2014中国法制史第三讲法典确立期秦朝法律制度Keyword:改法为律思考点：改法为律在法律史上的意义一、秦国时期的法制改革－商鞅变法（一）商鞅（390-338B.C.）的出身背景《史记》：商君者，卫之诸庶孽公子也，名鞅，姓公孙氏，其祖本姬姓也。

鞅少好刑名之学，事魏相公叔座为中庶子。

……公孙鞅闻秦孝公下令国中求贤者，将修缪公之业，东复侵地，乃遂西入秦……。

（二）商鞅变法的理由因时制法卫鞅曰：“治世不一道，便国不法古。

故汤武不循古而王，夏殷不易礼而亡。

反古者不可非，而循礼者不足多。

”孝公曰：“善。

”以卫鞅为左庶长，卒定变法之令。

（三）变法措施社会方面：1.定立什五连坐制，实施奖励告奸法：令民为什伍，而相牧司连坐。

不告奸者腰斩，告奸者与斩敌首同赏，结果：邻里之间不敢藏匿人犯。

2.禁大户群聚与民间私斗民有二男以上不分异者，倍其赋。

有军功者，各以率受上爵；为私斗者，各以轻重被刑大小。

僇力本业，耕织致粟帛多者复其身。

事末利及怠而贫者，举以为收孥。

结果：民产分析，难以发展为地方大宗族。

民勇于公战，怯于私斗。

3.打击宗室，废除世卿世禄，实行军功封爵制。

宗室非有军功论，不得为属籍。

明尊卑爵秩等级，各以差次名田宅，臣妾衣服以家次。

有功者显荣，无功者虽富无所芬华。

结果：贵族无功难守家业，平民可藉军功得到荣华富贵。

相秦十年，宗室贵戚多怨望者。

4.渐废秦国封建制度，行中央郡县制，改革田税。

史记：“集小乡邑聚为县，置令、丞，凡三十一县。

为田开阡陌封疆，而赋税平。

”地方官由中央直接任免，并改革田税，按户按人口征收贡赋。

法治方面：5.改法为律以法经为蓝本，改法为律，同时颁布各种令如开阡陌令，分户令，军爵令。

6.厉行法治，以重刑为原则（1）何为法治缘法而治，刑无等级，法必明令必行。

（2）何为重刑以连坐压抑犯罪。

《商君书·垦令》：“重刑而连其罪，则褊急之民不斗，很刚之民不讼，怠惰之民不游，费资之民不作，巧谀恶心之民无变也。

”“行刑重轻”。

《商君书·说民》“民不治则乱，乱而治之又乱。

故治之于其治，则治；治之于其乱，则乱。

民之情也治，其事也乱。

故行刑，重其轻者；轻者不生，则重者无从至矣。

”赏轻重罚。

7.强调“壹刑”，刑罚无尊卑之分，死罪不赦不宥。

《商君书·赏刑》：“所谓壹刑者，刑无等级。

自卿相将军以至大夫庶人，有不从王令，犯国禁，乱上制者，罪死不赦。

有功于前，有败于后，不为损刑。

有善于前，有过于后，不为亏法。

”秦先用商鞅而强大，再吸收先秦法家思想的集大成者韩非的理论，确立了“事皆决于法”的指导原则，形成了“天下已定，法令出一”；“海内为郡县，法令由一统”；“天下之事无小大，皆决于上”的立法体制。

二、秦朝的法律体系（一）秦律的发掘自秦改“法”为律，律是秦代法律的主要形式。

秦律在传统典籍之中本来已经失传，汉律以秦律为本，著名的程树德《九朝律考》即从汉律起始。

1975年12月，湖北云梦县睡虎地11号秦墓出土竹简1155支，为发现秦简之始。

1.竹简写成年代：战国末年至秦始皇三十年（217B.C.）。

所载为秦战国末年至统一六国的法律。

2.墓主名喜，年约四十六。

（262-217B.C.），历任安陆御史、令史、鄢令史、鄢狱吏。

3．竹简内容经分类整理为十部分：《秦律十八种》、《效律》、《秦律杂抄》、《法律答问》、《封诊式》、《编年记》、《语书》、《为吏之道》、甲种与乙种《日书》。

其中《语书》、《效律》、《封诊式》、《日书》为原书标题，其它为后人整理所拟。

其中与法律相关为《秦律十八种》、《秦律杂抄》、《法律答问》、《封诊式》等等。

4．秦律十八种：律即秦律，是国家制定颁布的成文法，属于最基本的法律形式。

从秦简所见近三十种律名来看，秦律的内容是非常丰富的，所调整的法律关系也相当广泛，远远超出李悝《法经》的六篇范围。

出土竹简包括《田律》、《厩苑律》、《仓律》、《金布律》、《关市律》、《工律》、《工人程》、《均工》、《徭律》、《司空》、《置吏律》、《效》、《军爵律》、《传食律》、《行书》、《内史杂》、《尉杂》、《属邦》等18种，律名或其简称写于每条律文尾端，内容涉及农业、仓库、货币、贸易、徭役、置吏、军爵、手工业等方面。

