“阴阳合同”问题浅析
依据《中华人民共和国建筑法》第20条的规定，主要的合同条款需通过招投标确定，即经过招标投标程序的工程，施工单位发出投标文件，构成要约，而建设单位向施工单位发出的中标通知书即为作出承诺，双方应依据中标通知书签订建设工程施工合同，并依据该合同确定工程施工过程中的权利义务关系。而在实践中存在的主要问题是：经过合法的招投标程序，双方签订了一个建设工程施工合同，且该合同在建设工程管理部门备案；与之相对应，双方为规避政府管理，私下又签订一个建设工程施工合同，未经过合法的招投标程序且该合同未在建设工程行政管理部门备案。这种私下作承诺的现象大量涌现，从而出现两套合同、两种约定的局面，应如何认定两个合同的效力?应执行在政府备案的“阳合同”，还是执行双方真实意思表示的“阴合同”是解决“阴阳合同”问题的关键所在。
本文主要运用《中华人民共和国建筑法》(以下简称《建筑法》)、《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招标投标法》)、《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)解决“阴阳合同”带来的争议，同时参考1992年建设部第23号令发布的《工程建设施工招投标管理办法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)》(以下简称《司法解释(征求意见稿)》)、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《司法解释》)的相关规定对该问题进行分析说明。
一、“阴阳合同”的定义
1.“阴阳合同”(又称“黑白合同”)的概念，主要出现于《招标投标法》颁行之后。“阳合同”为建设单位、施工单位按照《招标投标法》的规定，依据招投标文件签订的在建设工程管理部门备案的建设工程施工合同。其主要特点为：经过合法的招投标程序，该合同在建设工程管理部门备案，形式合法。与之相反，“阴合同”是双方为规避政府管理，私下签订的建设工程施工合同，未经过合法的招投标程序且该合同未在建设工程行政管理部门备案。其与“阳合同”相对比，主要特点为：在建设工程管理部门未进行备案或变更登记。而“阴阳合同”的区分针对的是必须进行招。北京仲裁委员会工作人员。投标程序而签订的建设工程施工合同，对于非必须进行招投标程序的合同，双方选择了招投标程序，无所谓的“阴阳合同”，不适用《招标投标法》第46条的禁止性规定，应按双方的真实意思表示来确定适用哪一合同。
2.如何区分签订“阳合同”后对合同的变更协议是“阴合同”还是合法变更? 一种观点认为：当事人签订中标合同后，如出现了变更合同的法定事由，双方协商一致后可以变更合同；但合同的变更的内容应及时到有关部门备案，如果未到有关部门备案，就不能成为结算的依据。这种观点实际上是强调了变更合同应有法定事由、且必须经备案后才能具有与“阳合同”一样的效力。
另一种观点认为：当事人签订中标合同并备案后，当事人根据合同的约定经协商一致可变更合同，其中当事人变更非实质性内容的无
需备案；变更实质性内容的，也要看当事人双方的意思表示，如果双方同意以变更合同为结算依据的应准许；如果双方发生争议的，也要看变更是否有正当理由，如有正当理由(如因设计变更造成的价款增减等)，应不以是否备案来限制变更合同作为结算的依据，是否为合法变更仅应以法律、行政法规来作为判断依据。即应当缩小“阴合同”的适用范围。
还有一种观点认为：按照《招标投标法》第46条的规定，任何性质的背离原合同实质性内容的变更协议都违背了该条的禁止性规定，均构成“阴阳合同”。从目前的建设行政规定看，只规定了施工合同签订的备案，并没有规定合同变更的备案，因此，不能以合同变更作为判断合同或部分合同条款效力的标准。如变更的内容突破了原合同的约定，且是实质性的内容，就应当以“阴合同”论，以维护《招标投标法》的严肃性。事实上，从行政管理角度来看，只要是经过建设工程行政管理部门的备案程序，实质性内容不一致的变更协议根本无法进行登记。而实质性内容的变更是解决问题的核心内容，影响双方经济支出的界定双方责权利的条款均构成实质性内容，不仅限于承包范围、合同价款、工期、质量标准。
“阴阳合同”与合同变更的区别，如果中标合同有效，施工过程中又确实需要变更，变更是否要经过备案，未备案是否能作为合同依据?在现行法中，以备案作为合同效力的依据，尚没有依据。《司法解释》也是从如果履行过程中发生了重大变化的角度、而不是从备案这个角度出发来考虑问题的。
二、“阴阳合同”的典型情形及成因：
建设工程中“阴阳合同”现象比较普遍，主要有三种典型情形： 1.招投标人均按造价管理的规定计算，进行招投标，并将中标结果备案。招标人与中标人又通过补充协议等形式，修改“阳合同”的主要条款，包括工程承包范围、工程价款、工期、质量等级、给付款项期限等；
2.招投标人均按造价管理的规定计算，进行招投标，并将中标结果备案。招标人与中标人私下又签订一个合同，约定承包人中标后进行一定程度的让利。一些情况下，双方直接在私下合同中约定中标合同仅为在政府备案使用，一切双方权利义务以私下合同为准；
3.招标人在发布招标公告前，向拟投标人发出调查表，内容涉及让利，并以此作为参加投标的先决条件，促使投标人互相压价。
此外，在实践中也存在着另类的“阴阳合同”情形，即业主为外国投资者、承包人为外商投资建筑企业的法律关系中，有时出现双方违规，在私下协议中采纳FIDIC条款或者该外商所在国的工程示范条款，语言采用外文，但为备案方便，简单地套用中国建设工程示范合同文本。这样来讲，“阴阳合同”即是截然不同的两个合同，而且往往私下协议在前、备案合同在后。
从“阴阳合同”成因来看，其存在与中国建筑行业的现行体制及造价制度均有一定的关系。一方面，《招标投标法》中规定了工程应采纳两种评价方法，即按综合评价法、(不低于成本)合理低价法进行评价，而实际中确定是否低于成本很难。所以在招投标过程中常采取
综合评价法，这与实践中采纳的合理平均价格衡量的结果又不一致，一定程度上与业主的期望相悖，于是“阴合同”应运而生；另外竞争价格比国家取费也要低，即使是国有投资项目，为了更好地保护国有利益，业主也要求承包人进行更好的让利，这在正常招投标过程中很难体现出来，这也促使“阴合同”的产生。另一方面，现在，中国建筑行业竞争环境恶劣、市场管理不成熟，投标文件按标底所作价格计算，导致私下作承诺的现象大量涌现，从而出现两套合同、两种约定的局面，这是在建筑行业现行体制下“阴阳合同”的成因，本文拟从法律制度角度去解释“阴阳合同”现象，并尝试去解决其带来的争议。
三、与“阴阳合同”相关的法律规定检讨 (一)《司法解释(征求意见稿)》的规定
《司法解释(征求意见稿)》第6条对“阴阳合同”效力的认定进行了规定：“发包方以排挤其他投标人为目的，利用其在签约中所处的优势地位，就同一建设工程除与承包人公开签订的建设工程施工合同外，又强迫承包人签订另一份工程价款、工期等方面与中标签订的合同不一致且有利于发包方的建设工程施工合同，人民法院应认定招标投标时签订的合同有效。”
笔者认为，《司法解释(征求意见稿)》第6条中单独作出的规定是立法上对“阴阳合同”效力认定的一次大胆尝试，该条对规定情形下出现的“阴阳合同”，确认“阳合同”有效。但该条规定因存在如下问题，不能真正地解决实践中“阴阳合同”带来的司法困惑：
其一，该规定以偏概全，很难对实践中的诸多“阴阳合同”情形形成有效的规制。该条对“阴阳合同”的情形添加几个限制条件：一为排挤其他投标人的目的；二为强迫承包人签订“阴合同”的主观条件；三为利用在签约中的优势地位的客观条件。上述限制条件在司法实践中难以证明且难于操作；
其二，该规定仅对“阳合同”的有效性进行确认，对解决问题并无裨益。“阴阳合同”的存在，损害着其他投标人的利益，也损害着国家利益，确认“阳合同”的效力在多数情形不存在障碍，而是否否认“阴合同”的效力，才是解决问题的关键。如果“阴阳合同”均为有效，相冲突的条款如何履行呢?且如何制止两套合同的存在对其他人利益甚或国家利益的损害呢?
