各个高院关于建设工程合同纠纷指导意见的最终整理版一、各个高院关于建设工程施工合同效力问题：（一）关于行政审批、行政许可对合同效力的影响涉案工程被认定为非法建筑的，应认定合同无效。１、建设工程施工合同有效。涉案工程已按行政主管部门规定补办手续，在开庭前，深圳中《院的指导意见》
以涉案工程未取得土地使用权或建设用地规划许可、建设工、在审理过程中，一方当事人2应认程规划许可主张合同无效的，在开庭前发包人仍未取得土地使用权及上述行政许可的，定施工合同无效；应认定施工合同有开庭前但未取得施工许可的，已经取得土地使用权及上述行政许可，效。》《深圳中院的指导意见不是影响——施工许可证对合同效力的影响。有关施工许可证的规范属于管理性规范，合同效力性的规范，是否取得施工许可证不影响合同的效力。《重庆高院的意见》、发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、无办理报建手3应确认合同有效。续的“三无”工程建设施工合同应确认无效。但在审理期间已补办手续的, （与深圳中院的意见在时间点上有区别：一个是审理期间；一个是开庭前）的暂行规定》《广东高院
只是用地手续尚未办理而未发包人经审查被批准用地,并已取得《建设用地规划许可证》,4、不宜将因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设,能取得土地使用权证的施工合
同无效。的暂行规定》《广东高院
超规模建设所签订的建设工程合同经批准可补办手、违反《建设工程规划许可证》的规定,5 ,续应确认合同有效。,且无违反其他法律规定的《广东高院的暂行规定》
但未办理外来施工企业承包工程许可手续而订立的建承包人跨省区或跨市承揽建设工程,6、而不应据此认,应责令承包人补办有关手续,并由有关行政部门按规定处理设工程施工合同,定合同无效。的暂行规定》《广东高院
（二）关于建设工程施工合同无效的问题：1、具有下列情形，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级【在建设工程竣工前取得相应资质的除外（最高院司法解释第四条）】的；
【广东高院暂行规定认为：对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程合同,如承包人具备《施工企业资质等级标准》规定的可上浮与建设项目的要求相符的等级条件,工程质量符合设计要求并验收合格的,可按有效同合处理,并以合同约定
的建筑资质等级结算工程款。但严重超越本企业建筑资质等级订立的建设工程合同】无效。．
）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（2【江苏高院第四条认为具有以下情
形之一的，应当认定为这种情形——也就是挂靠，：合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承不具有从事建筑活动主体资格的个人、1）（揽工程；）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；（2 3（）不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；4）有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的情形。（江苏高院第五条认为认定为以上挂靠行为，还需满足以下情形之一者：1）相互间无资产产权联系，即没有以股份等方式划转资产的；（2）无统一的财务管理，各自实行或者变相实行独立核算的；（）无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续的；（3 】（4）法律、行政法规规定的其他情形。【安徽高院认为：同时符合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工合同无效：）实际施工人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；（1但与建筑施工实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，（2）企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续；）实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担3（】技术、质量和经济责。——由此可见江苏高院和安徽高院在认定挂靠经营上是有分歧的。（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；
（4）非法转包、违法分包；（最高院司法解释第四条）
【安微高院认为：5、符合下列情形之一的，应认定为违法分包，所签订的建设工程施工合同无
效：
承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成；
分包单位不具备相应的资质条件；分包未经建设单位认可；】分包单位将其承包的工程再行分包。）（5）中标合同约定的工程价款低于成本价的；（参考自《江苏高院的意见》）（6）没有按国家规定的程序和国家批准的投资计划；（参考自《广东高院的暂行规定》建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定）（7（参考自《江苏高院的意的最低期限，当事人要求确认该约定无效的，人民法院应予支持。见》第六条））发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同8（无效，但起诉前取得规划许可证的，应认定合同有效。但起诉所签订的建设工程施工合同无效，违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，（《安徽高院司法解释》第7条）前补办手续的，应认定合同有效。（三）、下列情形，建设工程施工合同有效在其营业执照的经营范围内对外签订的建设工程1、具备法人资格的承包人的内部分支机构,并应以该承包人的建筑资质等级结,其签订的合同有效,