田律：与农田水利、保护山林相关的法律。

厩苑律：与畜牧饲养牛马、禁苑林囿相关的法律。

仓律：与粮食仓储、保管发放相关的法律。

金布律：与货币流通、市场交易相关的法律。

关市律：管理关和市的法律。

工律：管理官方手工业生产的法律。

均工：管理手工业生产管理的法律。

工人程：管理手工业生产定额的法律。

徭律：徭役征发的法律。

司空：规定司空职务的法律。

军爵律：规定军功爵制度的法律。

置吏律：设立、任用官吏的法律。

效：核验官府物资财产及度量衡管理的法律。

传食律：与驿站传饭食供给相关的法律。

行：规定公文传递的法律。

内史：规定内吏掌治京城及畿辅地区官员的法律。

尉杂：规定廷尉职责的法律。

属邦：管理所属少数民族及邦国职务的法律。

效律：规定核验县和都官物资账目，兵器、铠甲、皮革等军备物资的管理，度量衡的制式、误差。

5．秦律杂抄：包括《除吏律》、《游士律》、《除弟子律》、《中劳律》、《藏律》、《公车司马猎律》、《牛羊课》、《傅律》、《屯表律》、《捕盗律》、《戍律》等墓主人生前抄录的11种律文，其中与军事相关的律文较多。

6．法律答问：官方以问答形式对秦律的条文、术语及律文的意图所作解释，相当于现时的法律解释，可以在判案时作为法源。

7.廷行事：廷指各级官府，事指已经有效的判决成例。

判例是司法机关对案件进行审理判决的先例。

秦简称为“廷行事”，它也可以作为审理判决案件的法律依据。

8．封诊式：“封”是“查封”之意，“诊”是“检验”之意，“式”是“文书格式”之意。

合而言之，“封诊式”意即“查封及检验文书的格式（样式范本）”，内容关于审判原则及对案件进行调查、勘验、审讯、查封等方面的规定和案例。

内容包括《治狱》、《讯狱》、《封守》、《有鞫》、《覆》、《盗自告》、《□捕》、《盗马》、《争牛》、《群盗》、《夺首》、《告臣》、《黥妾》、《迁子》、《告子》、《疠》、《贼死》、《经死》、《穴盗》、《出子》、《毒言》、《奸》、《亡自出》等。

9.令（制）、与令（诏）蔡邕：“制书，帝者制度之命也，其文曰制。

诏，诏书；诏，告也。

”制是皇帝对某事的命令文书，制以法律形式出现时称为令。

它们是由皇帝直接颁布的，因而法律效力一般高于其他法律形式，甚至凌驾于成文法典之上。

三、秦代司法审判程序由《封诊式》及《法律答问》等史料中，可以初部推断出秦朝审判程序的大概情形。

（一）审前程序：1.告诉与受理秦代的“告”依性质之不同，可以分为公室告与非公室告。

秦律中的“告”是指被害人本人向官府控告。

告又分两种状况公室告：所谓“公室”是国家的意思，“公室告”是指侵害国家利益的控告。

贼杀伤人及贼盗他人为公室告。

非公室告：“非公室”是家庭的意思，“非公室告”是指侵害家庭法益犯罪的控告。

依照《法律答问》的解释，子盗父母﹙含父母盗子﹚及父母擅杀、刑、髡子女及奴妾为“非公室告”。

由秦律有关规定可以推知，“非公室告”为有血统关系的父母子女间之犯罪行为，有主仆关系的家长对奴仆之犯罪行为。

因此如当事人不呈诉，官府则不干预。

2.查封看守：犯罪案件发生后，当地负责治安的地方官员应将被告的姓名、身分、籍贯、曾犯何罪、曾否赦免刑罚以及其它相关问题，作成书面“爰书”笔录，报告长官。

如果需要查封看守的，县令﹙或县丞﹚通常会命令“令史”前往查封被告财产，看守被告家属。

3.检验、勘验：地方发生杀人案件或强盗﹙或窃盗﹚案件时，县令﹙或县丞﹚通常会命令“令史”前往检验被害人尸体，对于尸体之伤痕、尺寸及其它相关事项均作成书面，报告长官。

