第一章合同法概述
本章的知识点：
1，合同的概念、分类
2，《合同法》及其适用。
主要内容：
1，《合同法》调整的是债权合同，因此债权合同与身份合同、行政合同的区分就显得十分重要。
2，合同的分类的意义在于各类合同适用的规则不同，至于分类的知识，有时直接命题，有时出现在案例分析题之中。
3，《合同法》于1999年颁布施行
4，《合同法》的溯及力规定在《合同法》司法解释（一）中，这是必须掌握的。
本章重点：
1，《合同法》的适用；
2，有偿合同与无偿合同的区分；
3，诺成合同与实践合同的区分；
4，合同的相对性。
思考题：
1、政府机关参与的合同是否适用《合同法》？
2、夫妻财产约定是否适用《合同法》？
3、劳动合同是否适用《合同法》调整？
4、企业承包租赁经营合同是否适用《合同法》？
第一节合同的概念和特征
一、合同的概念
合同是关于债的合意。
理解合同的概念才能奠定掌握合同法的基石。
（一）合同法的规定
《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”
1．《合同法》所说的合同，是民事合同，是民事合同中的债权合同。身份合同不适用《合同法》。
2．合同可以处在三个阶段：一是创立阶段，当事人通过签订合同建立债权债务关系；二是变更阶段，当事人通过签订合同变更他们之间已经存在的债权债务关系；三是终止阶段，结束他们之间已有的债权债务关系。
（二）民法通则的规定
《民法通则》第85条规定, 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。这是广义的合同概念,在此概念中合同又叫作民事合同.广义的民事合同关系不仅包括债权债务关系，而且包括婚姻关系、遗赠扶养关系等等。
可见，《民法通则》与《合同法》规定不一致的。针对民事债权合同，依照特别法优先适用的规则，优先适用《合同法》。
二、合同的特征
对合同可以用四个字来概括，就是“合意加债”。
（一）合同是当事人之间的合意
1．两个意思表示一致即构成合意。
合意是合同成立的一个标志。前一个意思表示是要约，后一个意思表示是承诺。甲要买蓝色的车，乙要卖黑色的车，标的不具有同一性，合同不能成立。一般认为，无效合同是已经成立的合同。
2．意思表示有瑕疵，不影响合意的存在。
意思表示有瑕疵，是指表示意思与内心意思（效果意思）不一致。如甲以欺诈的手段与乙订立合同，乙的表示意思与内心意思不一致，即意思表示有瑕疵。但甲与乙的两个表示意思取得了一致，达成了意思一致，因此甲与乙之间的合同成立。
因欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同，以及重大误解和显失公平的合同，统统是意思表示有瑕疵的合同，同时也是已经成立的合同，都是可撤销的合同。
3．合意就说明合同是两个意思表示的结合。
一个意思表示不能构成合同。比如说，“自己代理”是代理人以被代理人的名义同自己签订合同，它实际上是一个意思表示，不是两个意思表示，因此不能构成合同。在获得被代理人追认时，视为两个意思表示的结合，构成合同。如赠与等无偿合同，与有偿合同—样，是两个意思表示的结合，是双方法律行为。两个意思表示的结合，还说明合同是当事人意志的产物。合意是两个意思表示一致，而意思表示一致是通过要约和承诺建立起来的。
4．合意可以是明示形式，也可以是默示形式，合意还可以是混合形式。
明示是以口头语言、文字来表达意思，默示是以行为表达意思，混合形式是指合意可以由一方的明示表达的意思与另一方默示表达的意思结合（参见《合同法》第26条第l款）。
出案例给学生分析：
案例1：
甲方给乙方寄送价目表，要卖给乙方A牌沐浴器，价格每台500元。乙方发电子邮件给甲，称：“如果价格能降10％，则购买200台，卖方自电子邮件送到之日起10天内送货。”甲方回邮件称：“同意降价10％，但现本公司只有存货100台，另100台20天后送到。”甲方当天派业务员李某押车将100台送至乙方，乙方验收，按每台400元付款。李某告诉乙方，另外100台可在15天内送到。乙方拒绝。甲方认为乙方撕毁合同，遂派李某押车将另外100 台送至乙方，乙方拒收。李某即将沐浴器存入丙方（仓储公司）的仓库。入夜，天降罕见大雨，沐浴器全部毁损。甲方起诉至法院。有人认为：甲乙双方就第一批货物不能达成协议，合同不成立，双方互相返还财产，第二批货物在甲丙之间，应由甲承担风险。
分析：上述观点是不正确的。理由如下：
（1）甲方寄送的价目表，为要约邀请（第15条）；
（2）乙方发电子邮件，为要约（第14条）；
（3）甲方回邮件，为新要约（第30条）；
（4）乙方未答复，合同不成立（沉默原则上不构成承诺）。
（5）甲方送货100台，以行为为新要约。乙方收货100台，以行为为承诺，双方合同成立（第36条）。
（6）甲方送另外100台，乙方拒收，合同不成立，风险应当由甲方自己承担（参照第142条）。
（7）甲方将货物存丙方处，丙方为仓储公司，应由保管人丙方承担责任（第394条第1款），罕见大雨不能够构成不可抗力。
从以上第（5）点可以看出，双方是以默示的方式成立合同。
（二）合同在当事人之间是一个债的关系
1．当事人订立合同的目的和宗旨，是要创立、变更、终止债权债务关系。
我国《合同法》第2条给合同下的定义是民事合同，但从内容来看，我们的合同实际上是讲的债权合同，债权合同是民事合同的一种。当事人订立合同实际上是为了设立债权债务关系，或是为了变更已有的债权债务关系，或者是为了终止已有的债权债务关系。
2．债权合同具有相对性。
合同的相对性，是指合同这个“法锁”，只在当事人之间发生效力，第三人不受合同的拘束。合同当事人不得向第三人主张合同设定的权利。但相对性是一个基本原则，不是绝对的。为了实现交易安全等价值目标，《合同法》还明文规定在特定的情况下，合同的效力及于第三人。如《合同法》第73条、第74条、第75条规定了代位权和撤销权，使合同的效力扩张至第三人。
3．合同是商品交换的法律形式。
商品交换是通过建立债的关系来实现的，所以人们常说，合同是商品交换的法律形式。从交换的角度看，合同是当事人通过自己的意志建立起来的交易关系。一个合同就是一个交易关系。当然，有偿合同是交易关系，无偿合同不是交易关系。《合同法》规定的绝大多数有名合同都是有偿合同。《合同法》拥有一整套交易规则，所以说《合同法》是市场交易法丝毫不过。
4．债权合同是平等主体之间的法律关系。
既然合同是商品交换的法律形式，是当事人之间的债权债务关系，那末合同就只能是平等主体之间的法律关系。法律要求交易的双方是对等的主体，合同双方要彼此承认是平等的人，平等是进行交易的前提。根据合同自由原则、公平原则，在合同问题上，在市场经济的前提下，我们要反对“所有制歧视”和“官本位”。
5．债权合同是关于财产关系的合同
合同是商品交换的法律形式，是财产流转的法律形式。财产关系与身份关系有不同的属性和不同的规则。《合同法》调整债权合同，是调整财产流转的法律，是调整市场关系的法
律。”婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”（第2条第2款）。男女之间的婚姻协议，是身份合同，适用《婚姻法》的规定。夫妻之间的财产协议、家庭之间的分家析产协议，适用《合同法》的规定。收养协议，适用《收养法》的规定。监护协议适用《民法通则》的规定。
婚姻是身份合同，对婚姻的居间，是为了创立财产关系，因而是债权合同。夫妻作为互相独立的主体，可以成立债权合同；还可以作为相互独立的股东成立公司。夫妻之间也可以成立盗窃罪、强奸罪等。夫妻因是互相独立的主体，因此结婚本身，不成为债权债务混同的原因。