故笔者认为，该《司法解释(征求意见稿)》中所规定的无效情形不确定、且过于庞杂，与《合同法》的主旨相违背，不便于实际操作。而在《司法解释》正式文本中已将针对“阴阳合同”效力的规定删除，可见，对于“阴阳合同”这一复杂问题的解决，立法尚未有较成熟的解决方案。
(二)《司法解释》正式文本的相关规定
《司法解释》正式文本中未对“阴阳合同”效力进行明确的认定，只在第21条规定“以备案的中标合同作为工程款结算的依据”。但从该规定可以看出如下的立法取向：
1.该条适用范围比较狭窄。
《司法解释》第21条适用于这样的情形：与备案的中标合同实质性内容不一致的就同一工程另行订立的建设工程施工合同内容，不作为结算依据。
该条解释的适用前提为：招投标程序没有瑕疵、中标合同有效。在招投标程序有瑕疵的情形下，如果是必须经过招投标程序的工程，中标无效，中标合同也应无效，“阴阳合同”均应无效；如果工程非必须经过招投标的程序，当事人选择了招投标程序，非真正意义上的“阴阳合同”，以双方当事人最后的、真实的意思表示作为约束双方当事人权利义务的内容。
2.对该条解释的初步解读。
该条解释中作为结算依据的合同应为既经过合法的招投标又在建设行政管理部门备案的合同。从法律角度来讲，本条强调的是合法的结算依据应为经过合法招投标程序而签订的合同，该合同对工程价款的约定不违反法律、尤其是《招标投标法》的强制性规定。而对合同备案形式的要求，应从市场的监管、行政管理角度去考虑，而是否备案不应作为认定合同是否有效的依据。
该条解释未对“阴阳合同”的效力进行正面的、明确的规定。而且除工程价款外的其他条款，包括对工期、工程质量、付款条件等条款也是工程施工合同中的重要条款，这些条款在一定程度上也影响着工程价款的最终确定，同时影响着双方当事人之间的重要权利义务。该条解释仅规定“阴合同”在此情形下不能作为工程价款结算依据，不能简单地扩大理解释为“阴合同”无效，该条解释对“阴合同”中
工程价款以外的其他条款的效力如何认定未进行规定，在“阴合同”对“阳合同”进行有益补充的情况下，该部分条款对双方仍应具有拘束力。
该条解释对“阳合同”作为结算依据的确定，主要基于“阳合同”是双方当事人符合法律规定、经过合法的招投标程序、依据中标合同签订的合同；对“阴合同”作为结算依据的否定，主要源于“阴合同”
违反了法律、主要是《招标投标法》的强制性规定，在中标合同以外签订与该合同实质性内容相违背的其他协议。因此，签订的其他协议是否与中标合同构成实质性内容相违背，是确定“阴阳合同”效力及何为工程结算依据的核心内容。对合同实质性内容的理解，有几个关键因素：工期、质量、价款等，但实质性内容不应局限于这几项。有些内容表面看来不是很关键，但在很大程度上了影响到合同当事人的利益，如付款期限等，如变更也应视为与中标合同实质性内容相违背。因而影响双方经济支出的界定双方权、责、义的条款均构成实质性内容，包括但不局限于承包范围、合同价款、工期、质量标准等条款。
四、对“阴阳合同”效力的认定
“阴阳合同”的效力如何认定是解决“阴阳合同”问题的核心所在，只有对“阴阳合同”的效力进行合理的认定，才能在司法实践中较好地解决“阴阳合同”所带来的问题。就“阴阳合同”的效力的认定，目前主要有以下三种观点：
(一)“阴合同”有效
该观点主要为：“阴合同”体现了双方当事人的真实意思表示，双方在实践中亦按照“阴合同”的主要条款实际履行，则该合同对双方当事人均具有拘束力。至于“阴合同”违反了招投标程序和备案程序，则应由行政单位进行管理和处罚，但不影响“阴合同”中双方当事人的真实意思表示在民商法领域的效力。对招投标程序和备案程序的异议可以通过行政复议或行政诉讼程序予以纠正，其形式上的瑕疵不足以导致对其效力的全盘否定。故“阴合同”应为有效。
(二)“阳合同”有效，“阴合同”无效
多数人持有该观点，认为：“阳合同”为建设单位、施工单位按照《招标投标法》的相关规定，依据招投标文件签订的施工合同，其为符合法律强制性规定的合同，且在建设行政主管部门备案，应为有效；与之相反，“阴合同”为双方私下协议，未按《招标投标法》进行招投标程序，且双方以此规避政府的管理，违反了法律强制性的规定，同时该合同未在建设行政主管部门备案，形式上欠缺生效要件，应为无效。《招标投标法》第46条明确规定：招标人和中标人应在文件发出后30日后签订合同，双方不得再签订违背原来合同实质内容的其他协议。“阴合同”因与“阳合同”实质性内容相违背而违反了上述法律的强制性规定，应为无效。
(三)“阴阳合同”都无效
少数人持有该观点，认为：依据《招标投标法》和相关法律规定，施工合同涉及的工程项目如是必须进行招投标的项目，则工程必须经过招投标程序，且招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信
用的原则进行。如当事人双方在进行项目招标投标过程中，存在招标人私下内定中标人，并对投标方案等实质性内容进行过谈判等行为，违背了《招标投标法》的相关规定，应为无效中标，因此导致“阴阳合同”符合《合同法》第52条规定的无效合同情形之一，故“阴阳合同”均应无效。
笔者认为，第一种观点是对《招标投标法》的践踏，《合同法》从立法角度已经对合同无效的情形进行了严格的规定，只有符合《合同法》第52条的情形之一，才应认定为无效。而第52条规定无效情形之一为违反法律强制性规定，该条规定及相关司法解释并未对该条进行狭义解释，即违反哪一领域，行政管理抑或民商事领域的法律规定合同应为无效，故对此处“法律”不应进行任意的狭义解释。该条从行政管理或民商事领域来区分强制性法律规定，并进而认可违反《招标投标法》强制性规定的“阴合同”的效力没有法律依据。
后两种观点在一定程度上是正确的。但笔者认为，“阴阳合同”仅是从行政管理角度，依据形式上合同是否经过合法招投标程序、备案进行的划分，不能简单地从“阴”、“阳”合同角度去确认合同的效力，而应从合同是否符合《合同法》第52条无效情形的规定，是否违反法律的强制性规定角度去确认“阴阳合同”的效力，不能简单地区分“阴阳合同”是否有效，应依据一定的原则，在实践中针对具体情况进行分析。
五、对“阴阳合同”问题的分析
“阴阳合同”的出现，究其根源为双方实际订立的施工合同与招投标文件内容不一致，或称内容相违反。其引发的主要问题为：“阴合同”、“阳合同”内容不一致时，何者是双方有效的真实意思表示，是否侵害到其他投标人的平等竞争权利，是否损害国家利益。
简单地否认“阴合同”的效力在一些情形下并不是解决“阴阳合同”问题的最佳途径。在“阴阳合同”问题上，如果一律认定“阳合同”有效，可能存在两个问题：一为该合同非当事人的真实意思表不；二为以合法形式掩盖了非法目的，侵犯了其他人的公平竞争权、甚至侵犯了国家利益。依据《司法解释》第2l条的规定亦难以得出备案的“阳合同”必然有效的结论。与此相应的，实践中一概否认备案以外的“阴合同”的效力对解决纠纷并无裨益。例如“阴合同”、“阳合同”的基本内容相同，而“阴合同”对承包范围、工程质量、结算办法等进行了详细的约定，而该约定仅为“阳合同”内容的细化，这种情形下，“阴合同”应有效。其实在这样的情形下，即使是存在两个版本的合同，私下协议仅为备案合同的有益补充。
笔者认为，对“阴阳合同”的效力认定，不能简单地从“阴”、“阳”合同形式上来确认其效力，从目前的法律、行政法规看，没有将备案与否作为合同有效的要件的相关规定，而“工程合同备案制度”源自于2001年6月1日颁布、实施的建设部第89号令《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》，该办法第47条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同；招标人和中标人不得再行订
立背离合同实质性内容的其他协议。订立书面合同后7日内，中标人应当将合同送工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。”该办法效力等级仅为行政规章，其他相关的规定出现在一些地方性规章中。