勘验被盗情形则需将强盗﹙或窃盗﹚侵入被害人住宅的情形、被盗的物品﹙及其件数﹚报告上级。

秦简《封诊式》收录有《贼死》（凶杀）、《经死》（缢死）、《穴盗》（凿洞偷窃）、《出子》（流产）等现场勘察或尸体检验的多件“爰书”，内容丰富。

4.逮捕：负责地方治安的官员，得径行逮捕杀人犯、强盗、窃盗等人犯。

（二）审讯依《封诊式》记载，县令、县丞或狱吏审讯人犯时，应听取其陈诉，而加以记录。

（三）刑讯：县令、县丞或狱吏审讯人犯时，遇有人犯“更言﹙按：改变口供﹚不服﹙按：不服罪﹚，其律当笞掠﹙按：拷打﹚者，乃笞掠。

”（四）判决及读鞫：秦代司法审判应依秦律判决，秦律所未规定者，县令等司法官员常以“廷行事”﹙判例﹚判决。

案件审讯完毕后，县令等司法官员会向人犯“读鞫”宣读判决书。

宣读后，如果人犯服罪，则判决确定。

如果人犯不服，则人犯得要求重新审判，秦律称为“乞鞫”。

（五）乞鞫《法律答问》：“以已乞鞫及为人乞鞫者，狱已断乃听，且未断犹听也？狱断乃听之。

”乞鞫就是判决后当事人不服，向官府要求重审。

四、秦朝法律内容的特点（一）刑罚体系1．死刑。

其执行方式还很不规范，且相当残酷，较典型的如：（1）具五刑，即先施加黥面、劓鼻、斩左右趾等肉刑，再用笞杖活活打死，然后枭首示众，并将尸骨剁成肉酱；有诽谤谩骂行为者，还要割去舌头。

（2）车裂，即用五匹马将头颅、四肢与身体撕裂。

（3）凿颠，即凿击头顶的处决方式。

（4）抽胁，即抽取肋骨的处决方式。

（5）镬烹，即用大锅将人煮死。

2．肉刑（身体刑）。

仅次于死刑的酷刑。

秦政权基本保留了先秦时期的黥、劓、斩左右趾、宫等肉刑，并常与劳役刑复合使用，如黥劓以为城旦、斩左趾又黥为城旦等。

3．劳役刑（徒刑）即限制罪犯自由并强制从事劳役的徒刑。

秦朝劳役刑的使用相当广泛，在修筑长城、建造宫殿和陵墓等许多土木工程建设中，都有大批劳役刑徒。

当时的劳役刑名目繁多，基本形成了一套由重到轻的劳役刑体系：（1）城旦、舂。

男犯为城旦，主要服筑城等苦役；女犯为舂，主要服舂米等杂役。

《汉书》卷二《惠帝纪》注引应劭曰：“城旦者，旦起行治城；舂者，妇人不豫外徭，但舂作米。

”（2）鬼薪、白粲。

男犯为鬼薪，主要为宗庙砍柴供祭祀等使用；女犯为白粲，主要为宗庙择米供祭祀等使用。

《汉书·惠帝纪》注引应劭曰：“取薪给宗庙为鬼薪，坐择米使正白为白粲。

”（3）隶臣、隶妾，即罚作官府奴婢。

“男子为隶臣，女子为隶妾。

”（4）司寇、候，即强制犯人在边地伺察寇盗，警戒敌情。

4. 流放刑.是强制被流放者迁徙到指定地区，不准擅自迁返原处的刑罚，包括迁、徙、谪等不同刑名。

按流放原因和被流放者的性质，可分为三种情况：（1）有罪流放，即对罪犯直接处以流放刑。

如当时有“秦法，有罪迁徙之于蜀汉”的规定。

（2）赦罪流放，即对死刑犯减死后的处置。

如秦昭襄王二十六年（公元前289年），“赦罪人迁之穰”；二十七年，“赦罪人迁之南阳”等，即属此类。

（3）无罪迁徙，即对威胁统治或危害社会者实施的处罚。

如“秦既灭韩，徙天下不轨之民于南阳”。