第二节合同的分类（学生自学老师提问）
合同的分类有助于我们从整体上加深对合同的认识。合同的分类是一种鸟瞰式的观察、研究和学习方法。另外，不同种类的合同有不同的规则，这是我们要注意的。
本节主要由学生自学，再抽问的方式教学，安排1课时的时间。
一、双务合同与单务合同
双务合同是双方当事人互负义务的合同。单务合同是一方当事人负担义务，另一方享有权利。有偿合同都是双务合同，没有例外，因为有偿合同存在对价。有偿合同是真正（典型）双务合同。有偿合同与（典型）双务合同，是对同一事物，从不同角度的表达。
无偿合同一般是单务合同，但无偿合同也可以是双务合同。如无偿委托合同，委托人支付处理委托事务的必要费用的义务（参见《合同法》第398条），与受托人完成委托事务的义务，不是对价关系，因此是不完全双务合同。无息借款合同也不是双务合同。
区分二者的意义：
有偿合同都是双务合同（典型双务合同，双方的义务呈对价关系）
双务合同
无偿合同单务合同
双务合同（不完全双方合同、双方的义务不是对价关系）
因为双务合同两个义务的履行是有顺序的，顺序是一种利益关系。履行顺序不仅仅是一种时间的顺序，往往是一种条件关系，即一方的履行，是另一方履行的条件。一种情况是甲、乙同时履行，这就产生《合同法》第66条规定的同时履行抗辩权；甲先履行，乙后履行，乙可以产生《合同法》第67条规定的先履行抗辩权，甲可以产生《合同法》第68条、《合同
法》第69条规定不安抗辩权。而单务合同是一方履行义务，因而不存在履行顺序的问题，单务合同是不能成立履行抗辩权的。
二、有偿合同与无偿合同
根据当事人取得权利有无代价（对价），可以将合同区分为有偿合同和无偿合同。有偿合同是交易关系，是双方财产的交换，是对价的交换。无偿合同不存在对价，不是财产的交换，是一方付出财产或者付出劳务（付出劳务可以视为付出财产利益）。赠与合同是典型的无偿合同，保管合同和两个自然人之间的借款合同原则上是无偿合同，但可以约定为有偿合同（《合同法》第211条、第366条）。
区分二者的意义：
１．确定对价关系。
有偿合同因为有对价，因此对价要求充分对应，而且，甲方在支付对价的时候有权要求乙方支付对价，甲方不支付对价的时候，无权要求乙方支付相应的对价。显失公平的合同，是对价不充分的合同，主要发生在有偿合同之中。
2．生效条件不同。
有偿合同是两个诺言的结合，因此可以把有偿合同称为双诺合同，是两个诺言、两个意思表示取得一致，成立并生效的合同。法律一般把有偿合同规定为诺成合同，因为双方都负担义务，所以，双方两个诺言取得一致的情况下，有偿合同成立并生效。有偿合同一般情况下，除了要经过批准、登记的以外，合同成立时即行生效。而无偿合同，因为一方要付出财产或者劳务，但没有获得对价，因此，法律在一般情况下，把无偿合同规定为实践合同，或者规定为有任意撤销权的诺成合同。其意义在于给无偿付出的一方以反悔权，以鼓励人们的无偿行为、助人行为。对于实践合同，当事人交付标的物或者开始履行的时候，才开始成立或者生效。对于有任意撤销权的诺成合同（如赠与合同），赠与人（债务人）的反悔权是通过通知对方撤销来体现的，在赠与的财产权不转移之前，赠与人可以任意撤销赠与合同（《合同法》第186条）。
3．对当事人的意思能力要求不同。
有偿合同，甲、乙双方者都有债务人的身份，都要付出，因此对于有偿合同的债务人，他的意思能力要符合法律一般的要求。而无偿合同的债权人，他的意思是无关紧要的，因为他是获得利益的一方，他获得利益不需要支付对价。张三送给李四200元钱，李四是未成年人或者神志不清的人，无关紧要。对于纯获利益的合同，获利益的一方是限制行为能力人、无行为能力人，都不影响合同的效力。
合同法历年考点总结 第一章合同法概述 1．我国《合同法》规定属于实践合同的有( C )。 A．买卖合同 B．委托合同 C．保管合同 D．借贷合同 2．下列合同中，属于要物合同的是：( D )。 A．租赁合同 B．买卖合同 C．加工合同 D．借用合同 3、下列合同中，应当采取书面形式的是（ A ） A.技术转让合同 B.买卖合同 C.租赁合同 D.保管合同 4．我国合同法调整的关系有( D )。 A．婚姻关系 B 收养关系 C监护关系 D财产关系 5．下列合同中，属于单务合同的是：( A )． A．赠与合同 B买卖合同 C租赁合同 D承揽合同 6．公序良俗原则中的公序是指社会的( B )。 A．司法秩序 B．公共秩序 C．通行秩序 D．重要秩序 7．下列合同中，属于诺成合同的是：( ACD )．多选 A，买卖合同 B．借用合同 C承揽合同 D租赁合同 E．一般赠与合同 8．依照我国有关法律及行政法规的规定，须经审批机构审批方为生效的合同有( ABE )。 A．中外合资经营企业合同 B。中外合作经营企业合同 C．涉外贸易买卖合同 D．技术引进合同 E．对外合作开采海洋石油资源合同9．合同法的基本原则有( ABCDE )。 A. 平等、自愿原则 B. 公平原则 C. 合法原则 D．诚实信用原则 E. 保护公序良俗原则
名词解释：合同法基本原则 论述题：试述合同法基本原则的法律意义。 第二章合同的订立 1．采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当采用：( C )。 A．格式条款 B．诚信原则 C. 非格式条款 D. 法律规定 2．在合同成立时，采用数据电文形式订立合同的，合同的成立地点为( C )。 A．承诺生效的地点 B. 经常居住地 C. 收件人的主营业地 D．合同签订地 3．按照我国《合同法》第33条的规定，当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，若合同要成立，对确认书的要求是( C )。 A．可以在合同成立之后要求签订确认书，签订确认书时合同成立 B．可以在合同成立同时要求签订确认书，签订确认书时合同成立 C．可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立 D．可以不要求签订确认书，合同也成立 4．我国合同法的有关规定对承诺开始生效的时间采取的是( B )。 A．到达主义 B．通知主义 C. 发出主义 D．双方约定 5．我国《合同法》规定：合同成立的地点是（ B ）。 A.合同签订地 B.合同承诺生效地 C.当事人户籍所在地 D.当事人主营业地 6．法律规定应当采用书面形式的合同，当事人未采用书面形式，但已履行主要义务的，合同（A ）。 A.有效成立 B.可变更可撤销 C.无效 D.可撤销 7．要约可以撤回的条件是，撤回要约的通知应当在（AB ）。 A．要约到达受要约人之前到达B．与要约同时达到受要约人 C．要约已到达受要约人处D．承诺已发出时E．承诺尚未发出时 8．招投标的程序有( ABCDE). A．招标B．投标C．开标和验标D．评标和定标E．签订合同 名词解释：缔约过失责任附合缔约拍卖拍定要约的撤回 简答题：简述缔约过失责任的法律特征．简述格式合同的法律特征。 论述题：试述格式合同的法律调整。
“劳动合同法十大考点精讲”提纲 一、劳动合同法的出台背景 1．劳动法的执行现状 2．劳动法规定的不足 《劳动法》共十三章，107个条文，内容分成四大块：劳动合同法、劳动基准法、劳动争议解决和国家保障。其中，第三章“劳动合同和集体合同”专门规定劳动合同，共20个条文，内容涉及劳动合同的订立、效力、变更、解除和终止以及经济补偿，其中有10个条文涉及劳动合同的解除与终止。 二、劳动合同法概述 1．劳动合同法的立法思路 2．劳动合同的框架结构