合同,应视为承包人对其行为已授权（参考自《广东高院的暂行规定》第18条）算工程款。具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转2、（《最高院司法解释》第七条）包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。3、同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效：承包的实际施工人具备劳务分包企业资质等级标准规定的一种或几种项目的施工资质，施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序；6条）承包的方式为提供劳务，而非包工包料。（《安徽高院的司法解释》第
二、关于建设工程施工合同解除的问题：承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：第八条
（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
发包人以承包人违法劳务分包承包人将工程分包给无劳务作业法定资质的劳务分包人，为由要求解除建设工程施工合同的，不予支持。《深圳中院意见》
发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未第九条
履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
（四）、未在约定时间内提供材料，或提供的材料不符合约定的；
（五）、未在约定时间内提供施工场地、施工道路、施工用水、施工用电的；
、未在约定时间内提供完整工程地质和地下管线资料或施工图纸；（六）．
、未在约定时间内办理工程中间验收；（七）、未履行合同约定的其他协助义务的。（八）——参考自《深圳中院意见》
三、关于违约责任、责任承担的问题第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
（一）发包人与承包人签订建设工程合同后毁约的，应赔偿承包人由此造成的损失，该损失应包括承包人履行合同后可获得的利益。《深圳中院指导意见》、《广东高院的暂行规定》
（二）发包人未按建设工程合同约定支付工程进度款致使停工、窝工的，承包人可顺延工程日期并有权要求赔偿停工、窝工等损失。
承包人在发包人逾期支付工程进度款后继续施工的，在发生纠纷后，发包人要求承包人承担工期违约责任的，不予支持。《深圳中院指导意见》
承包人对发包人逾期支付工程进度款没有异议并继续施工的,在发生纠纷后,承包人要求对方对此承担违约责任的,不予支持。《广东高院的暂行规定》
（三）发包人在工程款结算后不按期支付工程款，承包人请求发包人按照合同约定支付逾期付款违约金的，应予支持。
当事人未结算需委托中介机构进行造价鉴定，如果双方在合同中约定了工程预算价或支
付工程进
度款的时间和数额的，在中介机构作出造价鉴定报告前，对超出合同约定的价款部
分不计算违约金，但可按中国人民银行同期同类贷款利率计算未付工程款的利息；如果双方在中介机构作出造也未约定支付工程进度款的时间和数额的，在合同中未约定工程预算价，
价鉴定报告后，按合同约定计算违约金。《广东高院意见》
（四）因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应及时通知对方采取适当的措施防止损失扩大。承包人没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。《广东高院的暂行规定》
（五）隐蔽工程经双方验收认可后,承包人继续施工而发现隐蔽工程存在质量问题造成损失的,发包人应承担相应的过错责任;若设计单位和监理单位亦有过错的,应按过错大小各自承担相应的责任。《广东高院的暂行规定》
（六）“三无”工程被有关部门责令停建后,承包人仍然依发包人的要求继续施工的,由此造成的损失发包人负主要过错责任,承包人承担次要的过错责任。《广东高院的暂行规定》
（七）因承包人的原因造成逾期交付建设工程的,承包人应承担违约责任。如果由于逾期交付工程致使发包人的损失超过违约金的,发包人可请求对方赔偿,但不得超过承包人违约时预见或应当预见到的因违反合同时可能造成的损失。《广东高院的暂行规定》
四、关于情势变更的问题．
工程款应按该约定结,建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的,如合同有效承包人可请求增加工程款。,算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的《广东高院的暂行规定》,涨价部分应由承包人承担。但建材涨价属正常的市场风险范畴
五、有关建设工程的质量问题因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改第十一条
建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。
发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：第十二条
（一）提供的设计有缺陷；
（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
（三）直接指定分包人分包专业工程。
承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。
质量不符合约定为建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分第十三条；但是承包人应（如果该使用部分的质量是由承包人造成的呢？）由主张权利的，不予支持当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