而建设部的上述规定仅要求施工合同签订的备案，对合同变更的备案程序未作出相应的规定，因而在合同变更的情形，也不应仅依据是否备案，即“阴”、“阳”合同的形式来确认其是否可以作为确认合同结算价款或确认双方其他权利义务的依据，应从其内容是否违反法律的强制性规定来判断其效力。
实践中难以解决的“阴阳合同”问题主要是“阴合同”与“阳合
同”、中标文件实质性内容相违背的情形，其实质主要是让利问题。本文主要从以下几个方面分析“阴阳合同”问题：
(一)登记备案与合同效力的关系
《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自合同成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”依据《合同法》的规定，在法律、行政法规明文规定的应进行登记备案的情形下，登记备案是合同生效的形式要件，未进行登记的，合同并非无效，而是成立尚未生效，而且该形式瑕疵可以弥补。
如前文所述，从现有对合同效力的法律规定来看，是否备案不是判断工程施工合同生效的必要条件，备案仅仅是一种行政管理，只是形式要件而已，不应对合同生效与否产生影响。而在法律无相应规定的情形下备案合同的证明效力亦不高于其他合同。因而不应以备案作
为合同效力确认的依据。不备案并不是否认“阴合同”效力的依据，笔者认为，应从内容是否违法来分析“阴阳合同”的效力。“阴合同”在因其违反法律规定时才为无效。而在“阴合同”与中标文件的实质性内容相违背的情形下，当事人在实践中遵循了“阴合同”，从其本意来讲，也是当事人的真实意思表示，那应从哪一角度否认阴合同的效力呢?笔者认为，应从作为结算依据效力方面否认“阴合同”。《司法解释》也是规定在此情形下，以“阳合同”作为结算的依据，从而否认了“阴合同”的部分内容效力，其他条款未违反法律的强制性规定仍应有效。
(二)需分析哪一个合同是双方的真实意思表示
在双方当事人就同一施工事项签订了两个合同的情形，从实际履行来看，应从哪一合同为双方的真实意思表示去分析问题，双方的真实意思表示才可作为判定双方权利、义务的依据。
(三)需分析该真实意思表示是否为受法律保护的“合法权益”，是否因违反法律的强制性规定而无效
l.对“法律”的范围的界定。
《合同法》颁行以来，司法实践中强调对当事人的自由意思表示的尊重，对合同效力的否认严格按照法律的规定。
只是从法律位阶上，只有法律、行政法规才能列为该位阶上，其他法律规范不属于该法律位阶，这一点是没有歧义的。而有争议的是哪类法律法规才应具有拘束力，这一点也体现在上述第1种直接确认“阴合同”有效的观点中。但笔者认为，即使法律的本身性质是行政
管理，但因我们对法律没有更狭义的适用规定，则法律对合同内容的强制性或禁止性规定，都应影响合同的效力。
而且无论从民事审判角度还是从仲裁实践来看，保护的是当事人的合法权利，符合法律规定内容的合同所确定的权利、义务，才是为法律所保护的当事人的合法权益。
2.部分违反法律强制性规定的合同内容无效。
依前文所述，形式上的瑕疵并不能使施工合同无效，关于内容违法而无效，主要源于《合同法》第52条关于合同无效的规定。
“阴阳合同”内容违反的强制性规定主要有两类：
第一类为是否损害其他投标人的平等竞争权利的强制性或禁止性规定。该类强制性或禁止性规定主要规定在《招标投标法》、《反不正当竞争法》等中；
第二类为是否损害了国家利益的强制性或禁止性规定。
在解决“阴阳合同”问题时主要分析其是否违反了《招标投标法》的强制性规定或禁止性规定，从而导致其符合上述《合同法》第52条的无效情形而无效。《招标投标法》第50条、第52条、第53条、第54条、第55条、第57条规定了中标无效的六种情形，第46条第1款规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。同时于总则部分第7条第1、2款规定“招标投标活动及其当事人应当接受依法实施的监督。有关行政监督部门依法对招标投标活动实施监督，依法查处招标
投标活动中的违法行为”，并于第49条、第51条、第59条、第62条规定了行政监督部门可以“责令改正”的几种情形。是否违反这些强制性或禁止性规定从而导致“阴合同”或“阳合同”无效，均需要审判机关或仲裁机构在审理实践中针对具体情形具体分析而得出结论，同时司法机关的实践也丰富了对“阴阳合同”这一特殊问题的理论研究。
对“阴阳合同”效力进行确认，以“阴”或“阳”合同作为结算或确定发包商、承包商权利义务的依据，从而否认了部分违反中标文件实质性的合同内容的效力，但其他合同条款未违反法律的强制性规
定仍应有效。
六、对“阴阳合同”的对策
笔者在本文中仅是针对“阴阳合同”的现象进行一些初步分析，但真正解决这一问题从而进一步规范中国建筑市场需要多方面的努力。从建设工程行政管理部门角度出发，制定更为严密、规范的建设工程施工合同的示范文本，设臵不可更改的条款，以保证双方当事人在此前及此后都不再签订与备案合同相违背的其他合同，否则建设工程行政管理部门不予备案，这样，直接从制度设计上来避免“阴阳合同”的出现。在司法审判中，法官通过法律适用活动，总结“阴阳合同”的具体情形、具体处理方式，并通过司法实践推动针对这一问题的立法活动，从法律制度上规范施工合同。总之，不论是从建设工程行政管理角度，还是从司法实践角度，应避免“阴阳合同”两套约定的现象出现；在现存的两套约定的情形下，挖掘受法律保护的双方当
事人的真实意思表示，对双方的权利义务进行合理判定，进而保护双方的正当的合法权益，是对“阴阳合同”问题分析的初衷，也是维护招投标秩序的严肃性、规范正常的建筑市场秩序所必需的。
建筑工程合同管理论文 学院: 建筑工程 班级: 土木11-5 姓名: 许永吉 学号: 7号 黑龙江科技大学
摘要：建设工程合同管理的概念,要想研究建设工程合同管理就必须学 会理解其以上的东西，深刻的体会他的作用，以及日常生活中的运用, 各种关系的确定主要是通过合同形式进行的，合同管理作为现代企业管 理制度的重要内容之一，能否实施有效管理，把好合同关，是现化企业 经营管理成败的一个重要因素。 关键词：合同管理；建设工程；管理制度 工程合同管理的基本概念 1．合同管理的目标 工程合同管理是对工程项目中相关合同的策划、签订、履行、变更、索赔和争议解决的管理。它是工程项目管理的重要组成部分。合同管理是为项目总目标和企业总目标服务的，保证项目总目标和企业总目标的实现。具体地说，合同管理目标包括： (1)使整个工程项目在预定的成本、预定的工期范围内完成，达到预定的质量和功能要求，实现工程项目的三大目标。 (2)使项目的实施过程顺利，合同争执较少，合同各方面能互相协调，都能够圆满地履行合同责任。 (3)合同的管理，还要在工程结束时使双方都感到满意，最终业主按计划获得一个合格的工程，达到投资目的，对工程、对承包商、对双方的合作感到满意；承包商不但获得合理的价格和利润，还赢得了信誉，建立双方友好合作关系。这是企业经营管理和发展战略对合同管理的要求。
2．合同管理的角度 由于合同在工程中的特殊作用，项目的参加者以及与项目有关的组织都有合同管理工作。但不同的单位或人员，如政府行政管理部门、律师、业主、工程师、承包商、供应商等，在工程项目中的角色不同，则有不同角度、不同性质、不同内容和侧重点的合同管理工作。 (1)政府行政主管部门主要从市场管理的角度，依据法律和法规对工程合同的签订和实施过程进行管理，提供服务和做监督工作。例如对合同双方进行资质管理，对合同签订的程序和规则进行监督，保证公平、公开、公正原则，使合同的签订和实施符合市场经济的要求和法律的要求，对在合同签订过程中违反法律和法规的行为进行处理等。政府的目的是维护社会公共利益，使工程合同符合法律的要求。 (2)律师通常作为企业的法律顾问，帮助合同一方对合同进行合法性审查和控制，帮助合同一方解决合同争执。律师更注重合同的法律问题。 (3)业主作为工程合同的主体之一，通过合同运作项目，实现项目的总目标。 工程合同的重要性 1 合同的重要性 为加强合同管理，避免失误，提高经济效益，根据《合同法》及其他有关法规的规定，结合公司的实际情况，制订本制度。合同管理是企业管理的一项重要内容，搞好合同管理，对于公司经济活动的开展和经济利益的取得，都有积极的意义。各有关部门必须互相配合，共同努力，搞好公