《劳动合同法》共8章，98个条文，篇幅接近整个劳动法。第一章总则，第二章劳动合同的订立，第三章劳动合同的履行和变更，第四章劳动合同的解除和终止，第五章特别规定涉及集体合同、劳务派遣、非全日制用工，第六章监督检查、第七章法律责任，第八章附则。其中第二章和第四章属于重中之重，第一章和第七章也比较重要。第2章从第7条到第28条，共22个条文。第4章从第36条到50条，共15个条文。 不要问劳动合同法修改了什么？而要问劳动法保留了什么？如同物权法通过后不用再看担保法中的担保物权部分一样，劳动合同法通过后不需要再看劳动法中的劳动合同部分。 三、劳动合同法十大考点预测 1．劳动合同书面化（第10条、第11条、第14条、第82条） （1）应当采用书面形式
（2）订立合同的期限：用工之日起1个月 （3）不订立书面合同的责任：自用工之日起超过1个月不满1年内订立的，应当向劳动者支付2倍的工资。 （4）不订立劳动合同转化为无固定期限劳动合同：1年期满仍不订立的。 （5）无书面合同时的补充：劳动报酬的明确。 2．劳动合同期限 （1）三种期限 （2）无固定期限劳动合同：铁血第14条 劳动法的规定是：20条 ①连续工作满10年以上
第一章合同法概述 一、合同的概念和特征 （一）概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。[《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）第85条、《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条]。 （二）特点 1、合同是一种协议。协议就是指经过谈判、协商后所取得的一致的意见，是意思表示的一致。也就是人们就做某件事情经过讨价还价后达成的相同的没有分歧的想法。协议的核心是当事人的意思表示一致，即合意。单方意思表示不可能构成合意，不可成立合同。 2、合同效果在于民事权利义务关系。①道德义务或者行政法效果不属于权利义务关系。《合同法》第2条第1款将合同界定为与民事权利义务相关的协议，发生在法律层面之外的协议，不能产生法律后果，但可能成为所谓情谊行为。例如，朋友之间相互请客吃饭，显然不存在使对方产生给付请求权的意思，被请之人至多享有消极利益的损害赔偿请求权，如请求补偿车费、请求支付购买礼物所支出的费用。②事实关系不属于权利义务关系，引起事实关系变动的事实与合同无关。例如，占有属于事实而非权利，交付虽然可能涉及当事人关于占有变动的意思一致，但因该意思指向事实关系变动而非权利义务关系变动，因此不属于合同，不适用《合同法》关于合同的相关规定。③民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系（《民法通则》第2条）。民事权利义务关系包括财产权关系和人身权关系。关于财产权和人身权变动的意思表示一致，构成合同。应予注意者，《合同法》并未否定关于婚姻、收养、监护等身份关系的协议的合同属性，只是这些合同在法律适用上优先适用其他特别法律的规定，在其他法律没有明确规定的情形下，可以参照适用《合同法》的规定（《合同法》第2条第2款）。 3、合同效果在于设立、变更、终止民事权利义务关系。民事权利义务关系的设立，强调当事人之间民事权利义务关系从无到有，例如甲出卖某物于乙而形成甲乙之间的买卖合
第一章合同法概述 第一节合同的概念 一、何谓合同？ （一）、案例： 1、甲盛情邀请乙共进晚餐，乙答应。后乙打车前去，而甲未去。或者进餐时，甲不慎弄脏了乙新买的西服。 2、甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居无偿暂时找股小孩 3、ABCDE组成一个摸彩小组。约定，每人每周给E10元。由E用50元钱购买彩票，并填写事先约定好的顺序的数字。有一次，E没有填写事先约定的数字，而是填写了自己确定的 数字，结果约定的数字中了1万元。ABCD要求赔偿。 4、甲乙两人为非婚同居的男女，双方约定在同居期间女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个小孩。法院判决男方支付抚养费，男方则要求女方承担违约责任。 5、某甲倒车时，某乙无偿提供帮助 （二）、合同的概念 在我国现行有法律体系之下，合同有广义、狭义与最狭义之分。 广义的合同泛指所有确定权利义务为内容的协议，包括：国家合同、行政合同与民事合同，它在形式上表现为当事人的意思表示一致即合意，但在实质上则不一定都是平等主体之间签订的，合同的内容也并不一定完全表现当事人的自由意思。 狭义的合同是指民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议，其包括：劳动合同、物权合同、身份合同与债权合同。 最狭义的合同即是指债权合同。我们这门课就主要讲债权合同。 根据我国《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （三）、合同的特征 1、合同是平等主体之间的民事法律关系 2、合同是当事人（双方或多方）意思表示一致即合意的结果 合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。由于合同是合意的结果，因此它必须包括以下要素： （1）合同的成立必须要有两个以上的当事人。由此，合同是双方或多方法律行为。
精选 本讲的目的要求及重点难点 【目的要求】对于所涉观点、概念，有个初步的理解即可，但要求通过以后章节的学习逐步加深理解。‘协议说’和‘允诺说’了解即可。 【重点】对合同的理解。 【难点】合同与法律行为的关系。 【本讲课程的引入】任何一个概念，它的产生只是为了交流、表述方便的需要。对于两个或两个以上的社会主体，当他们以自己的允诺换取到对方的允诺时，甚至接受对方的允诺时，他们会使用合同这个词；对于法官，当他或他们需要用合同来对发生纠纷的当事人间的法律关系进行定性时，他或他们也会使用合同这个词。我这里运用了实用主义的哲学观来谈合同概念的意义。因为，试图用一段文字来揭示合同的本质，前人做得是那么不够，以至于我觉得困难重重，同时，我又个人认为，学习合同法，重要的是把握合同法的精神，而不是纠缠于某一个概念。那么是不是我们就不需要再给合同下定义了呢？不是的，我把这个问题放在第一章第一节，是为了借助于对合同概念的讨论，希望其中一些观点在以后对合同的讲解中能对大家有所帮助或者说作一个铺垫。 第一章合同与合同法概述 第一节合同的‘概念’简述 在现代，很多词汇与合同有相同的涵义，如协议、契约等。作为法学本科生，有必要了解以下两种对合同的定义―― 一、关于合同概念的两种学说 1、协议说：以我国1999年10月1日起施行的《合同法》第2条第1款为例，所下的定义是：“平 2、允诺说：以美国法律整编契约法第二次汇编为例，定义是：“契约乃一个允诺或一组允诺。违反此一允诺时，法律给与救济；或其对允诺之履行，法律在某些情况下视之为一项义务。” ［A contract is a promise, or set of promises, for breach of which the law gives a remedy, or the performance of which the law in some way recognizes as a duty.”］ ［传统的允诺说以查尔斯·弗里德为代表，强调义务，即可被强制执行；现代允诺说，以格兰特·吉尔摩为代表，强调救济，即赔偿损失］ 以上两说都从设立、变更、终止民事权利义务关系的原因的角度给合同下了一个定义。所不同的是，协议说从法律逻辑的角度强调了当事人的意思为法律上权利义务的源泉之一；而允诺说则在除此之外还给出了法律对合同认可背后道德上原因(准确地说，是更鲜明地指出了这一点)。［法律之所以有 -可编辑修改-