,因此而发生的质量或其他问题发包人提前使用或擅自动用,工程未经验收,由承
包人负责。对造成质量,,但工程质量属承包人原因造成的由发包人承担责任应根据过错大小各自承担相应的民事责任。,问题双方都有过错的《广东高院的暂行规定》（该条与上述最高院的第十三条有些差别）
六、关于承包人因发包人未按约支付工程款而行使拒绝交付工程的抗辩权问题承包人有先将工程及相关的资料交付给对方的义务。承包人、建设工程竣工验收合格后,30致使发包人无法对竣工的工程行使占有、使因发包人未按约定支付工程款而拒绝交付工程,《广东高院的暂行规定》,用和处分权利而发生的损失由承包人承担。
建设工程完工后，第十三条承包人以发包人未按约定支付工程价款为由，不协助办理工程竣工验收的，视为工程停工；
建设工程经竣工验收合格，发包人拖延结算或拖欠工程价款的，承包人可以行使抗辩权为由不交付建设工程，但不交付的工程价值应与工程欠款基本相当。如果发包人拖欠的工程价款与不交付的建设工程价值差距较大或部分不交付影响整个工程使用的，承包人应承担赔偿责任。《浙江高院意见》《深圳中院指导意见》
对于工程竣工验收合格后，因发包人拖延结算或拖欠工程价款的，承包人由不交付建设工程的抗辩权。（此处的抗辩权性质是合同履行中的抗辩权还是留置权性质的权利？）
七、关于工期的问题：
（1）、建设工程开工时间一般以发包人签发的《开工报告》确认的时间为准，但如果发包人签发的《开工报告》确认的开工时间早于《施工许可证》确认的开工时间，则以《施工许可之前已实际施工，《施工许可证》承包人在领取确定的开工时间作为建设工程开工时间。证》
迟延如果发包人签发开工报告后，且双方约定以实际施工日为工期起算时间的，依照约定。深圳中院指导意见》履行合同的约定义务而无法施工，工期顺延。《进度款、变更设计造成工程停工、窝工或因不施工过程中因发包人拖欠工程预付款、（2）、深圳中院指导意见》可抗力因素造成工程停工的，工期顺延计算。《没有建设工程施工合同对建设工程的开工时间有明确约定，第十条按照该约定处理；《开工报告》的时间，建设工程的开工时间应明确约定，或约定的开工时间早于发包人签发以发包人签发的《开工报告》确认的时间为准；发包人签发的《开工报告》确认的开工时间以建设行政主管部早于建设行政主管部门颁发的《建设工程施工许可证》确认的开工时间，如果发包人签发门颁发的《建设工程施工许可证》确定的开工时间作为建设工程开工时间；则开工时间以发包人实际提交《开工报告》后，迟延向承包人提交施工资料、施工场地等，施工资料、施工场地的时间确定。没有方案二：建设工程施工合同对建设工程的开工时间有明确约定，按照该约定处理；明确约定的，以实际开工时间确定；无法查明开工时间的，按照证据规则的相关规定处理。《浙江高院意见》
施工过程中因发包人拖第十一条建设工程施工合同对工期顺延的情形没有明确约定，或因不可抗力等原因造成工程欠工程预付款、进度款、变更设计足以造成工程停工、窝工，停工的，工期可以相应顺延。《浙江高院意见》
增加工程进度款、变更设计、第十二条承包人举证证明发包人存在拖欠工程预付款、且在合同约定的办理工期顺延期限内向发包人提出过顺延工期的要量可以顺延工期等情形，发包人仅以承对承包人顺延工期的主张可予支持，或者上述情形严重影响施工进度的，求，包人未在规定时间内提出工期顺延申请主张工期不能顺延，不予支持。可以按双方未约定工期又不能协商一致的，施工过程中因发包人变更设计增加工程量，《浙江高院意见》定额工期顺延。
八、关于工程验收的问题：或相关文件上签字）、发包人或监理单位已组织验收并在填写的《建筑工程验收报告书》（1对工程中存在的质量问题作保修期内质量问题处理，应认定工程验收合格，确认验收合格的，深圳中院指《发包人以工程存在质量问题为由，要求不支付或缓支付工程款的，不予支持。导意见》
（３０）发包人接到承包人竣工报告后，无正当理由不组织验收的，经过一定合理时间（2）、要求不支付或缓发包人以工程未验收或存在质量问题为由，天）后应视为工程已竣工验收，深圳中院指导意见》支付工程款的，不予支持。《
建设工程完工后未经竣工验收，工程已由发包人实际控制的，发包人既不组织竣工3）、（验收，又未提出质量问题的，视为工程已经竣工验收合格，工程完工之日视为工程竣工验收
合格日。《深圳中院指导意见》
（4）工程竣工后,合同约定的验收期限届满,发包人拒绝验收的,承包人可单方与有关部门组,导致无法进行验收的,验收费用由双方对半承担。因发包人拒绝提供验收资料、文件,织验收．
暂行规定》视为发包人对工程已验收合格。《广东高院
九、关于工程变更问题：）发包人擅自变更工程设计的，承包人按照发包人指令施工的，除违反国家强制性标准1（深圳中院指导意《造成质量缺陷外，发包人不得以未经过设计人同意为由主张该变更无效。见》
十、关于工程价款的问题（一）工程价款的结算依据建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求第二条
参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高院司法解释》建设工程施工合同无效，但工程竣工验收合格的，应当参照合同第二十一条《浙江高院意见》约定确定工程价款。
第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。《最高院司法解释》
第二十二条非法转包、违法分包建设工程，实际施工人与承包人约定以承包人与发包人之间的结算价款作为双方结算依据的，应按该约定处理；
实际施工人举证证明承包人与发包人之间的结算结果损害其合法权益的，人民法院可根据实际施工人的申请，依据承包人与发包人之间的结算文件、合同及相关
签证认定，进而确定实际施工人应得的工程价款。《浙江高院意见》
