第一章合同法概述

本章的知识点：

1，合同的概念、分类

2，《合同法》及其适用。

主要内容：

1，《合同法》调整的是债权合同，因此债权合同与身份合同、行政合同的区分就显得十分重要。

2，合同的分类的意义在于各类合同适用的规则不同，至于分类的知识，有时直接命题，有时出现在案例分析题之中。

3，《合同法》于1999年颁布施行

4，《合同法》的溯及力规定在《合同法》司法解释（一）中，这是必须掌握的。

本章重点：

1，《合同法》的适用；

2，有偿合同与无偿合同的区分；

3，诺成合同与实践合同的区分；

4，合同的相对性。

思考题：

1、政府机关参与的合同是否适用《合同法》？

2、夫妻财产约定是否适用《合同法》？

3、劳动合同是否适用《合同法》调整？

4、企业承包租赁经营合同是否适用《合同法》？

第一节合同的概念和特征

一、合同的概念

合同是关于债的合意。

理解合同的概念才能奠定掌握合同法的基石。

（一）合同法的规定

《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

1．《合同法》所说的合同，是民事合同，是民事合同中的债权合同。身份合同不适用《合同法》。

2．合同可以处在三个阶段：一是创立阶段，当事人通过签订合同建立债权债务关系；二是变更阶段，当事人通过签订合同变更他们之间已经存在的债权债务关系；三是终止阶段，结束他们之间已有的债权债务关系。

（二）民法通则的规定

《民法通则》第85条规定, 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。这是广义的合同概念,在此概念中合同又叫作民事合同.广义的民事合同关系不仅包括债权债务关系，而且包括婚姻关系、遗赠扶养关系等等。

可见，《民法通则》与《合同法》规定不一致的。针对民事债权合同，依照特别法优先适用的规则，优先适用《合同法》。

二、合同的特征

对合同可以用四个字来概括，就是“合意加债”。

（一）合同是当事人之间的合意

1．两个意思表示一致即构成合意。

合意是合同成立的一个标志。前一个意思表示是要约，后一个意思表示是承诺。甲要买蓝色的车，乙要卖黑色的车，标的不具有同一性，合同不能成立。一般认为，无效合同是已经成立的合同。

2．意思表示有瑕疵，不影响合意的存在。

意思表示有瑕疵，是指表示意思与内心意思（效果意思）不一致。如甲以欺诈的手段与乙订立合同，乙的表示意思与内心意思不一致，即意思表示有瑕疵。但甲与乙的两个表示意思取得了一致，达成了意思一致，因此甲与乙之间的合同成立。

因欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同，以及重大误解和显失公平的合同，统统是意思表示有瑕疵的合同，同时也是已经成立的合同，都是可撤销的合同。

3．合意就说明合同是两个意思表示的结合。

一个意思表示不能构成合同。比如说，“自己代理”是代理人以被代理人的名义同自己签订合同，它实际上是一个意思表示，不是两个意思表示，因此不能构成合同。在获得被代理人追认时，视为两个意思表示的结合，构成合同。如赠与等无偿合同，与有偿合同—样，是两个意思表示的结合，是双方法律行为。两个意思表示的结合，还说明合同是当事人意志的产物。合意是两个意思表示一致，而意思表示一致是通过要约和承诺建立起来的。

4．合意可以是明示形式，也可以是默示形式，合意还可以是混合形式。

明示是以口头语言、文字来表达意思，默示是以行为表达意思，混合形式是指合意可以由一方的明示表达的意思与另一方默示表达的意思结合（参见《合同法》第26条第l款）。

出案例给学生分析：

案例1：

甲方给乙方寄送价目表，要卖给乙方A牌沐浴器，价格每台500元。乙方发电子邮件给甲，称：“如果价格能降10％，则购买200台，卖方自电子邮件送到之日起10天内送货。”甲方回邮件称：“同意降价10％，但现本公司只有存货100台，另100台20天后送到。”甲方当天派业务员李某押车将100台送至乙方，乙方验收，按每台400元付款。李某告诉乙方，另外100台可在15天内送到。乙方拒绝。甲方认为乙方撕毁合同，遂派李某押车将另外100 台送至乙方，乙方拒收。李某即将沐浴器存入丙方（仓储公司）的仓库。入夜，天降罕见大雨，沐浴器全部毁损。甲方起诉至法院。有人认为：甲乙双方就第一批货物不能达成协议，合同不成立，双方互相返还财产，第二批货物在甲丙之间，应由甲承担风险。

分析：上述观点是不正确的。理由如下：

（1）甲方寄送的价目表，为要约邀请（第15条）；

（2）乙方发电子邮件，为要约（第14条）；

（3）甲方回邮件，为新要约（第30条）；

（4）乙方未答复，合同不成立（沉默原则上不构成承诺）。

（5）甲方送货100台，以行为为新要约。乙方收货100台，以行为为承诺，双方合同成立（第36条）。

（6）甲方送另外100台，乙方拒收，合同不成立，风险应当由甲方自己承担（参照第142条）。

（7）甲方将货物存丙方处，丙方为仓储公司，应由保管人丙方承担责任（第394条第1款），罕见大雨不能够构成不可抗力。

从以上第（5）点可以看出，双方是以默示的方式成立合同。

（二）合同在当事人之间是一个债的关系

1．当事人订立合同的目的和宗旨，是要创立、变更、终止债权债务关系。

我国《合同法》第2条给合同下的定义是民事合同，但从内容来看，我们的合同实际上是讲的债权合同，债权合同是民事合同的一种。当事人订立合同实际上是为了设立债权债务关系，或是为了变更已有的债权债务关系，或者是为了终止已有的债权债务关系。

2．债权合同具有相对性。

合同的相对性，是指合同这个“法锁”，只在当事人之间发生效力，第三人不受合同的拘束。合同当事人不得向第三人主张合同设定的权利。但相对性是一个基本原则，不是绝对的。为了实现交易安全等价值目标，《合同法》还明文规定在特定的情况下，合同的效力及于第三人。如《合同法》第73条、第74条、第75条规定了代位权和撤销权，使合同的效力扩张至第三人。

3．合同是商品交换的法律形式。

商品交换是通过建立债的关系来实现的，所以人们常说，合同是商品交换的法律形式。从交换的角度看，合同是当事人通过自己的意志建立起来的交易关系。一个合同就是一个交易关系。当然，有偿合同是交易关系，无偿合同不是交易关系。《合同法》规定的绝大多数有名合同都是有偿合同。《合同法》拥有一整套交易规则，所以说《合同法》是市场交易法丝毫不过。

4．债权合同是平等主体之间的法律关系。

既然合同是商品交换的法律形式，是当事人之间的债权债务关系，那末合同就只能是平等主体之间的法律关系。法律要求交易的双方是对等的主体，合同双方要彼此承认是平等的人，平等是进行交易的前提。根据合同自由原则、公平原则，在合同问题上，在市场经济的前提下，我们要反对“所有制歧视”和“官本位”。

5．债权合同是关于财产关系的合同

合同是商品交换的法律形式，是财产流转的法律形式。财产关系与身份关系有不同的属性和不同的规则。《合同法》调整债权合同，是调整财产流转的法律，是调整市场关系的法