第一章：合同与合同法概述 一．名词解释 1、合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同法：广合同法是调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的法律规范的总称。 二．简答题： 1.合同法的基本原则：1.合同自由原则 2.诚实信用原则 3.合法原则 4.鼓励交易原则 } 第二章：合同的成立 一．名词解释 1、要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 2、要约邀请：要约邀请又称引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 3、要约的撤回：是指要约人在发出要约以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。 4、要约的撤销：是指要约人在要约到达受要约人并生效之后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 5、要约的失效：是指要约丧失了法律约束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。 6、承诺：所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表示。 ； 7、承诺迟延：是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。 8、承诺撤回：是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。 9、交叉要约：是指订阅当事人采取非直接对话的方式，相互不约而同的向对方发出了内容相同的要约。 10、缔约过失责任：缔约过失责任是指在合同订立的过程中，一方因未被其依据城市信用原则和法律规定义务致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。 二．简答题 1.合同成立的构成要件： 1.订约主体存在双方或多方当事人 2.订约当事人对主要条款达成合意 3.合同的成立应具备要约和承诺阶段 4.标的可履行性（传统大陆法系有第四点） … 2. 要约的构成要件：（1）要约是由特定人的人所作出的意思表示。 （2）要约必须反映其订立合同的基本意图。 （3）要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的。 （4）要约的内容必须具体确定。 （5）要约必须送达受要约人 3.承诺的构成要件：（1）承诺必须是由受要约人向要约人作出。 （2）承诺必须在规定的期限内到达要约人。 （3）承诺的内容必须与要约的内容相一致。 ！ （4）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同。 （5）承诺的方式必须符合要约的要求。 4.要约的失效原因：第一，拒绝要约的通知到达要约人。 第二，要约人依法撤销要约。 第三，承诺期限届满。 第四，受要约人对要约的内容做出实质性变更。
第一章 合同与合同法概述 【例题】1（合同是民事法律行为） 下列哪种情形中，在当事人之间产生合同法律关系？（ C ） A．甲拾得乙遗失的一块手表。 B．甲邀请乙看球赛，乙因为有事没有前去赴约。 C．甲因为放暑假，将一台电脑放到乙家。 D．甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘。 【例题】2（合同以追求民事法律后果为目的） 甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒，甲未能下车，为此支出了额外的费用。甲要求乙赔偿损失，如何处理？答：由甲自己承担损失。乙虽同意，但没有受法律拘束的意思，乙的同意并不是合同法意义上的承诺，因此甲乙之间不成立合同。甲乙之间没有缔约的意思，是一种道德上的关系。 【例题】3（合同的分类） 下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（ ACD ） A.买卖合同； B.借贷合同； C.租赁合同； D.付有保管费的保管合同。 【例题】4（合同的分类） 下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？ （ ABC ） A.保管合同； B.委托合同； C.借款合同； D.互易合同。 【例题】5下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？ （ ACD ） A.买卖合同； B.借贷合同； C.租赁合同； D.付有保管费的保管合同。 【例题】6（有偿合同与无偿合同的注意义务） 贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床下。一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。对此，下列说法哪一个是正确的？（ D ） A.王某具有过失，应负全部赔偿责任 B.王某具有过失，应给予适当赔偿 C.此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿 D.王某系无偿保管且无重大过失，不应赔偿
合同法律制度 考点： 1、掌握合同的概念、合同的法律特征；掌握合同法的概念；掌握合同的种类。 2、熟练掌握合同的订立，包括合同当事人的资格、合同订立原则、合同订立程 序、合同的形式及内容。 3、熟练掌握合同的成立及效力的判定（无效合同、可撤销合同）。 4、熟练掌握合同履行的概念、原则、规则。 5、掌握合同的担保方式，含保证、抵押、质押、留置、定金。 6、掌握合同变更、转让、解除、终止的条件、程序。 7、熟练掌握违反合同的法律责任，包括承担违约责任的原则、条件、主要形式、 违约免责等。 知识梳理： 合同 1、含义： 说明：不包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的合同和劳动合同 2、特征： （1） （2） （3） （4） （5） 合同法： 1、含义： 2、原则： （1） （2） （3）