房产交易中阴阳合同效力认定典型案例选｜高杉LEGAL 作者：@高杉峻 【高杉按语】 房产买卖合同当事人为实现避税目的，就同一房产签订不同价款的多份合同的情形较为常见。一旦就实际应履行何种价款发生争议，并不当然以价格低者或价格高者为准，也不当然以向行政管理部门备案登记的合同为准。从案例筛选的情况来看，法院往往综合全案情况与证据，必要时通过价格鉴定等方式，来确定双方达成一致的真实交易价格。 对当事人可能存在的避税等违法行为，应由税务部门等有权机关依据行政法规进行查处，法院在民事诉讼中对此直接处理的情形较为少见。另外，此类纠纷的司法实践中，法院依据《合同法》第五十二条第二项或第五项的规定而认定双方签订的多份合同均为无效的情况也较为少见。 就此类纠纷，本文特筛选出若干典型案件的裁判要旨如下，供大家参考。 【裁判要旨】 内蒙古自治区高级人民法院（2011）内民提一字第17号赤峰立仁房地产开发有限责任公司与多某某房屋买卖合同纠纷再审案： 商品房买卖过程中形成了两份价格迥异的合同，买卖双方各自主张按照对自己有利的合同履行。再审从两份合同的形式要件、合同的实际履行情况及市场价格等方面，综合审查认定“2150”合同是双方关于商品房买卖的真实意思表示，而“1100”合同是双方为规避纳税义务所形成，且因立仁公司协助多某某规避纳税义务，对发生本案民事纠纷亦存有过错，故对其利息主张，法院不予支持。 河南省新乡市中级人民法院(2011)新中民五终字第188号新乡市朋来置业有限公司与李忠林等房屋买卖合同纠纷上诉案： 本院认为，朋来公司与李忠林在2004年1月19日签订了购房协议。此后，朋来公司与陈芳兰就同一房屋分别于2005年1月25日、2005年3月18日另外签订了购房协议及房地产买卖契约。案涉房屋于2005年3月28日办理了房屋所有人为陈芳兰的房权证。朋来公司在原审提供的2007年6月27日由陈芳兰、李忠林出具的证明显示，双方协商将案涉房屋的价格约定为1500元/平方米，只供办理房权证使用。购房协议仍以2004年1月19日所签为准。据此说明，朋来公司与李忠林签订第一份购房协议到案涉房屋产权证办到陈芳兰名下，朋来公司没有对合同主体变更及房权证办理等事宜提出异议，仅对案涉房屋的价款声明以第
有关“阴阳合同”涉税问题，无锡市地方税务局已经组织人员进行调查，现在调查结果尚未出来，假设最后调查的结果存在使用“阴阳合同”逃税，那么，涉案人员是否一定构成逃税罪？以笔者看来，答案是否定的。 首先来看一下什么是逃税罪？逃税罪是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上，或者扣缴义务人采取欺骗、隐瞒不缴或者少缴已扣、已收税款数额较大的行为。这样看来，上述涉案人员已经构成逃税罪了，因为合同涉及的金额为6000万元，以明星个人收入按劳务报酬所得计算应纳税额共为1920万元（忽略速算扣除数，下同），假设1000万元的合同已经缴纳税款（合同约定为税后片酬，这里只是为了方便计算，实际税负由谁承担暂且不论，也应换算成税前收入再计算应纳税额），另外5000万元的应纳税额为1600万元，即1600万元为逃避缴纳的税额，占总的应纳税额的83.33%。但是，《刑法》第二百零一条第四款规定：“有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。”这是逃税罪有关行政处罚前置程序的规定，即“任何逃税案件，首先必须经过税务机关的处理，税务机关没有处理的，司法机关不得直接追究行为人的刑事责任”，但也有适用条件的限制，“五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外”。 一、税务机关的处理是逃税罪成立的前置条件 无锡地方税务局已经对“阴阳合同”涉税问题进行调查，调查结果出来以后，如果确实存在逃税行为的，税务机关应当依法对涉案人员下达《税务处理决定书》
龚福明诉上海天蓬房地产投资咨询有限公司第八分公司等 买卖合同纠纷案 问题提示：如何认定房屋买卖活动中“阴阳合同”的效力？ 【要点提示】 本案中，二手房交易的买卖双方在签订第一份房屋买卖合同后，出于少交税款的目的，又签订了一份约定房价较低的合同。由于第二份房屋买卖合同并非双方当事人的真实意思表示，且该行为损害了国家利益，故该合同应为无效。 【案件索引】 一审：上海市崇明县人民法院（2007）崇民一（民）初字第612号（2007年6月14日）（未上诉） 【案情】 原告：龚福明。 被告：上海天蓬房地产投资咨询有限公司第八分公司（以下简称八分公司）。 被告：上海天蓬房地产投资咨询有限公司（以下简称天蓬公司）。 第三人：张婕、倪金宝。 崇明县人民法院经审理查明：第三人张婕委托第三人倪金宝出卖张婕所有的位于崇明县长征农场南坝新村2幢206
室产权房屋，第三人倪金宝遂委托包括被告八分公司在内的房屋中介公司挂牌出卖，之后被告八分公司通知倪金宝，原告有购买该房的意向，倪金宝即于2006年10月20日带原告兄弟等人去看该出卖房屋，并言明该房屋价格为人民币（以下币种均为人民币）72000元。原告看完房屋后表示愿意购买，并出具购买承诺书，当时商定该房屋价格为72000元。2006年10月28日原告与被告八分公司签订该房屋的转让协议书，该协议书上的甲方（房屋转让方）署名为第三人倪金宝和八分公司职员石建国，在协议书尾部落款处甲方位置盖有被告上海天蓬房地产投资咨询有限公司第八分公司 的印章。协议约定被告将该房屋转让给原告，房款为72000元。原告于2006年10月27日、10月30日向被告支付了全部房款 72000元。 2006年10月30日，原告与第三人张婕在崇明县房屋交易中心为办理该房屋过户登记手续时，按交易中心的要求，又填写了一份该房屋的买卖合同，原告和被告八分公司双方为少交税款而将购房款写为55000元。该房屋已办妥过户到原告名下的登记手续。原告对比两份合同，认为其中存在有差价17000元被被告八分公司暗中赚取，向八分公司索要，遭被告八分公司拒绝，故涉讼。 原告龚福明诉称：原告与被告八分公司的石建国于200 6年10月28日签订一份房屋《转让协议书》，根据该协议，
目录 第一章案情简介············································································ 一、案例前的知识储备················································································ （一）、何谓“阴阳合同”·········································································· （二）、“阴阳合同”存在的原因································································· 二、案情介绍················································································第二章法律问题·········································· 第三章相关税法知识·································································· 一、相关的法律条款··················································································· 二、法律后果····················································································· 三、二手房交易买卖双方税费问题································································· 第四章法律分析与结论··········································· 一、法理分析································································· 二、法律处理结论···························· 第五章案例启示及拓展··································································
