方受让价款计算公式如下:受让价款=甲方

总投资额X(1+8%)n-甲方入股期间从丙方获得的业绩补偿-甲方

届时因已转让部分丙方股份所取得的收入(含已分红的收入)。上

述公式中,n代表甲方持有股份的时间,时间从甲方投资款汇到丙

方验资账户之日起开始计算,到甲方收到所有受让价款之日结束(n

精确到月,如两年三个月,则n=2.25);如果乙方、丁方对丙方发

行上市申报不予以正常配合,或者丙方提交甲方的尽职调查材料以

及本次投资后的材料中相关数据有重大虚假(差额百分之十(10%)

以上),或者乙方实际控制的其他投资、经营任何与丙方主营业务

相关的其他业务或企业且其资产规模超过丙方资产规模的5%;则甲

方有权选择在上述任何一种情况出现后一个月内要求乙方受让甲方

持有的全部或部分丙方股份,乙方承诺予以受让,受让价格具体按

照以下公式确定:受让价款=甲方总投资额X(1+8%)n-甲方入股

期间从丙方获得的业绩补偿-甲方届时因已转让部分丙方股份所取得

的收入(含已分红的收入)。上述公式中,n代表甲方持有股份的

时间,时间从甲方投资款汇到丙方验资账户之日起开始计算,到甲

方收到所有受让价款之日结束(n精确到月,如两年三个月,则

n=2.25)。

2010年10月21日,九鼎投资中心通过中信银行总行营业部向

宜都天峡公司汇入7000万元。同年12月29日,湖北省宜都市工商行政管理局核准宜都天峡公司工商变更登记,宜都天峡公司投资人

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