（4） 3、调整范围 （1）平等主体之间的民事关系。 （2）法人、其他组织之间的合同关系（包括自然人之间的买卖、租赁、借贷、赠与等合同关系） 附15类合同： 1、买卖合同 2、供用电、水、气、热力合同 3、赠与合同 4、借款合同 5、租赁合同 6、融资租赁合同 7、承揽合同 8、建设工程合同9、技术合同10、保管合同11、仓储合同 13、委托合同14、行纪合同15、居间合同 练习题 1、我国《合同法》规定属于实践合同的有( )。 A．买卖合同 B．委托合同 C．保管合同 D．运输合同 2、下列属于无名合同的是（） A、宾馆服务合同 B、赠与合同 C、保管合同 D、承揽合同 3、下列属于非要式合同的是（） A、买卖合同 B、技术合同 C、融资租赁合同 D、建设工程合同 4、租赁合同是（） A.双务合同 B.无偿合同 C.无名合同 D.为第三人利益订立的合同 5、下列属于单务合同的是（） A、赠与合同 B、租赁合同 C、买卖合同 D、运输合同
第一章合同法概述
第一章合同法概述 第一节合同的概念 一、何谓合同？ （一）、案例： 1、甲盛情邀请乙共进晚餐，乙答应。后乙打车前去，而甲未去。或者进餐时，甲不慎弄脏了乙新买的西服。 2、甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居无偿暂时找股小孩 3、ABCDE组成一个摸彩小组。约定，每人每周给E10元。由E用50元钱购买彩票，并填写事先约定好的顺序的数字。有一次，E没有填写事先约定的数字，而是填写了自己确定的 数字，结果约定的数字中了1万元。ABCD要求赔偿。 4、甲乙两人为非婚同居的男女，双方约定在同居期间女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个小孩。法院判决男方支付抚养费，男方则要求女方承担违约责任。
5、某甲倒车时，某乙无偿提供帮助 （二）、合同的概念 在我国现行有法律体系之下，合同有广义、狭义与最狭义之分。 广义的合同泛指所有确定权利义务为内容的协议，包括：国家合同、行政合同与民事合同，它在形式上表现为当事人的意思表示一致即合意，但在实质上则不一定都是平等主体之间签订的，合同的内容也并不一定完全表现当事人的自由意思。 狭义的合同是指民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议，其包括：劳动合同、物权合同、身份合同与债权合同。 最狭义的合同即是指债权合同。我们这门课就主要讲债权合同。 根据我国《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 3
（三）、合同的特征 1、合同是平等主体之间的民事法律关系 2、合同是当事人（双方或多方）意思表示一致即合意的结果 合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。由于合同是合意的结果，因此它必须包括以下要素： （1）合同的成立必须要有两个以上的当事人。由此，合同是双方或多方法律行为。 （2）各方当事人须互相作出相关联的意思表示（方向相反或方向相同但目的一致）。 这就是说，当事人各自从追求自身的利益出发而作出意思表示，双方的意思表示是交互或统一的才能成立合同。 （3）各个意思表示达成一致即“合意”，也就是说当事人达成了一致的协议。 3、合同的目的是为了设立、变更或终止民事权利义务关系。 1）、设立民事权利义务关系，是指当事人订立合同旨在形成某种法律关系(如买卖关 4
中华人民共和国劳动合同法（草案） 第一章总则 第二章劳动合同的订立 第三章劳动合同的履行和变更 第四章劳动合同的解除和终止 第五章监督检查 第六章法律责任 第七章附则 第一章总则 第一条为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法。 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立和履行劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第三条本法所称劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。 本法所称劳动合同，是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 第四条用人单位与劳动者订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、诚实信用、协商一致的原则；履行劳动合同，应当遵循合法和诚实信用的原则。 第五条用人单位应当依法建立和完善劳动安全卫生、劳动纪律、职工培训、休息休假以及劳动定额管理等方面的规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位的规章制度直接涉及劳动者切身利益的，应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过，或者通过平等协商作出规定。
用人单位的规章制度应当在单位内公告。 第六条国务院劳动保障主管部门负责全国劳动合同制度实施的监督管理。 县级以上地方人民政府劳动保障主管部门和乡、镇人民政府负责本行政区域内劳动合同制度实施的监督管理。 县级以上地方人民政府劳动保障主管部门和乡、镇人民政府在劳动合同制度实施的监督管理工作中，应当听取工会、用人单位以及有关行业主管部门的意见。 第七条工会组织应当帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同，维护劳动者的合法权益。 工会组织或者职工代表有权与用人单位通过平等协商，就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项签订集体合同。 第二章劳动合同的订立 第八条用人单位与劳动者建立劳动关系、订立劳动合同，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者希望了解的其他与订立和履行劳动合同直接相关的情况；用人单位有权了解劳动者与订立和履行劳动合同直接相关的年龄、身体状况、工作经历、知识技能以及就业现状等情况。 第九条劳动合同应当以书面形式订立。 劳动合同期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定工作为期限3种。有固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者以书面形式约定合同终止时间的劳动合同；无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者未以书面形式约定合同终止时间的劳动合同；以完成一定工作为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者以书面形式约定以某项工作的完成为合同终止条件的劳动合同。 已存在劳动关系，但是用人单位与劳动者未以书面形式订立劳动合同的，除劳动者有其他意思表示外，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，并应当及时补办订立书面劳动合同的手续。 用人单位和劳动者对是否存在劳动关系有不同理解的，除有相反证明的以外，以有利于劳动者的理解为准。
