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合同范本之承揽合同原告代理词

承揽合同原告代理词

【篇一:加工承揽合同纠纷代理词】

加工承揽合同纠纷代理词

审判长:

针对本案双方的争议焦点“结算条款期限”,我作为原告的代理人补充如下代理意见:

一、被告已超过“质量与数量”的异议期限,视为符合约定。

《合同法》第158条规定:当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间将标的物的质量或数量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的,视为标的物的数量或质量符合约定。

本案的质量异议期限是“入库后两个月”,即截至期限是2004年11月2日,被告已超出期限,同时庭审也不再坚持有质量问题,我在此不再錣述。关于数量异议期限,被告同样也已经超过。因为通常来看,数量异议期限短质量异议期限长,这是常识。质量异议截至日期是2004年11月2日,那么数量异议截至期只能在此之内。但遗憾的是被告直到第一次开庭,在长达6个月的时间里(2004.9.3入库——2005.3.1开庭)对数量异议只字未提,因此依据《合同法》第158条之规定,应视为数量符合约定。其实被告的行为是有原因的,在整个加工过程中,被告的工作人员于成宝、刘鸿志、陈三宝等一直住在被告处,负责技术指导和监督,原告加工的每个关键环节必须经他们的同意方能过关;交货时间的推迟和数量的变更这么重要的事项被告能不知道吗?所以被告在半年多的时间里对两项内容的异议只字未提也就不足为奇了。

二、原告对结算条款的理解,符合承揽合同的规定。

《合同法》第263条规定:“……定作人应当在承揽人交付工作成果时支付,工作成果分批交付的,应相应支付”。依此规定,被告应在2005年9月3日支付已验收合格的166件商品的货款。

三、被告对结算条款的解释于情不符,于法相悖。

按照被告对合同第九条的解释,可以得出这样的结论:合同约定数量是222件,若221件验收合格,仅有一件不合格,那么被告就可以拒付221件的货款,这一件商品永远不合格,被告就永远不付货款了。这显然是歪理,有失公平,并非是双方真实意思表示,也与合同法相关规定相违背的。

四、原告申请价格鉴定有法可依。 被告收到家具166件,其中包括9件没有约定价格,所以这9件家具属于本合同的一部分,原告追要货款于法有据。依据《合同法》第62条第(二)款之规定:价款或者报酬不明确的,原告可以要求按订立合同时履行地的市场价格履行;被告既不同意原告提出的价格又不同意价格鉴定,于法无据。

综上所述,被告第一次开庭咬住质量问题不放,看到希望渺茫,又以数量为借口拒付货款,恰恰说明质量也好数量也罢都是借口,其根本目的是不想支付货款。所以被告的行为于情、于理、于法都是站不住脚的。

文章来源:律伴网 /

【篇二:雇佣承揽合同纠纷代理词】

雇佣承揽合同纠纷代理词

雇佣承揽合同中雇佣者与承揽者、定作人之间发生纠纷的话,肯定是要通过法律解决的,当事人双方都需要走上法庭来解决相关的问题,这时就需要写代理词。下面律伴网小编为你介绍雇佣承揽合同纠纷代理词。

雇佣承揽合同纠纷代理词

审判长、审判员:

受本案被告肇玉明的委托,并受黑龙江宝勤律师事务所指派担任被告的诉讼代理人,出庭参与审理,通过庭前了解案情,调查取证,结合刚才的法庭调查,为维护委托人的合法权益,根据事实和法律,发表以下代理意见,请合议庭合议时予以考虑。

一、本案诉讼主体错误,被告不适格。

本案的被告与原告没有利害关系,与原告订立承揽关系的(或者所谓的雇佣关系)是肈恒义,肇玉明与原告不存在任何的关系。虽然房架子是拉到肇玉明的处所,也是由肇玉明给付的报酬,但肇玉明是购买肈恒义的房架子,由肈恒义负责将房架子运到肇玉明的处所,肇玉明从房架子的总价款中,替肈恒义给付原告等人报酬。本案是实际被告是肈恒义,而不是肇玉明。

