【收稿日期】2012—05—01 【作者简介】沈晶， 女， 湖北钟祥人， 湖北警官学院法律系。
对公平游戏的理解， 也就是 ‘在政府与个人对抗时， 通过要 求政府肩负全部重担，获得政府和个人间的公正平衡’ ……； 我们对人类特性的神圣不可侵犯的尊重以及我们对 每一个人都拥有 ‘可以过私人生活的私人领地’ 的权利的尊 重……； 我们对自我否定的不信任； 以及我们认识到这一特 权虽然有时是 ‘罪犯的避难所’ ， 但更经常的却是对 ‘无辜者
厘清。反对强迫自证其罪并不禁止自证其罪， 其禁止的只 是受到强迫的自证其罪。 二、 不得强迫自证其罪权的一般内涵 综观西方法治发达国家， 均在其宪法或刑事诉讼法典 中规定了不得强迫自证其罪原则， 或赋予公民不得强迫自 证其罪权。该权利的一般内涵如下： （一） 不得强迫自证其罪权的主体及其主张不得自证其 罪权的方法 不得强迫自证其罪权的主体只能是自然人而不包括法 人， 即只有自然人 （被告人和证人） 有权主张不得自证其罪 的权利。 第一， 被告人。 在刑事犯罪的审理过程中， 被告人有权 拒绝以证人的身份作证。 检方不得要求被告人以证人的身 份出庭作证。当被告人决定不以证人身份出庭作证时， 检 方不得就证人的决定发表任何评论以暗示被告人决定不作 证的真实原因是他担心自己的犯罪行为被暴露。 如果被告 人决定以证人身份出庭作证， 他不能再引用不得强迫自证 其罪的权利拒绝回答被提问的问题。理由是： 被告人不能 被允许当问题对他有利时， 他就回答， 以洗刷自己的罪名； 当问题对他不利时， 他就拒绝回答问题， 以免因为自己的证 词而被证明有罪。 第二， 证人。 如果证人不是被告人， 他不能引用不得强 迫自证其罪的权利拒绝出庭作证或者拒绝回答问题。 证人 必须先听取提问， 然后针对特定问题特别引用不得强迫自 证其罪权拒绝回答问题。[4]如日本 《宪法》 中规定的拒绝自 我负罪权， 包括两方面的内容， 即被告人 （包括犯罪嫌疑人 在内） 的特权和其他诉讼参与人的特权。 其中， 前者包括以 下几层含义： 一是被告人没有义务向追诉一方或法庭提供 任何可能使自己陷入不利境地的陈述和其他证据， 追诉方 不得采取任何强制性手段强迫被告人提供供述。 二是被告 人不承担供述义务， 他可以拒绝成为证人或对追诉方或法 庭的讯问保持缄默。被告人的拒绝供述权是一种包括性、 全面性的权利， 通常也称为沉默权。后者中较为典型的是 证人的拒绝作证权。 在刑事诉讼中， 证人接到法庭传唤后， 必须准时到庭， 在宣誓之后， 证人有陈述的义务。但是， 证 人在接受询问时， 对于可能使其自身处于不利境地或受到 刑事追诉的提问， 可以拒绝回答。 也就是说， 原则上证人必 须履行作证义务， 但在某些特殊场合， 证人可以不履行上述 的作证义务。 因而， 证人的拒绝陈述权是一种个别性、 例外 性权利， 被称为 “拒绝作证特权” 。[5]再如加拿大 《权利和自 由宪章》 也明确将该权利的主体予以上述区分。 （二） 不得强迫自证其罪权的保护范围 不得强迫自证其罪权主要保护言词证据以及具有交流 信息性质的行为。 在刑事诉讼中禁止强迫自证其罪是禁止 使用身体的和精神的强迫以从犯罪嫌疑人、 被告人口中得 到供述， 公民可以拒绝提供可能导致自己或者近亲属遭受 刑事追诉的言词证据。 但是任何人不受强迫自证其罪原则 是以 “陈述是否与导致犯罪直接相关” 为界限的。 各国一般