课程名称：合同法 第1讲 授课题目： 第一章 合同与合同法概述 第一节 合同的‘概念’简述 1 本讲的目的要求及重点难点 【目的要求】对于所涉观点、概念，有个初步的理解即可，但要求通过以后章节的学习逐步加深理解。‘协议说’和‘允诺说’了解即可。 【重 点】对合同的理解。 【难 点】合同与法律行为的关系。 【本讲课程的引入】任何一个概念，它的产生只是为了交流、表述方便的需要。对于两个或两个以上的社会主体，当他们以自己的允诺换取到对方的允诺时，甚至接受对方的允诺时，他们会使用合同这个词；对于法官，当他或他们需要用合同来对发生纠纷的当事人间的法律关系进行定性时，他或他们也会使用合同这个词。我这里运用了实用主义的哲学观来谈合同概念的意义。因为，试图用一段文字来揭示合同的本质，前人做得是那么不够，以至于我觉得困难重重，同时，我又个人认为，学习合同法，重要的是把握合同法的精神，而不是纠缠于某一个概念。那么是不是我们就不需要再给合同下定义了呢？不是的，我把这个问题放在第一章第一节，是为了借助于对合同概念的讨论，希望其中一些观点在以后对合同的讲解中能对大家有所帮助或者说作一个铺垫。 第一章 合同与合同法概述 第一节 合同的‘概念’简述 在现代，很多词汇与合同有相同的涵义，如协议、契约等。作为法学本科生，有必要了解以下两种对合同的定义―― 一、关于合同概念的两种学说 1、协议说：以我国1999年10月1日起施行的《合同法》第2条第1款为例，所下的定义是：“平 2、允诺说：以美国法律整编契约法第二次汇编为例，定义是：“契约乃一个允诺或一组允诺。违反此一允诺时，法律给与救济；或其对允诺之履行，法律在某些情况下视之为一项义务。” ［A contract is a promise, or set of promises, for breach of which the law gives a remedy, or the performance of which the law in some way recognizes as a duty.”］ ［传统的允诺说以查尔斯·弗里德为代表，强调义务，即可被强制执行；现代允诺说，以格兰特·吉尔摩为代表，强调救济，即赔偿损失］ 以上两说都从设立、变更、终止民事权利义务关系的原因的角度给合同下了一个定义。所不同的是，协议说从法律逻辑的角度强调了当事人的意思为法律上权利义务的源泉之一；而允诺说则在除此之外还给出了法律对合同认可背后道德上原因(准确地说，是更鲜明地指出了这一点)。［法律之所以
劳动合同法
第一章劳动合同法概述 第一节劳动合同的概念和法律特征 三、劳动合同的期限 （二）无固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 ps.签订无固定期限劳动合同的法定情形 1.双方协商一致，可以订立无固定期限劳动合同 2.用人单位应当签订无固定期限劳动合同的具体情形： （1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的。 （3）连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第39条和第40条第1款、第2款规定的情形，续订劳动合同的。（违纪违法、不合格、患病、不能胜任工作）
视为无固定期限劳动合同的情形：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三节《劳动合同法》的适用范围 劳动者的两个条件： 1.年龄条件：年满16周岁的公民（某些特定行业文艺、体育和特种工艺单位）需要招收未满16周岁人员，要得到国家有关部门批准） 2.劳动能力条件：劳动者必须具有劳动能力 外国人、无国籍人员、港澳台需要1.就业证 2.《外国专家证》+《外国专家来华许可证》 第四节劳动合同订立原则 平等自愿原则（法律地位平等） 第二章劳动合同的订立 《劳动合同法》生效条件： 1.普遍：劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
2.特例：附期限、附条件或需审批的劳动合同。第三节劳动合同的内容和形式 一、建立劳动关系应当签订书面劳动合同 用人单位签订劳动合同的时间主要有3种情形： 1.先签订合同后用工。自用工之日起劳动合同生效 2.用工的同时签订劳动合同。劳动合同随即生效，劳动关系成立 3.先用工后签订合同。用人单位应当自用工之日起一个月内签订劳动合同，超过一个月，支付双倍工资，补签劳动合同。劳动合同的起点时间即为用工之日，不是补签的时间。 四、劳动合同的必备条款和约定条款 （一）必备条款 1.用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人。 2.劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码。
合同法总论 第一讲合同概述 一、悬赏广告的性质 悬赏广告，性质为单方允诺，而非要约。 完成广告指定的行为，性质为事实行为，而非承诺。 行为人完成指定行为即有权请求悬赏人支付赏金，无需行为人具有 相应的民事行为能力为条件。 二、无名合同的效力与法律适用 1.适用《合同法》总则中关于合同的一般性规定。 2.参照《合同法》分则中最相类似的有名合同的规定。 三、利他合同的法律关系 1.与他人订立合同的一方承担债务，而该方的债权则由第。人享有。 2.利他合同的订立无需征得该第三人的同意 3.如果第三人表示拒绝，则该债权归属于订立合同的当事人。 第二讲合同的订立 一、要约 （一）要约的对象 受要约人既可以是特定的人，也可以是不特定的人 （二）要约与要约邀请 1.区分原则 内容明确具体的，为要约；否则，为要约邀请。 行为人表示一经接受即愿受约束的，为要约；否则，为要约邀请。2.法定的要约邀请形式 （1）寄送的价目表；
（2）拍卖公告、招标公告、招股说明书 3.商业广告的性质 （1）一般的商业广告的性质，按照要约与要约邀请的原则性区分来 界定； （2）商品房广告要构成要约，除了需要具备上述“明确具体"、 “愿受约束"的条件之外，还需要一个额外的条件，即“对合同的订 立及房屋价格的确定有重大影响" （3）构成要约的商业广告，性质为格式条款；如果发布人未实现其 在广告中的允诺，将构成违约 （三）要约的撤回与撤销 1.要约的撤回 条件：要约撤回的意思表示应当先于要约到达受要约人，或者与要 约同时到达。 后果：撤回要约的意思表示到达受要约人时，发生要约撤回的效力。 2.要约的撤销 条件：要约撤销的意思表示后于要约到达受要约木，但应、'先于承 诺到达要约人，或者与承诺同时到达。 后果：撤销要约的意思表示到达受要约人时原则上生要约撤销的效力。 例外： Ａ.受要约人已经作出承诺； B.要约人在要约中明示不得撤销； C.要约人在要约中规定了承诺期限； D.受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。 二、承诺 （一）承诺的主体：受要约人 1.要约人向不特定人发出要约的情况下，任何人均可作出承诺；