解析建设工程“阴阳合同”之法律问题--林 镥海胡玉芳 引言 所谓“阴阳合同”又称“黑白合同”，是指当事人就同一标的签订的二份或二份以上实质性内容相异的合同，通常把送交政府部门备案的正式合同称为“阳合同”，把实际履行的补充协议称为“阴合同”。这一现象在众多领域均有出现，如商品房买卖、房屋拆迁、房屋租赁等，但在建设工程中尤为显著。2005年全国人大常委会《建筑法》执法检查组发布的报告中称：工程招标中的“黑白合同”问题很突出，“不仅相当普遍而且难以查处”。 在司法实践中，究竟是“阳合同”有效还是“阴合同”有效，审判机构有着截然不同的判决，这些判决给市场主体带来了不同的价值导向，也给建设工程交易活动安全造成了很大的不稳定，并牵涉到工程款拖欠，民工工资拖欠等重大问题。因此准确分析建设工程“阴阳合同”的法律性质，正确理解相关法律规定，确定建设工程“阴阳合同”的法律效力对稳定建筑市场，保护交易安全有着重要意义。
以下，将对建设工程合同的特殊性、建设工程“阴阳合同”表 现形式和《招标投标法》第46条立法宗旨进行分析，由此来确定 建设工程“阴阳合同”的法律效力。 一、建设工程合同的特殊性 合同，是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。建设工程合同也是合同的一种，但 是由于建设工程商品的特殊性，使它具备了与一般合同不同的特点： 1、建设工程与招标投标的紧密联系 一般民事合同的成立只需要当事人形成合意，但建设工程合同 不仅需要当事人形成合意，还引入了政府部门的监管。特别是政府 投资项目及对社会有重要影响的公益工程如住宅等，世界各国普遍 采用了招标投标方式进行工程承发包交易活动。我国 2000年1月 1日开始实施的《招标投标法》第3条规定了必须进行招标的范围，第10条则把招标投标分为公开招标与邀请招标二种。 《合同法》第13条规定“当事人订立合同，采取要约、承诺 方式”。要约与承诺可以有多种表现方式，在招投标过程中则表现为：
建设工程合同中阴阳合同的效力 [提要]在房地产等产业成为支柱性产业并不断出现新情况、新问题的情况下，建设行政主管部门对建筑市场的管理日益加强，与此同时发包人为了节省资金追求利润，承包单位为了承接工程，“阴阳施工合同”便应运而生... 建设工程合同中阴阳合同的效力 随着我国建筑业市场的蓬勃发展，在房地产等产业成为支柱性产业并不断出现新情况、新问题的情况下，建设行政主管部门对建筑市场的管理日益加强，与此同时发包人为了节省资金追求利润，承包单位为了承接工程，“阴阳施工合同”便应运而生。本文从阴阳合同的成因出发，探究不同阴阳合同的效力及其对建筑市场价值导向的影响。 建设工程合同的特殊性及阴阳合同的成因 建设工程合同，是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。该类合同的标的物仅限于基本建设工程，因基本建设工程对国家和社会有特殊的意义，故工程建设对合同当事人有特殊的要求。建设工程合同由于当事人之间的权利、义务关系复杂，建设质量、建设周期、工程价款等可变因素较多，为减少和防止国有资产流失，法律提倡该类合同的签订采用招标、投标形式进行。 所谓阴阳合同(也叫“黑白合同”)，是指在交易过程中，交易双方基于某种利益考虑(通常是为了实现交易目的同时规避政府部门的监管)，对同一合同标的 履行。其中登记、备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。所以“黑白合同”并非一个具体的合同，而是指一种交易现象。 对于建设工程合同，有两种黑白合同：一是招标工程的“黑白合同”，一是非招标工程的“黑白合同”。前者是指发包人与承包单位就同一工程签订两份施工合同，其中一份是经过招投标程序后签订的报行政主管部门备案的合同，另一份合同则是对第一份的修改，是双方实际执行的合同。后者的概念与前者相比
案例：甲房地产开发有限公司与乙建设工程公司 关于某科技大厦建设工程施工合同纠纷案 这是一起较为典型、也较为复杂的建设工程施工合同纠纷案件，其中主要涉及长期以来困扰我国建筑施工领域的“黑白合同”的问题。本案中，发包人就建设工程先后进行了两次招投标，又先后与同一承包人签订了“黑白”两份内容不一致的建设工程施工合同。工程竣工后，双方当事人对于以两份施工合同中的哪份合同作为工程款结算的依据存在激烈的争论。同时由于本案工程施工中存在变更、洽商资料不全，工程管理不规范等问题，导致工程款结算资料严重不足，给工程款结算造成了很大的困难。我们认为本案的处理对于类似案件的处理具有较大的参考作用。 一、案情介绍 2003年3月16日，乙建筑公司通过工程招投标与甲房地产公司签订了《建设工程施工合同》，由乙建筑公司承建甲房地产公司开发的某市白云科技大厦（以下简称“白云大厦”），该合同在某市建设工程施工合同管理处备案。在此过程中，双方又就大厦建设分步签订了正负零以下工程施工合同协议书、正负零以上工程施工合同协议书以及钢结构工程施工合同协议书等三份施工合同。2004年7月20日，工程竣工。此后，双方多次就工程款结算进行协商，但是一直没有达成一致，乙建筑公司实际占用了白云大厦中的9个楼层拒不交还甲房地产公司。双方就工程款结算和房屋交还相关问题发生纠纷并诉至法院。以下为本案的详细案情。 （一）第一次招投标并签订建设工程施工合同（该合同为工程施工过程中双方实际执行的合同，未办理备案手续，简称“执行合同”） 甲房地产公司于2003年1月14日对白云大厦工程进行内部招标。2003年1月28日乙建筑公司就工程施工进行投标。乙建筑公司实际报价1.15亿元，其中一期工程实际报价2904万元，二期工程实际报价8596万元。 甲房地产公司于2003年2月16日向乙建筑公司发出中标通知书，通知乙建筑公司中标一期工程（正负零以下工程），中标价格2904万元。2003年3月16日，甲房地产公司与乙建筑公司就白云大厦一期工程（正负零以下工程）建
建设工程合同中的阴阳合同 针对建设行政主管部门对建筑市场的管理日益加强，发包人为了节省资金追求利润，承包单位为了能成功承接工程，“阴阳施工合同”便应运而生。 一、建设工程合同的特殊性及阴阳合同的成因 建设工程合同中各方当事人之间的权利、义务关系复杂，建设质量、建设周期、工程价款等可变因素较多，为应对这一复杂关系和因素，减少和防止国有资产流失，规范建筑市场，法律提倡该类合同的签订采用招标、投标形式进行。在交易过程中，交易双方基于各种利益考虑（通常是为了实现交易目的同时规避政府部门的监管），对同一合同标的物签订了价款存在明显差别或者履行方式存在明显差异的两份合同。其中一份作了登记、备案等公示，并往往通过承诺函等形式明确说明登记、备案的合同仅用于登记、备案而不作实际履行合同，而另一份合同仅由双方当事人持有并实际履行。其中登记、备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。所以“黑白合同”并非一个具体的合同，而是指一种交易现象。 对于建设工程合同，有两种黑白合同：一是招标工程的“黑白合同”，一是非招标工程的“黑白合同”。前者是指发包人与承包单位就同一工程签订两份施工合同，其中一份是经过招投标程序后签订的报行政主管部门备案的合同，另一份合同则是对第一份的修改，是双方实际执行的合同。后者的概念与前者相比只是没有“经过招投标程序后” 的字样。从根本上讲，阴阳合同是基于两方面原因产生的，一方面建筑市场是卖方市场，建筑施工企业供大于求。施工企业急于承揽工程项目，只好接受业主条件苛刻的合同条款；另一方面，由于建筑市场尚不规范，竞争秩序还很混乱，拖欠工程款、农民工工资的现象还十分突出。因此政府用法律规定，对必须招标的工程项目实施强制招投标制度外，还以行政命令的方式要求工程价款在规定限额以上实行强制招标。在这种态势下，对发包人而言，一方面须按政府规定对发包工程招标；另一方面，建筑市场供需关系决定在“合理低价”之下还有降价空间，而许多施工企业为了揽到工程在“合理低价”形式压迫之下承揽招标建设工程项目。发包人为节省开支，降低成本，常常要求承包人与