【基金项目】 湖北省教育厅 2010 年度人文社会科学研究重点项目 《刑事侦查讯问程序研究》 （项目负责人： 曹诗权， 项目编号： 2010D064） 及湖北省公安厅 2011 年度公安中心工作理论研究项目 《公安机关公正廉洁执法问题研究》 （项目负责人： 张建良） 的研究成果之一。
沈
晶： 新 《刑事诉讼法》 框架下不得强迫自证其罪原则之解读
【摘 要】 不得强迫自证其罪权是最能体现人权保障的宪法意义上的诉讼权利之一， 亦是本次刑事诉讼法修改的 亮点之一。但其在新 《刑事诉讼法》 中所处的位阶较低， 不能起到提纲契领的指导作用， 且新 《刑事诉讼法》 中未规定 作为其程序保障的沉默权， 也没有取消犯罪嫌疑人如实陈述的义务， 这在理论上是有矛盾的。 因此有必要在新 《刑事 诉讼法》 的框架下结合我国的司法实践对不得强迫自证其罪权原则作深入解读。 【关键词】 刑事诉讼法； 不得强迫自证其罪； 沉默权； 如实供述 【中图分类号】 D925.2 【文献标识码】 A 【文章编号】 1673―2391(2012)07―0006―04
2012 年 7 月 第 7 期 总第 130 期
湖北警官学院学报 Journal of Hubei University of Police
July. 2012 No. 7 Ser. No. 130
新 《刑事诉讼法》 框架下不得强迫自证其罪原则之解读
沈 晶
（湖北警官学院， 湖北 武汉 430034）
[1] 的保护’ 。 ” 这段陈述非常清楚地反映了不得强迫自证其罪
原则对程序正义、 自由和人的尊严的价值追求： 首先， 不得 强迫自证其罪原则是同刑事诉讼法所注重的程序正义联系 在一起的； 其次， 不得强迫自证其罪原则与当事人对等的诉 讼构造、 诉讼理论中的主体学说、 无罪推定原则及举证责任 分配原理密切相关； 最后， 该原则也是对偏重自白的证据观 的否定。 有学者认为， 反对强迫自证其罪原则使人们可以免受 外界强迫暴露内心秘密以及个人知悉的信息， 属于一种广 义上的隐私权保护。 设置这一规定是为了防止人们的内心 精神世界被外界侵犯， 保障个人的尊严， 因此主要体现为拒 绝提供犯罪情报和拒绝自身弹劾。[2] 还有学者认为该原则 源自人类趋利避害的自然本性， 这一人性经法律的制度化 规范， 上升为法律权利和法律原则， 反过来说， 自证其罪是 自我迫害的人性扭曲， 而法律确立反对强迫自证其罪原则 是为了防止公安司法机关借助强权扭曲人性。[3] 这两种观 点虽然都强调了反对强迫自证其罪原则对人性及人的尊严 的保障作用， 但笔者认为这两种观点将不得强迫自证其罪 原则的重心放在不得 “自证其罪” 上， 而不是放在不得 “强 迫” 上， 虽然得出的结论一样， 但其中的论证过程还是需要
认为， 在核实身份、 住址等事项时， 只要不是说了即会自陷 有罪。 那么关于身份的核实， 犯罪嫌疑人、 被告人不享有沉 默权。 在某些国家， 不得强迫自证其罪特权的保护范围还涉 及实物证据， 但一般涉及本人特征、 他人有优先权的物品或 者自愿放弃沉默权的情形除外。如德国《刑事诉讼法》规 定， 国家扣押有关证据的权利受到犯罪嫌疑人不得强迫自 证其罪这一宪法性权利的限制。 不得强迫自证其罪的宪法 权利保护犯罪嫌疑人不受命令或强迫交出 （实物） 证据。 美 国 《布莱克法律词典》 中也规定不得强迫自证其罪包括不强 迫一个人提供不利于自己的 （实物） 证据， 但不包括从他的 身上得到的数据作为证据， 所以体液、 指纹、 头发样本、 血 样、 笔迹样品或者声音样品等实物证据都不在这一特权的 保护范围之内。 在这种情况下， 即使有证明犯罪的可能， 被 告人或者证人也不能引用不得强迫自证其罪的权利拒绝提 供有关实物证据。 （三） 行使不得强迫自证其罪权利的时间 在任何法律程序中， 公民都可以随时主张该权利。[6] （四） 对不得强迫自证其罪权的保障 不得强迫自证其罪权利的实现依赖并反作用于正当法 律程序、 合理的诉讼构造、 无罪推定原则、 被追诉人的诉讼 主体地位、 辩护制度、 非任意自白排除规则、 口供补强规则 等一系列原则、 制度和规则所形成的法环境。其中保障不 得强迫自证其罪权的最常见的方式是赋予犯罪嫌疑人、 被 告人沉默权。 如果犯罪嫌疑人、 被告人放弃沉默权， 则特别 强调嫌疑人、 被告人陈述的自愿性。至于如何判断其陈述 的自愿性， 美国的做法较具有代表性： 1966 年以前， 被告人 的承认和供述是否具有自愿性由法庭根据各个案件的情况 而定， 即实行任意性检验标准； 1966 年之后， 通过米兰达判 例代之以 “告知与放弃权利” 制度， 即在审判中控诉方必须 证明已经向犯罪嫌疑人作出 “米兰达忠告” ， 被告人是基于 明知和理智放弃自己的权利而向警察提供的陈述。 除此之 外， 保障该权利的常见方式还包括赋予犯罪嫌疑人、 被告人 辩护权及与此相关的辩护人委托权、 与辩护人会见通信权、 律师在场权等。 （五） 被禁止的 “强迫” 的方式 强迫的形式有多种， 不仅包括对身体强迫， 也包括施加 于精神的强迫。对于什么情况构成强迫， 美国有一个比较 通用的原则， 即不管用什么形式， 只要给一个人的精神造成 过多的压力， 并严重影响他的自我决定能力， 由此而得到的 供述都是违反法律正当程序的。 三、 不得强迫自证其罪权与沉默权的关系 不得强迫自证其罪权与沉默权的历史渊源同宗， 而实 在法又互为表里。长期以来， 国内学术界对两者之间的关 系的理解一直存有分歧： 两者是平行关系、 从属关系？还是 同一关系？沉默权能取代不得强迫自证其罪权吗？有学者 认为， 不得强迫自证其罪原则从其权利内容看就是沉默权。 [7] 也有学者认为两者是不同的概念， “两者虽是相互联系的，
刑事诉讼法是与公民的宪法基本权利关系最密切的一 部部门法。 因为社会生活中每个公民都可能是潜在的犯罪 嫌疑人、被告人。国家如何对待实然的犯罪嫌疑人、被告 人， 也就折射出全体社会成员与国家的关系及其相对于国 家的法律地位。 因此刑事诉讼法集中反映了一国的法治文 明程度及人权保障状况。 它尤如航行于社会之海上的公平 正义之船的桅杆顶端， 即使对船身最轻微的摆动， 也将做出 激烈而灵敏的反应。本次刑事诉讼法的修改时间跨度长、 影响深、 争议大， 亮点颇多， 新增 “不得强迫任何人证实自己 有罪” （以下简称 “不得强迫自证其罪” ） 即为亮点之一。但 围绕这一新增条款， 有诸多问题尚须厘清， 本文拟就相关问 题进行探讨和分析。 一、 不得强迫自证其罪原则的价值追求 不得强迫自证其罪原则主旨在于承认、 尊重和保障公 民的人格尊严和诉讼主体地位。它所保护的犯罪嫌疑人、 被告人的宪法基本权利主要为犯罪嫌疑人、 被告人作为人 的尊严。 不得强迫自证其罪权是最能体现人权保障的宪法 意义的诉讼权利之一， 因此该项原则的确立受到极高赞誉， 被称为通向法治文明的斗争中最重要的里程碑之一。 美国最高法院在 Murphy v. Waterfront Commission 一 案中解释了规定不得自证其罪的目的： “它反映了我们诸多 的根本价值和最高贵的渴望： 我们不情愿使有犯罪嫌疑的 人陷于自我指控、 伪证或者藐视法庭的残酷的三难境地； 我 们更偏爱控辩式， 而不是纠问式的刑事司法制度； 我们担心 以不仁道的对待和虐待的方法获得自证其罪的陈述； 我们