课堂思考题： （1）下列哪些合同既属于诺成合同又属于有偿合同（）？ A. 买卖合同+ B. 两个自然人之间的借款合同 C. 租赁合同+ D. 支付保管费的保管合同 （2）某宾馆与制衣厂订立了一份服装加工承揽合同，规定制衣厂为宾馆加工制作工作服500 件，面料由宾馆提供。合同附则部分规定：“合同经公证生效”。合同签订后，未办理公证 手续，宾馆向制衣厂提供了60%的面料，制衣厂如约加工。由于宾馆资金紧张，宾馆提出变更合同，加工服装减为300件。并中止剩余服装所需面料的供应，制衣厂不同意。制衣厂完成300件服装的加工后，将服装送至宾馆，宾馆按60%的货款进行结算。制衣厂要求宾馆继 续履行合同和支付违约金。本案中，下列哪些表述是正确的？ A. 合同成立但未生效 B. 合同成立且生效+ C. 制衣厂请求支付违约金应予支持，请求履行合同不予支持+ D. 制衣厂请求支付违约金和请求继续履行合同均应支持 课后思考题： （1）甲公司要运输一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人丙电话联系了某出租汽车 丁公司，并安排本公司汽车司机刘某驾驶，因刘某的过失发生了交通事故致货物受损，该损 失应由谁来负担？（） A. 甲公司 B.丙 C.刘某 D. 丁公司 （2）2001年三门峡守君民营高中招生时，在其宣传册中就该校根据考生中招成绩对新生实 行免费、半费和按标准收费（每人每年4300元）标准等其有关事项进行了公示。王某当年的中招成绩为422分，位列中招成绩第6名。王某进入守君民营高中，并享受了该校免费待遇。当年暑假，学校为鼓励学生刻苦读书，组织了包括王某在内的20名学生到北京开展夏令营活动，平均每人花费1060元。王某在守君民营学习两年后，2003年5月19日未与学校协商私自 转到它校就读。 守君民营高中认为王某告私自离校，单方终止合同，给学校造成损失，要求王某承担违约责 任。王某却认为，未与学校签订任何合同，无违约行为。 问：法院应当支持谁的主张？ 法院经审理认为，王某与守君民营高中虽未订立书面协议，但王某在该校学习两年并实际享受免学费待遇的现实，已形成实际的教育合同法律关系。该校作为民 营性质的学校，其投入巨资显然在于回报，对部分优秀学生实行免费待遇，其用意显
1999年10月1日生效的《中华人民共和国合同法》，作为调整市场交易关系的基本法，在我国现行的民商法律体系中占据着重要的地位，它不但是最富有市场经济品格的一部立法，而且确立了一些社会主义法治国家应当信奉的基本法律原则。这部合同法的制定，人秋民法典制定的一次预演，在立法模式、立法宗旨、立法体例、远东结构和利益构造上都进行了可贵的探索，取得了有益的经验。从我国现行合同法的结构来看，有关合同的法律规定可以区分为三个部分，即总则、分则和附则。这三个部分在合同法中分别发挥着不同的功能，其中总则部分集中规定了对合同关系进行法律调整的一般原则和基本制度，附则部分是关地合同法时间效力的规定，即是关于有名合同的规定。合同法分则承担着两项功能：一是将合同法总则中所作的一般规定，结合现实经济生活中几种典型的交易类型，予以具体化；二是结合各种具体交易类型的自身特点，作出不同于总则一般规定的特别规定。在这种意义上，合同法的分则在合同法的内部构成了合同法总则的特别规定。在合同法总则与合同法分则的规定出现矛盾或冲突时，我们应依据特别法优于一般法的法律适用原则，优先适用合同法分是的规定。大家也注意到了，从《合同法》的第130条到第427条，从第九章第二十三章，都是关于分则的规定。我们在有限的时间里，只能就合同法分则在整体上所涉及的一般问题，以及几种在司法审判活动中经常涉及的典型合同，如买卖合同、租凭合同等作一概括的介绍。下面，我们首先就合同法分则在整体上所涉及的一般问题作一简要介绍。一、由于合同法的制定采取了学者立法的模式，合同法分则与整部合同法一样，在法律继受上表现出多重继受的特点。我国以往几部重要的专门合同立法的制定，如经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法等，主要倚重一些合同行政管理部门。这些部门在法律的制定过程中发挥了主导性作用。因此，在立法模式上，可以称为机关立法。机关立法在特定的历史背景下，有其必要性和合理性。但从事合同法理论研究，尤其是合同法理论比较研究，并非这些行政机关的专长。所以，以往的合同立法主要侧重于对我国经验的总结，对其他国家和地区，以及国际公约、国际示范法上的优秀合同法律成果，参考、吸收、借鉴不够。此次合同法的制定，学术界一直积极参与，发挥了很大作用，所以，有人形象地称之为采取了学者立法的立法模式。学者谙熟法学理论研究，对域外的经验有相对深入、全面的了解，这一优势表现在合同法的制定上，就是进行了多重继受。对于发达国家和地区成功的立法经验和判例学说，凡是反映现代化市场客观规律的共同规则，而与我国改革开放的方向和发展社会主义市场经济相符的法律制度，尽量采纳，为我所用。这点在合同法分则中有明显体现。这次合同法分则的制定，参考、借鉴了《法国民法典》、《德国民法典》、《意大利民法典》、《日本民法典》、我国台湾地区现行“民法典”、《美国统一商法典》、《联合国际货物销售合同公约》、《国际融资租赁公约》、《国际货物销售代理公约》、《国际商事合同通则》等相关立法、国际公约和国际示范法上优秀的合同法律制度。当然合同法分则的制定，也没有忽视我们的本土资源。这种多重继受的特点，就要求法官在进行法律适用时，应当比较娴熟地运用比较法的解释方法与社会学解释方法，结合中国的国情，让域外的经验和科研成果最大限度地对我国的市场交易发挥良性调整作用。就比较法的解释方法以及社会学解释方法的具体内容，大家可参看中国社会科学院法学研究所梁慧星老师在《民法解释学》中的详细论述。二、合同法分则同一整部合同法一样，贯彻了鼓励交易的立法宗旨，坚持了合同自由的基本原则。前边曾经提到，这部合同法是我国现行民商立法中最富有市场经济品格的一部立法。这一提法是想强调，在现有的民商法律规范中，合同法较为全面、彻底地反映了市场经济的内在要求。这一点集中体现在合同法自始至终贯彻了鼓励交易的立法宗旨。合同是交易关系在法律上的反映，而市场经济在某种意义上就是交易关系的总和。要发展维护市场经济，就必须鼓励交易。正如中国人民大学法学院王利明老师所说，鼓励交易的立法宗旨在合同法上主要体现为坚持合同自由的原则。合同自由是合同法中最重要的一项原则。在我看来，人们加之于诚实信用原则的美誉-“帝王条款”，授给合同自由原则才最合适。自由是市场经济的圣经，合同自由原
本讲的目的要求及重点难点 【目的要求】对于所涉观点、概念，有个初步的理解即可， 但要求通过以后章节的学习逐步加深理解。 '协议说’和‘允诺说’了解即可。 【重 点】对合同的理解。 【难 点】合同与法律行为的关系。 【本讲课程的引入】任何一个概念，它的产生只是为了交流、表述方便的需要。对于两个或两个以上 的社会主体，当他们以自己的允诺换取到对方的允诺时，甚至接受对方的允诺时，他们会使用合同这 个词；对于法官，当他或他们需要用合同来对发生纠纷的当事人间的法律关系进行定性时，他或他们 也会使用合同这个词。我这里运用了实用主义的哲学观来谈合同概念的意义。因为，试图用一段文字 来揭示合同的本质，前人做得是那么不够，以至于我觉得困难重重，同时，我又个人认为，学习合同 法，重要的是把握合同法的精神，而不是纠缠于某一个概念。那么是不是我们就不需要再给合同下定 义了呢？不是的，我把这个问题放在第一章第一节，是为了借助于对合同概念的讨论，希望其中一些 观点在以后对合同的讲解中能对大家有所帮助或者说作一个铺垫。 第一章合同与合同法概述 第一节合同的‘概念’简述 在现代，很多词汇与合同有相同的涵义，如协议、契约等。作为法学本科生，有必要了解以下两 种对合同的定义 ------------------ 一、关于合同概念的两种学说 1、协议说：以我国1999年10月1日起施行的《合同法》第2条第1款为例，所下的定义是：平 ［A con tract is a promise, or set of promises, for breach of which the law gives a remedy, or the performanee of which the law in some way recognizes as a duty. ” ］ ［传统的允诺说以查尔斯?