拈师讲阴阳合同注意问题 (西安-棋子-成本 10:34:20 通盈老师提了一个在技术标中做伏笔，比如说设计上市阻燃耐火电缆，然后施工单位在技术标中写成阻燃的，一般情况甲方是不仔细看技术标的，到最后可以索赔。这就引出一个问题，如果真到了打官司层面，一般执行合同是甲方和施工单位后签订的，而备案合同都是走形式，这种情况怎么认定？ 上海-拈字-*合约 10:35:36 从商业的角度，阴阳合同不过是双方在处理某件事情时达成的一个共识而已。这个共识从商业的角度，是好是坏，是道德还是非道德，当然有诸多评述。从目前的阴阳合同涉及的商业道德问题，比如垫资、假合同金额银行套现等，都实际上多少涉及违背商业道德的。但中国比这种体现“自由商业精神”的违背道德的事多了。所以法律角度，这个有确定无疑的回答：阴阳合同，以正式合同备案的内容为准。西安-棋子-成本 10:38:09 那也就是说这种埋伏笔，包括商务标中做不平衡报价，如果真到法律层面上是不被认可的？ 上海-拈字-*合约 10:39:29 阴阳合同与商务标中的不平衡报价，不见得存在必然的联系。阴阳合同层面的事情解决确定之后，商务标的不平衡报价，仍然可以成为确定无疑的合同纠纷。
所以棋子要解决这个问题，应该分二个层次：首先确定阴阳合同的有效性。哪个有效，按哪个合同确定的商务原则执行。其次，按这个合同，对于不平衡报价是如何处理原则，然后执行即可。 西安-棋子-成本 10:42:06 阴阳合同的有效性怎么判定？ 上海-拈字-*合约 10:42:17 阴阳合同，从合同的角度来说，存在的一大风险，就是商务报价与最终中标结果的不确定性。这个前面已经说了，如果上法庭，那就按备案合同执行。如果不上法院，那按执行合同执行 西安-棋子-成本 10:42:52 嗯，这个问题大多数都存在 上海-拈字-*合约 11:13:32 阴阳合同的风险同样可以分等级来讨论。道德、合约、商务、社会等，都可以谈及。棋子兄所说的，应该仅指合约的风险。 仅合约和商务来说，阴阳合同第一个风险，就是要约与承诺的不对应性。假定招投标过程控制比较好，中标的时候大家都谈好了，现在要签阴阳合同，那备案合同必然与投标时的要约承诺不一致。 西安-棋子-成本11:19:24
解析建设工程“阴阳合同”之法律问题-- 林镥海胡玉芳 引言 所谓“阴阳合同”又称“黑白合同”，是指当事人就同一标的签订的二份或二份以上实质性容相异的合同，通常把送交政府部门备案的正式合同称为“阳合同”，把实际履行的补充协议称为“阴合同”。这一现象在众多领域均有出现，如商品房买卖、房屋拆迁、房屋租赁等，但在建设工程中尤为显著。2005年全国人大常委会《建筑法》执法检查组发布的报告中称：工程招标中的“黑白合同”问题很突出，“不仅相当普遍而且难以查处”。 在司法实践中，究竟是“阳合同”有效还是“阴合同”有效，审判机构有着截然不同的判决，这些判决给市场主体带来了不同的价值导向，也给建设工程交易活动安全造成了很大的不稳定，并牵涉到工程款拖欠，民工工资拖欠等重大问题。因此准确分析建设工程“阴阳合同”的法律性质，正确理解相关法律规定，确定建设工程“阴阳合同”的法律效力对稳定建筑市场，保护交易安全有着重要意义。
以下，将对建设工程合同的特殊性、建设工程“阴阳合同”表现形式和《招标投标法》第46条立法宗旨进行分析，由此来确定建设工程“阴阳合同”的法律效力。 一、建设工程合同的特殊性 合同，是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。建设工程合同也是合同的一种，但是由于建设工程商品的特殊性，使它具备了与一般合同不同的特点： 1、建设工程与招标投标的紧密联系 一般民事合同的成立只需要当事人形成合意，但建设工程合同不仅需要当事人形成合意，还引入了政府部门的监管。特别是政府投资项目及对社会有重要影响的公益工程如住宅等，世界各国普遍采用了招标投标方式进行工程承发包交易活动。我国 2000年1月1日开始实施的《招标投标法》第3条规定了必须进行招标的围，第10条则把招标投标分为公开招标与邀请招标二种。
崔永元再曝明星夫妇签订7 5亿“阴阳合同”是谁呢 前央视主持人崔永元再次爆料称，有明星夫妇签订7.5亿“阴阳合同”。 日前，自媒体“毒舌电影”采访了崔永元。 据崔永元披露，范冰冰痛哭着向自己道歉，目前两人已和解。 崔永元还爆料，还有一对明星夫妇涉“阴阳合同”，其中一个是演员，也是宣发，涉及金额高达7.5亿元人民币。 崔永元称，（合同里的）数字本身就吓死你。 崔永元6月4日在接受《北京日报》新媒体长安街知事采访时称，范冰冰工作室所在地无锡的税务部门已经联系了他，6月5日上午双方将面谈，他手上掌握的相关材料也会当面交给对方。 崔永元日前还对媒体称，自己手中有一抽屉的合同，其中还有香港演员的。 目前无锡税务部门已经跟他联系，可能需要他提供一些掌握的材料或者线索，如果需要，他会把手中的合同全部提供出去。
并称这是天大的案子，税务局解决不了。 “随便拿出来一个当事人都得进去，不光范冰冰，牵扯到的全是大腕儿！” 5月24日，崔永元发微博炮轰范冰冰领取“国家精神造就者奖”，直言“一个真敢发，一个真敢领”。 5月25日，崔永元微博发出一张千万合同的截屏。 5月27日，崔永元微博发出一则消息的截屏，消息的题目是“刘震云女儿：我爸教我不要脸，李安教我不着急”。 5月28日，崔永元微博连发五张合同截屏，其中一张写有范冰冰的名字。 5月29日，崔永元微博再开炮，曝光了“阴阳合同”一事，并称“演了4天拿了六千万”。 5月29日，范冰冰工作室发出声明，否认曾经拍摄4天拿了六千万。
6月2日，崔永元微博又曝出了“阴阳合同”。 6月3日，中共国税总局下令彻查明星“大小合同”，无锡市滨湖区地税局随后宣布介入调查取证。 随后自媒体火星试验室致电崔永元时，他澄清4天6,000万片酬合同所指的并非范冰冰，曝光的涉事明星不是一个人，而是一个团伙，涉案金额也远超目前曝光金额的十倍以上。 崔永元踢爆大陆娱乐圈逃税“潜规则”后，6月4日上午影视传媒股刚开盘就遭遇暴跌，一天市值蒸发了114亿元人民币。 而范冰冰陷“阴阳合同”偷税漏税风波发酵之际，其代言的三三集团被曝涉嫌集资诈骗等，多名高管被抓，数十亿资产被查封。 事件缘起于一部冯小刚执导的电影《手机2》，范冰冰是片中主角，冯小刚是导演，刘震云是编剧，剧里还有徐帆、葛优、张国立、范伟等影视界大腕儿。 今年5月的一天，冯小刚在微博上晒出他与葛优和范冰冰等主演的合照，宣布《手机2》开拍，引发崔永元怒骂。
