法律的生命不在逻辑而在于经验
对于这句话,个人简单地理解就是,法律不是像数学一样演算过来,或者是通过个人的推理,或是立法者的思维,而应是在司法实践中,遇到新的情况或者案例,积累经验。
通过查阅一些资料,得到了下面的一些解释,如果仅仅从形式方面来看,法律发展的过程是逻辑的。
因为法院作出的每一个新的判决,往往都是按照严格的逻辑规则推理获致的。
从外观上看,法律推理的过程似乎仅仅是一个封闭的形式理性的过程。
但是,不应忽视的是,每一个先例其实都是有其特定的历史语境。
也就是说,隐藏在先例背后的那些习惯、信仰和需求,才是先例之所以具有合法性的真正基础。
就如我们知道的的印度的“荣誉谋杀”,伊斯兰国家的“石刑”“以牙还牙,以眼还眼”,中国的儒家文化融入到法律当中,都表明法律与宗教信仰,与文化习俗关系密切。
因此,严格遵从先例,既是对历史的忽视或藐视,也是对法官身处其间的社会现实熟视无睹,这种司法无异于刻舟求剑、缘木求鱼,其结果必然导致司法逻辑上的混乱和失败。
从普通法的历史来看,当法官们在判决过程中遵从一项古老的先例的时候,他们实际上往往已经根据当时的社会现实,“旧瓶装新酒”,赋予了这些先例新的理由,或者说重新解释了先例的内在规则。
无疑,恰恰是这些解释,使法律在经验中不断得以演迁并生机勃勃。
这句话的作者霍姆斯指出,“法律不断演进而从来没有达到一致,这是一个颠扑不破的真理。
它永远从生活中汲取新的原则,并总是从历史中保留那些未被删除或未被汲取的东西。
只有当法律停止不前时,它才会达到完全一致”。
由此可
见,霍姆斯的论断中的“经验”,乃是现实生活中的“活水”,它要求法官们根据社会生活的不断变化,在遵循先例的原则下,赋予先例以新的生命,即推陈出新。
而从我们初步理解来看,中国的司法程序是怎样的?原告提出诉讼,法庭予与受理,双方律师答辩,然后法官作出判决,根据宪法多少条,多少章,作出如下判决。
法官判决不仅要注重条文,还要和以前相同或类似案件保持一致,因为前后不一的审判结果在中国来看是可怕的,这不仅否定了法官的严正性和能力,更是对中国法律正确性的冲击。
司法过程完全臣服于法律条文。
其实我认为,司法和立法可以相互促进,在司法过程中的辩论是有利于发现法律的不足,中国是根据社会发展需要修正和完善法律,当然这是一个方面,但前面的一种方式恐怕也不可或缺吧。
中国的法律审判让人感觉既不是按逻辑,也不是以经验,就是缺乏活力。
我们大多数人都知道,美国的宪法的条例只有二十几条,修正案也数量不多,那么美国的宪法是如何经受了两百多年的检验,而且保持持久的活力,这恐怕和司法人员有很大关系了。
美国是怎样审判的,法官有多名,对于一个案例,法官可以通过辩论,审判可以把以前的审判经历作为依据,同时也会充分考虑现实状况,来确定以前同样案例判决是否合理,在这个过程中,法官捕捉和理解现实生活动向的能力无疑是非常重要的,既不能偏离法律条文,也要顾及以往经验。
德国的民法典的制定是按照严密的逻辑,它的法律注重科学性,而严格的逻辑推理的确使法律或者判决具有了理性和科学的色彩,但是较之更甚的危害性在于,由于过于关注逻辑的严密性和完整性,往往容易
导致法律严重脱离经验世界而日渐封闭,其活力日渐枯萎,最后蜕化成社会发展的桎梏,而背离了实质的正义。
而法国的民法典,虽然简单通俗,但十分实用,贴近生活,有着无穷的生命力,沿用至今。
在《洞穴奇案》这本书中,作者通过十四位大法官对一件在洞穴中的案件进行论证,它体现了逻辑思辨的魅力,同时是对法律,哲学,正义,情感之间关系的思考。
人性与理性的冲突在这个案子中表现出来,它也让我想到了前面的那句法谚,书中更多的是将逻辑与经验相结合,精彩的辩论和理解让我体会到了法律无穷的魅力,而不是人们通常认为的,学法律的就是把那些法律条文背熟,并且准确地记住每条的位置。
现在看来,这是种偏见,在一定程度上,我认为,影响了中国法律的进程。
有人说中国人缺少法律意识,而更尊崇道德。
但是如果用心观察就会发现,其实中国人一直都是“规则的奴隶”,中国人事事都讲求程式化,不要求你的思想,只要你按照要求做,这表现在政府上级对下级派发命令,甚至影响到了中国企业的管理,老总不希望经理违背他的意愿做一些创新,即使那对公司很有利,当然这有掺杂着浓厚的官僚主义。
这样说来,并不是中国人天生不懂法,不守法,这与立法和司法机关对公众的引导有很大关系。
百姓无法看到法律与自身息息相关,认为它只是一纸空文或者是统治者的工具,所以现在居然还流传着“共产党就是法”的说法。
所以我认为中国法制化道路任重道远,中国应根据自身发展实际,让法律焕发活力,而不是简单的学习西方的法律程序。