弗里德为代表， 强调义务，即可被强制执行；现代允诺说，以格兰特?吉 尔摩为代表，强调救济，即赔偿损失］ 以上两说都从设立、变更、终止民事权利义务关系的原因的角度给合同下了一个定义。所不同的 是，协议说从法律逻辑的角度强调了当事人的意思为法律上权利义务的源泉之一；而允诺说则在除此 之外还给出了法律对合同认可背后道德上原因 （准确地说，是更鲜明地指出了这一点）。［法律之所以有 效，道德的支撑是很重要的一个依据。］ 等主体的自然人、 法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 旨在？ 2、允诺说： 以美国法律整编契约法第二次汇编 为例，定义是：契约乃一个允诺或一组允诺。违 合同可以用来终止 合同之债，也可以 J 匚一用 来终止其它债。 合同是变更民事权 利义务关系的原因 之一；另如事件。 反此一允诺时，法律给与救济；或其对允诺之履行，法律在某些情况下视之为一项义务
合同与合同法概述(doc 16页)
第一章合同与合同法概述 第一节合同的概念和分类 一、合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（合同法第2条） 二、合同的法律特征： 三、合同的分类 1.以双方是否存在对待给付义务为标准，分为：双务合同和单务合同 2.以按照当事人权利的获得是否支付代价为标准，分为：有偿合同和无偿合同 3.以法律法规是否对其名称作出明确规定为标准，分为：有名合同和无名合同 4.合同的成立是否以交付标的物为条件，分为：诺成合同和实践合同 5.以法律法规是否要求具备特定形式和手续为标准，分为：要式合同和非要式合同 6.以合同的主从关系为标准，分为：主合同和从合同 ★合同关系的相对性——债的相对性 1.合同主体的相对性——特定主体之间 2.合同内容的相对性——互相权利义务 3.合同责任的相对性——责任不及于第三人
第二节合同法的概念和调整对象 一、概念 二、调整对象：民事主体利用合同进行财产流转或相互交易而产生的社会关系 1.平等主体之间订立民事权利义务关系的协议； 2.各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同； 3.当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 ★合同法调整财产流转关系 1、商品交换关系 2、无偿性民事财产流转关系（单向流转）合同法 3、以智慧财产为客体的商品交换关系 4、物质财产的用益关系和担保关系 5、遗赠抚养协议合同法以外的其他法律 第三节合同法的性质和意义 （一）合同法的性质 财产法（预期利益） 交易法（交易股则） （二）合同法的意义 1、维护预期经济利益 2、促进商品经济发展‘ 3、为人的生存发展提供广阔空间
合同法 第一讲合同法概述 一、何谓合同？ （一）、案例： 1、甲盛情邀请乙共进晚餐，乙答应。后乙打车前去，而甲未去。或者进餐时，甲不慎弄脏了乙新买的西服。 2、甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居无偿暂时照顾小孩 3、ABCDE组成一个摸彩小组。约定，每人每周给E10元。由E用50元钱购买彩票，并填写事先约定好的顺序的数字。有一次，E没有填写事先约定的数字，而是填写了自己确定的 数字，结果约定的数字中了1万元。ABCD要求赔偿。 第一讲合同法概述 4、甲乙两人为非婚同居的男女，双方约定在同居期间女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个小孩。法院判决男方支付抚养费，男方则要求女方承担违约责任。 5、某甲倒车时，某乙无偿提供帮助 第一讲合同法概述 （二）合同的概念 1、广义：泛指所有确定权利义务为内容的协议。 范围：国家合同、行政合同与民事合同。 表现：它在形式上表现为当事人的意思表示一致即合意，但在实质上则不一定都是平等主体之间签订的，合同的内容也并不一定完全表现当事人的自由意思。 2、狭义：是指民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议， 范围：劳动合同、物权合同、身份合同与债权合同。 3、最狭义的合同即是指债权合同。 根据我国《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 第一讲合同法概述 （三）合同的特征 1、合同是平等主体之间的民事法律关系 2、合同是当事人意思表示一致即合意的结果 3、合同的目的是为了设立、变更或终止民事权利义务关系。 4、合同主要对当事人具有法律约束力，但在一定程度上对第三人也有法律约束力。——债的保全 【在卢梭看来，私法=自然法，人作为主体产生出法，那么自己必须遵守。合同之所以产生效力，是主体意思的表达，其约束力源自主体自由表达并与另一方达成一致。合同效力来源只来自于主体（双方）且具有相对性】 ★难点：日常生活当中“合意”很多，但是什么样的“合意”才是我们合同法上的合意呢？这就需要判断是否存在“受法律约束的意思”[Der Rechtsbindungswille]。这里主要区分社会情谊行为（Gefaelligkeiten）和法律行为（Rechtsgeshaeften）。 第一讲合同法概述 ★★可见，当事人在很多行为情况下，不会对法律约束做出思考。只有在出现了麻烦，特别是一方当事人不自愿履行义务，或者一方当事人受到了损害时，法律约束的问题才有意义。如果他们想到今后会出现这种麻烦，他们就不会去做这种情谊行为了。如：招手倒车 ★★★有人认为，这里存在一项“明示或者默示的手法律约束的意思”。我认为这也不对的，社会行为并不都属于法律调整。要进入法律领域，就要看表达的意思是否在追求法律后果。在无法认定主观意思的前提下，可以根据这样一个客观标准： 1、风险 2、能否苛求有关当事人对这种风险承担责任 第一讲合同法概述 ★★★★案例评析： 1、请客吃饭，并不想给对方一个可履行的请求权，而只是在于社交和娱乐当事人并没有受法律约束的意思。如：我请你吃饭，你会不会和我商量当损坏我的杯子时该如何办的问题。一般情况下不存在这个赔偿的问题。但后来翻脸不认人了，此时如何处理呢？此时应当适用责任减轻。如：被邀请者最多只能赔偿信赖利益：乘车费。 第一讲合同法概述 2、无偿照看。因此，不能苛求在他未有故意或者重大过失的情况下，赔偿损失。否则，不会发生这种助人为乐的行为 3、只需赔偿投资摸彩的钱。若明确讨论，没有人会去做的/ 4、这涉及到最为隐秘的个人自由领域，这个领域是不容许通过合同予以干涉的。 5、招手只是一种建议 第一讲合同法概述 讨论案例： 某甲在某乙家玩，晚上某乙送某甲回家。在路上遇到违规的汽车司机，结果某甲和某乙都身受重伤。由于违规司机并无财产，某乙就向某甲起诉。 第一章合同法概述 第二节合同法的原则 二、合同自由原则 （一）合同自由原则的基础 合同的成立与效力都以当事人的自由意志为基础 （二）合同自由原则的内容 1、合同是当事人相互同意的结果 1）、不要式为原则，要式为例外 2）、对意思表示的瑕疵给予法律救济 3）、探究当事人真意为合同解释的唯一原则 2、合同是当事人自由选择的结果 1）缔约自由。2）相对人自由。3）内容自由。4）形式自由。