二手房签阴阳合同的法律风险 前言：什么是阴阳合同？ 二手房买卖，为了降低交易成本、逃避税费，买卖双方往往会签订两份交易价格不同的合同。真实的交易价格比较高，但并不提交到税务和房管部门，而是把另一份交易价格比较低的合同备案网签，并按比较低的价格缴纳税费。即所谓的“阴阳合同”。 阴阳合同的目的是为了逃避税费，从这个角度讲是违法的。实践中因阴阳合同引起的纠纷也不少。很多时候，双方因为履行合同中发生其他纠纷，一方想反悔，但觉得自己的理由不充分时，很可能以阴阳合同违法无效为由向法院起诉。 杨律师分析：为什么阴阳合同违法却未必无效？如何处理阴阳合同纠纷？ 第一、阴阳合同违法，但不代表买卖合同无效。 签订阴阳合同为了逃税，这当然是违法的。以避税为目的签订的相关条款法律上是无效的。但是，并不能因此直接导致双方所签订的买卖合同无效。 因为双方的房屋买卖行为本身并不违法，双方达成的交易价格也不违法，违法的只是双方在买卖过程中达成的避税条款。在这个法律关系中，买卖合同是基础，避税条款只是履行买卖合同中的环节之一。避税条款违法无效，并不能直接导致整个买卖合同无效。 因此，如果双方因阴阳合同为由发生纠纷，没有特殊情况和约定的话，以此为由是无法认定合同整体无效，或因此解除合同的。 第二、存在阴阳合同的情况下，应以哪一份的效力为准？ 通常有两份相冲突的合同，一般判断是以后形成的合同为准，但是在阴阳合同的条件下，并不能这样简单判断。很多真实价格的阴合同是签订在前，用于备案的阳合同是签署在后。并不能简单地认为以在后且经过官方备案的合同为准。网签备案只是过户的行政管理要求。 以哪份的效力为准，要看哪份能体现双方的真实意思表示。首先看双方发生争议后对哪份合同有效的主张，如果双方对此主张一致自然没有争议。如果双方对以哪份合同为准有争议，就要看具体合同内容判断了。 目前房屋买卖中的阴阳合同大多是由中介代为起草处理的，通常是有以一个低的交易价格，再加上高额的装修补偿条款或补充协议的内容来形成整个的交易价格。而办理网签等手续时，高额装修补偿的数额是不体现的。 对于哪份为真，通过合同条款通常是比较好判断的，如果体现得不清楚，可以结合房屋交易时的市场价格、双方的关系、合同中的其他约定内容综合确认。 第三、对阴阳合同中涉及的违法行为如何处理？
建设工程合同管理文献综述 0 引言 随着我国经济建设的飞速发展和经济法规的逐步完善，建筑业的管理也纳入到了法制的轨道上。合同管理在项目管理中具有很强的管理职能，并且成为工程项目管理的中心环节。建筑工程合同是按照建设单位的要求，根据调查和设计资料规定，明确双方责任、权利和义务的协议。建筑工程合同是保证工程质量、进度、投资目标的重要法律文件。有效的合同管理是促进合同各方全面履行义务,以确保建设目标的一个重要手段。20 世纪８０年代以来，越来越多的外国企业进入中国建筑业，越来越多的国内企业走出国门参与国际工程项目竞争。正确理解国外发达国家的建筑工程合同特别是对于FIDＩC 条款认识和理解对我国建筑企业适应国际建筑市场规则、提高竞争力有很大的作用。因此，在工程合同管理方面应当尽快学习国外先进的管理经验，遵循市场规则和国际惯例,加强施工合同的规范管理，使我国的工程合同管理制度更加完善。 1 国内外发展状况 在国外，从二十世纪七十年代初开始,随着工程项目管理理论研究和实际经验的积累,人们越来越重视对合同管理的研究。在发达国家,八十年代前人们较多地从法律方面研究合同;从八十年代,人们较多地研究合同事务管理;从八十年代中期以后,人们开始更多地从项目管理的角度研究合同管理问题。近十几年来，合同管理已成为工程项目管理的一个重要的分支领域和研究的热点。它将项目管理的理论研究和实际应用推向新阶段。1９７4年麦克尼尔提出RC(ReｌationaｌCｏnｔraｃｔing）关系性合同，其旨在促进交流，理顺事物的关系,减少摩擦，并规定“不完全合同”在复杂的情况。在建设工程合同管理中一直被运用和发展,随着企业竞争力日益的增加,如果和其他企业没有差异时,许多企业强调利益合同行关系（RC)(19９9年澳大利亚构造协会Joｎes,2０02)【1】。1989年,ＲC的概念,在建设合同项目中引起了广泛的讨论【4】。2005年，香港通过在新加坡的调查研究已经研究识别出了促进RC发展的关键因素【1】。2005年，Pudｄicｏｍbe提
对于阴阳合同的分析 摘要：阴阳合同在现实生活中大量存在，不管原因如何，都是合同主体积极的法律行为。盖因同一合同标的存在两份甚至以上的合同，司法实践对待时又没有统一的标准，造成认定合同事实的困难。如何认定合同当事人的真实意思是每份合同必须解决的基本问题，阴阳合同也是一样。虽然阴阳合同大量存在，但，理论界对此类合同的研究非常少，笔者难以参考，就背景、法律性质、效力认定原则和建议提出了自己的浅见，希望有更多的法律同行提出更好的见解，对法律实务多提供理论依据和操作借鉴。 背景分析: 所谓的阴阳合同，就是合同当事人就相同的权利义务进行了两次或以上内容大致相同但主要条款作了不同约定，几份合同都存在并且形式上都成立的合同。这类合同有一份备案或登记以供公示，谓之“阳合同”，私下保存的，当事人一般也是以此为据实际履行义务的合同谓之“阴合同”。 阴阳合同产生的原因主要是为了规避法律，也有法律规定促使当事人不得已而为之的。在我国大陆的二手房交易、建筑施工、公司设立、股权转让、招投标行为后的实际履行的合同、有腐败行为的进出口贸易、合作、设备引进等合同行为中大量存在。可以这样说，凡涉及到合同必须备案、存在税收、国家规定要收取费用或者有腐败参与的情形，阴阳合同就大量存在。这已经是公开的事实。
就阴阳合同而言，当事人基本上是明知而故意为之的，或者是在“明白人”的“指点”下进行的。可以说没有哪个当事人是在不知道的情况下而“签订”阴阳合同的。合同的当事人之所以愿意操作阴阳合同，是因为当事人可以从一阴与一阳中获得利益。否则，是没有人会干这种吃亏不讨好的事的。 合同虽然是当事人设立、变更、终止民事关系的协议，其本质是私行为，受私法的规制，但不可以否认的事实是私利往往与公力(公利)发生冲突。当存在冲突的时候(如国家要对交易收取税收)，当事人往往选择损公肥私，途径之一就是签订阴阳合同，阳合同备案或交税，阴合同实际履行(腐败参与的阴阳合同存在利益的分配，合同当事人履行的合同标的额不同而已)。 阴阳合同出现有公权力“逼迫”的因素(如股权转让合同中关于转让价款只有在与出资一样时才不要求审计，当事人为了省事而为之)，更多的是利益驱动。一个有趣的现象是，司法实践中阴阳合同大量存在，理论探讨方面几乎没有，处于空白。 法律性质分析: 前面，作者讲了阴阳合同产生的背景，虽有“逼迫”，但更显当事人的积极行为。 是合同，就存在履行，就存在合同风险，阴阳合同的当事人也不例外。阴阳合同的当事人一旦为此发生纠纷，问题就大了，因为相同的合同内容(权利义务约定)特别是核心内容出现了几份合同，而且存在不同的约定，又因为我国合同法主张意思表示主义，所以，如何确定当事人的真实意思往往不是简单的“自由心证”，必然存在对阴阳合同真伪的判断、效力的评判。特别是对阴阳合同的
股权转让中“阴阳合同”的效力及利弊分析 王辉河南鼎德律师事务所所谓“阴阳合同”，是指合同当事人就同一事项订立两份以上的内容不相同的合同，一份对内，一份对外，其中对外的一份并不是双方真实意思表示，而是以逃避国家税收等为目的；对内的一份则是双方真实意思表示，可以是书面或口头。“阴阳合同”是一种违规行为，在给当事人带来“利益”的同时，也预示着风险。这种类型的合同在股权转让中尤为常见，最近，在工作中遇到一相关案件，具体案情如下： “甲乙二人共同出资于2010年7月成立XX有限公司，二人为该公司股东，该公司注册资金50万元，其中甲出资20万元，占公司总股本的40%，乙出资30万元，占公司总股本的60%。2011年8月，甲作为甲方，乙作为乙方，在丁的主持下双方签订股权转让协议，甲将股权全部转让给乙，转让对价12万元，违约金4万元，乙根据约定支付了全部股权转让对价12万元，且已根据约定办理了股权变更手续，通知公司，股权转让协议发生效力，全部股权归于乙名下。在办理工商变更登记时，乙方为保持原有公司结构，双方约定将股权变更给乙的配偶丙名下，为便于办理股权变更手续方便，按注册时的注册资金20万填写了股权转让协议办理了相关手续并进行了工商变更登记。变更登记完成后，甲以丙为被告诉至法院要求履行甲丙之间在工商局变更时签订的协议由丙向甲支付20万元的股权转让款。”