二、本案双方之间是承揽合同关系,不是雇佣关系。

承揽关系是当事人约定一方为他方完成一定工作并向他方交付工作成果,他方接受工作成果并给付一定报酬的关系。承揽关系与雇佣关系劳动关系最主要的区别在于承揽关系的双方是平等关系,不具有隶属性,在承揽合同中,用工方式、用工程度、操作规程和劳动过程全由承揽人自行确定,定作人接受承揽人物化的劳动成果,此成果是定作人付酬的直接对象。根据《合同法》第二百五十一条,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。而雇佣关系是指:雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。实际生活中常见的这类雇佣形式有:家庭雇佣保姆,私人之间的雇佣,如车主雇人开车,雇请钟点工,聘用离退休人员等等。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款的定义是,前款所称“从事雇佣活动”,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的,应当认定为“从事雇佣活动”。结合本案案情,双方之间形成的关系是承揽合同关系,不是雇佣关系。

理由如下:

(一)、承揽关系与雇佣在实务中的区分原则。

第一、看当事人之间是否存在控制、支配和从属关系。第二,看是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间。第三,看由谁提供技术、对设备进行掌控。第四,看是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬。第五,看是一次性提供劳务还是继续性提供劳务。

(二)双方法律关系符合承揽合同的特点。

根据以上的区分原则,结合本案的实际情况,拉房架子的行为是承揽关系:

1、原告在完成工作中具有独立性。

雇主与雇员之间存在着一定的人身依附关系,雇员对于工作地点、工作时间、工作进程等如何安排没有自主选择权,雇主可以随时干预雇员的工作。承揽人属于独立契约人,双方自始至终地位平等。承揽人在工作中一定程度上具有独立性,对工作如何安排完全有自主决定权,定作人无权进行干预。本案在完成工作过程中,原告具有独立性,享有自主支配权,具体如何将房架子运到被告的处所,由原告自己决定。原告只对劳动成果(将房架子运到指定的目的地)向被告负责。定做人并未指示如何运送,对如何完成工作没有干预。

2、工作任务短期、单一、临时。

雇佣关系是一种持续性的生产要素结合关系,工作内容具有稳定性、长期性,从事的是日常工作事务。而承揽合同体现的是一种即时清结的债权债务关系,具有短期性、单一性、临时性的特点。定做人只要求原告房架子运到被告的处所,将房架子卸放到指定的位置,即是交付了劳动成果,是短期、一次性的临时事务,除此之外没有其他工作内容。

3、一次性支付报酬。

雇佣关系有一个相当稳定的支付工资的周期,如按星期、按月支付工资,工资支付有一个相当于该行业的比较固定的标准。而承揽合同报酬是以工作效果来定,报酬是一次性的。本案双方约定按照运费计算成果,这里支付的不是工资,而是正常情况下承揽人完成的工作成果,在完成工作成果时,一次性给付报酬;如果没有将房架子运到指定处所的成果,即使原告付出了劳动,被告也不会支付给原告报酬的。

4、工作内容不同。

承揽合同以承揽人特有的技能完成工作成果为目的,提供劳务仅仅是完成工作的手段,标的表现为物化的劳动成果。而雇佣工作的目的只是单纯出提供劳务,标的是劳务本身。被告选任原告的主要原因是原告有适宜运输的马车,能完成工作成果。马车是原告的,也是原告操控的。所以双方形成承揽

关系。

三、被告没有过失,不应承担责任。

首先,在运送过程中被告(包括肈恒义)没有指示原告怎么运送,不存在对定作、指示有过失的情节,原告完全按照自己的技能和对马车的掌控来完成工作成果。

其次,原告等人已经从事个体运输(马车)多年,具有相应的技能,对于运送房架子这样的工作,原告是可以胜任的。所以,在对承揽人的选任上,被告也没有过失。

最后,被告找铲车帮助装房架子的行为,是对肈恒义的一种帮工行为,如果在此阶段造成损害,被告也许要承担责任。但本案这样的事实没有发生。不能因为被告多付出了义务,就确定被告要承担责任。被告的这种行为与承揽关系的定性,没有任何的关系,也就是被告没有任何的过失。