由此案可以看出合同效力的认定是本案的审理的关键。实践中，人民法院在审理有限责任公司股权转让纠纷中，经常发现股权转让的双方当事人签订有两份股权转让合同，一份是对外公开的“阳合同”，通常情况下，该合同并非当事人真实的意思表示。另一份是仅仅存在于当事人内部的“阴合同”，其才是当事人之间真实的意思表示。而“阴阳合同”在内容上尤其是转让价格条款上往往存在很大差别。例如签订“阴合同”后，又签订一份“阳合同”提交给公司登记机关，以办理股权变更登记手续，其目的多是为了规避有关法律、法规;又如，转让股东为了阻止其他股东的行使优先购买权，签订价格条款不一致的两份合同，然后将价格较高的“阳合同”告知其他股东，使得其他股东不愿意接受该合同条款从而放弃行使优先购买权。而在转让方与受让方之间却按照价格条款较低的“阴合同”履行。对此应如何认定两份合同的法律效力呢? 一、“阳合同”的法律效力。“阳合同”并不是当事人之间的真实意思表示，而仅仅是为了不正当目的而签订，属于当事人恶意串通，依据《合同法》第52条第2款的规定：“有下列情形之一的，合同无效：……(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;”因此对于“阳合同”应按无效处理。该无效是自始、当然、绝对的无效，因此不论是股权转让合同的当事人还是当事人之外的第三人均可申请 确认该合同无效。“阳合同”被确认无效后，根据该合同所进行了一系列有关行为也应予以纠正，如根据“阳合同”已经进行工商登记变更的，应撤销该变更。
如何理解建设工程施工“黑白合同”中的“实质性内容不一致”最高人民法院 关于建设工程施工中“黑白合同”与正常合同变更的界定标准 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。” 文/最高人民法院民一庭司伟 裁判摘要 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的适用前提是当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同在内容上存在实质性不一致。判断两份合同中不一致的内容是否属于工程价款、工程质量或者工程期限等影响当事人基本权利的条款，当事人经协商对上述条款以外的合同内容的变更，不构成实质性内容不一致。 其次，要区分该条所称“实质性不一致”与依法进行的正常合同变更的界限。一方面，要衡量内容不一致所达到的程度，只有上述内容的变更足以影响当事人的基本合同权利义务，才可认定构成“实质性内容不一致”；另一方面，要区分导致合同重大变更的原因，如果在合同履行过程中，因设计变更导致工程量明显增加或减少等影响中标合同的实际履行，承包人与发包人经协商对中标合同的内容进行了相应变更，则即使两份合同在工程价款、工程质量和工程期限方面存在重大差异，也应认定为正常的合同变更，而不构成本条所称的“实质性不一致”。 案情简介 2009年6月1日，星华公司通过招投标程序，向荣盛公司发出《中标通知书》，载明：“根据招标文件及以下条件，接纳荣盛公司为本工程土建、水暖、电气之承包人：总承包价
款为5600万元；工期为400天，计划自2009年6月21日开工；工程质量要求符合合格标准。” 同年6月6日，星华公司与荣盛公司签订《建设工程施工合同》（以下简称施工合同），约定：荣盛公司承建星华苑小区1号工程，工程内容剪力墙结构27层，承包范围土建点水暖。开工日期2009年6月21日，竣工日期2010年8月27日。合同采用固定价格合同，价款为5600万元。合同未尽事宜双方以补充协议形式加以修改和补充，如与补充协议相抵触，按补充协议执行。施工合同同时约定，地下室按每平方米800元结算。该合同于2009年6月10日经所在区域建设工程招标投标管理办公室施工招投标备案。 2010年6月18日，双方签订《补充协议》，约定：1、工程承包内容为施工图纸上标明的土建、水暖、电气所有设计内容。2、承包形式为包工包料，实行平方米一次性包干，建筑面积固定单价。3、承包价格按建筑面积1500元/平方米计算，地下夹层单独计算。4、开工日期为2009年6月21日，竣工日期为2010年8月27日，以相关质检部门验收合格为准。 5、结算方式为按实际建筑面积结算，地下夹层部分单独结算，增加和减少项目的工程量均不另行计算。 6、余款10%在竣工后一年内清算。5%质保金在质保期满后，无质量问题，质保金付清。 合同签订后，荣盛公司于2009年6月21日开工，2010年8月3日提出工程竣工验收申请，2010年8月30日星华公司及有关部门出具了验收报告，该工程为合格工程。 2010年12月15日，双方签订星华苑小区1号楼建筑面积结算单，确认1号楼总价5518万元，双方对此均无异议。星华公司已给付荣盛公司工程款4800万元（含甲方供材及扣款）。该工程除主体外的质保期分别为2年至5年，质保金共计为230万元。 因星华公司欠付工程款，荣盛公司提起诉讼，请求根据施工合同的约定判令星华公司给付工程欠款及相应利息。 争议焦点
论“阴阳合同”及其危害和治理对策摘要：阴阳合同主要存在于房产市场中用于偷税漏税，现在已经成为一种隐型的规则，对我国的税收及其他方面造成了极其严重的危害，我们应该从多方面来制止阴阳合同的通行。 关键词：阴阳合同阴阳合同的危害治理对策 引言：阴阳合同主要是在房产交易中存在的一种合同方式，在二手房交易中的一种潜规则，买卖双方通过签署阴阳合同来减少税费缴纳。简单来说，通过阴阳合同这样的方式来减少金钱支出，减少买家的支出，增加卖家的收入。 一、阴阳合同 1阴阳合同的概念 所谓阴阳合同，分为两部分。即阳合同、阴合同。阳合同，顾名思义是能够被大家或者说是让有关法律部门查阅的合同，具有标准的格式、符合法律条文，表明该房屋可以用于办理贷款抵押，是交易手续的证明。阳合同，根据需求分为两种，做低价的阴合同和做高价的阴合同。一般市场上流通和盛行的都是做低价的阳合同。而阴合同才是交易双方真正使用的。用来规避规范性文件，获取非法利益。阴合同和阳合同同时使用，公示性和隐蔽性共存，两者缺一不可，保证了整个交易过程的进行。目前阴阳合同的存在已经被很多人存在，只是这样的存在毕竟是不合法的，已经引起国家的重视。 2阴阳合同的成因 对个人而言，在房地产交易过程中遇到三种税收-契税、个人所得税、营业税。税务部门根据内部制定的税收标准进行税费征收，而买卖双方为了减少缴税额，就会制定低价的阳合同，阳合同的价格越低，买卖双方的能获得的利益，房屋中介或者房产经纪为了赚得高佣金，撮合成交易就是他们最大的动力，所以在房屋购买时，就会怂恿客户签订阳合同并指导如何制定阴阳合同、阳合同的最低定价在多少合适。并且做了阴阳合同，在营业税和个人所得税这两种税种的税率上非普通住房的卖家变成了普通住房的卖家后可以少交可观的应缴税务。 3阴阳合同的效力
从业二十年的老会计经验之谈，如果觉得有帮助请您打赏支持，谢谢! 阴阳合同难逃火眼金睛（老会计人的经验） 案情：发现疑点，纳入评估对象 税务局在进行纳税评估对象筛选时，发现甲贸易公司在上一年度缴纳了一笔土地增值税，查阅相关资料后得知，甲公司将一栋商务楼转让给了乙公司，该楼系甲公司8年前建造。8年来，甲公司所在地的房价几乎翻了一番，评估人员估值该楼房价值8000万元，增值约4000万元左右，但甲公司仅缴纳了600万元土地增值税，有点偏低，于是将甲公司纳入了评估对象。 按照甲公司账面上反映的销售收入及各项可以扣除的成本、费用等数据复算，缴纳的土地增值税似乎没有大出入，评估人员又仔细查阅了双方签订的销售合同、销售发票及账面收款情况，也没有发现异常。通过计算每平方米单位售价后，评估人员仍觉得有些偏低，遂咨询契税部门并得以确认后将收入作为重点评估内容。此外，甲公司财务负责人解释，由于公司急需大量资金，所以与乙公司谈判时降低了售价。但评估人员发现，乙公司的资金均分四次给付，每隔两个月付一次，签订合同后半年时间才付清了全部款项，而且这期间公司也未发生使用大额资金的情况，明显不像急于收回房款的情形，为了进一步弄清情况，评估人员分别至商务楼和乙公司进行了实地查看和走访。 发现：签订阴阳合同，逃避税款 调查得知，甲公司为了处置已基本闲置的该栋商务楼，与乙公司商妥，以7700万元的价格出售给乙公司，但甲公司的子公司需租用其中一层，甲公司为了少缴纳土地增值税，乙公司为了少缴纳房产税，双方决定压低合同价格，合同价格仅签6000万元，合同少体现的价格以甲公司子公司长期租用一层楼的租金及水电、物业费抵算，双方互不开票，于是双方签订了阴阳合同，一份是以6000万元反映的假合同，用于双方记账和纳税申报，另一份是全额7700万元反映的真实合同，但没有想到未能逃过评估人员的火眼金睛。最终，甲、乙两公司按照实际情况分别如实补缴了相关税费。 分析：甲公司存在的错误 一是联合乙公司弄虚作假，与乙公司签订了销售商务楼的虚假合同，从销售合同到会计处理隐瞒