四、被告不承担补偿责任。

公平责任的适用有两个要件,一是法律没有明确规定由谁承担损失,二是双方均无过错。本案中,法律对承揽行为中的人身损害赔偿有明确规定,定做人并无过错,原告对于其自身损害却有过错(没注意安全事项、采取必要的安全保护措施、装卸不够谨慎小心)。因此,本案不适用公平责任,被告不承担补偿责任。

五、原告的精神损害抚慰金的请求没有法律依据。

原告受伤是自身原因造成,并不是他人的侵权行为造成的,原告要求被告赔偿的事实只是认为被告是定作人,而不是被告直接对原告实施了侵权行为。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》前言、第一条的规定,精神损害赔偿只适用于的非法侵害的民事侵权案件,不适用于非民事侵权赔偿案件的其他人身损害赔偿案件。因此,本案不适用此解释,原告要求精神损害抚慰金的请求没有法律依据。

的确,原告在承揽工作中受伤,这一结局是大家不愿看到的,也是值得同情的。原告是受害者,但受害者也不能非法转移法律责任。损害的发生,是原告自己的过失造成的。就应当由原告自己承担所遭受的损失。

综上所述,被告没有实施对原告的侵权行为,双方形成的法律关系是承揽合同关系、不是雇佣关系,被告没有定作、指示或者选任上的过失的,原告因自身原因而受伤,根据《人身赔偿解释》第十条的规定,责任应由其自身承担,其诉讼请求缺乏事实证据和法律依据,理应被驳回。

以上意见,请法庭充分考虑并希望得到采纳。

代理人:黑龙江宝勤律师事务所

单既才

20xx年6月6日

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文章来源:律伴网 /

【篇三:加工承揽合同纠纷二审代理词】

代理词

审判长、审判员:

上诉人王***、张***不服东台市人民法院(20**)东民初字第02**号判决向贵院提起上诉,江苏天之权律师事务所受上诉人王***、张***的委托指派本人担任其二审代理人。现发表如下代理意见:

一、一审判决程序违法,剥夺了上诉人的诉权 被上诉人于***就加工承揽合同纠纷一案向上诉人主张剩余欠款38万元。因被上诉人为上诉人加工定制的蔬菜大棚不按双方签订的《连栋大棚工程加工承揽合同》约定使用热镀锌钢管、普通无滴水薄膜,而使用不明来源的钢管和薄膜,致使上诉人的蔬菜大棚刚刚使用就出现大棚主体结构及其他金属部件都锈迹斑斑,薄膜滴水严重影响蔬菜生长,致使上诉人合同目的不能实现并造成上诉人巨大损失。为此上诉人依法向一审法院提交反诉状,要求被上诉人赔偿损失,承担上诉费。一审法院当庭驳回上诉人的反诉,认为:“上诉人的反诉不符合民事诉讼法”所规定的反诉要件。但一审法院却没告知上诉人的反诉到底不符合民事诉讼法的哪一条规定,更没告知上诉人的反诉不符合反诉的哪一个要件(卷62、63页)。更过分的是一审判决中只字未提上诉人曾提起反诉,简单以:“关于两被告认为涉案大棚的材料不符合同约定,案涉大棚存在质量问题,因其已另案主张权利,本案不予理涉”,,这句话不难理解:因上诉人已经另案主张权利,所以案涉大棚质量问题,一审法院不予理涉,不是一审法院原因而是你上诉人另行起诉了所有才不审理。代理人认为,一审法院是在故意混淆因果关系,推脱责任为其程序违法寻找合法理由。是其在没有任何法律依据的情况下驳回了上诉人的反诉。代理人认为:反诉是在诉讼进行过程中,本诉的被告以原告为被告,向受理本诉的人民法院提出与本诉具有牵连关系的,目的在于抵消或者吞并本诉原告诉讼请求的独立的反请求。而因案涉大棚质量问题,致使上诉人当时签订合同的目的完全不能实现,并造成巨大损失,至于上述理由上诉人提起的反诉完全具备反诉的要件。一审法院明显的违法程序,恶意剥夺上诉人诉权,逃避审判义务。

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