8、备案合同约定的价款与中标价不一致的，如该工程属必须招投标的工程，应按中标价确定工程价款；如该工程不属必须招投标的工程，当事人举证证明备案合同系双方真实意思表示或实际履行的合同，可以备案合同的约定确定工程价款。（《安徽高院指导意见》）
9、承包人就招投标工程承诺对工程价款予以大幅度让利的，属于对工程价款的实质性变更，应认定无效；承包人就非招投标工程承诺予以让利，如无证据证明让利后的工程价款低于施工成本，可认定该承诺有效，按该承诺结算工程价款。（《安徽高院指导意见》）
12、建设工程施工合同终止履行，工程未完工但质量合格的，应参照合同约定确定工程价款。（《安徽高院指导意见》）
【关于送审及送审价为准的问题当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答第二十条
复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件《最高院司法解释》结算工程价款的，应予支持。
在建设工程施工合同中明确约定发包人收到竣工结算文件后，第二十三条当事人要求按照竣工结算文合同约定的期限内不予答复视为认可竣工结算文件，件进行工程价款结算的，人民法院应予支持。条”为据，要求建设工程施工合同中未明确约定的，当事人以“通用条款33按照竣工结算文件进行工程价款结算的，人民法院不予支持。
建设工程施工合同约定发包人应在承包人提交结算文件后一定期限内予以答复，但未约定逾期不答复视为认可竣工结算文件的，承包人请求按结算文件决定工程价款的，不予支持。
建设工程施工合同中明确约定发包人收到竣工结算文件后不予答复视为认可竣
工结算文件，但未约定答复期限，5000万元以下的工程可认定答复期限为发包
人收到竣工结算文件后的28天，5000万元以上的工程可认定答复期限为60天
另一种意见：当事人未约定答复期限的，不应推定答复期限。《浙江高院意见》
（1）、当事人约定，发包人受到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文
件的，按照约定处理。发包人的答复应是针对竣工结算文件的内容，与竣工结算文件内容无关的
答复是为没有答复，当事人另行约定的除外。《深圳中院指导意见》
第十条建设工程施工合同中明确约定发包人收到竣工结算文件后，在合同约定的期限内不予答
复视为认可竣工结算文件，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，人民法院应予支持；建设工程施工合同中未明确约定，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，人民
法院不予支持。《江苏高院》
（2）当事人约定发包人审核结算的期限，审核期限届满后，发包人以承包人送交的结算文件不
完整为由要求延期审核的，不予支持。发包人应承担违约责任。
《深圳中院指导意见》
（3）、当事人共同选定审价机构审定价款后，一方当事人有异议要求重新审定的，不予支持，但有证据证明审价中存在重大错误、遗漏或审价机构与另一方恶意串通的除外。如审价机构出具报告后明确告知如有异议可在一定期限内提出，当事人超过期限提出的，应视为认可。《深圳中院指导意见》
10、建设工程施工合同约定发包人应在承包人提交结算文件后一定期限内予以答复，但未约定逾期不答复视为认可竣工结算文件的，承包人请求按结算文件确定工程价款的，不予支持。《安徽高院意见》】
第二十四条法律、行政法规规定必须进行招标的建设工程，当事人实际履应当以备案的中行的建设工程施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，
但当建设工程施工合同无效，标合同作为工程价款的结算根据；未经过招标的，事人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。当事人实际履行的建设工法律、行政法规未规定必须进行招标的建设工程，应当以当事人实际履行的合程施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，同作为工程价款的结算根据。工程期限三实质性内容主要是指建设工程施工合同在工程价款、工程质量、部分的内容。《浙江高院意见》
发包人以财政投资评审机构未完成第二十五条由财政性投资的建设工程，竣工决算审计为由拒绝支付工程价款或要求以财政投资评审机构的审计结果作但双
方当事人明确约定以财政投资评审为工程价款结算依据的，一般不予支持，机构的决算审计结果作为工程价款结算依据的除外。《浙江高院意见》
当事人就同一工程签订的建设工程合同的实际内容与招投标文件不一致发生争议的，（1）应当以招投标文件规定的计价方法或计价标准结算工程价款。《深圳中院指导意见》
建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，第十条发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损
失。《最高院司法解释》
当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定第十六条结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该
部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行
政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算
参照本解释第三条规定处理。《最高院司法解释》
第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备
案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款
的根据。《最高院司法解释》
第九条建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，一方当事人要求按定额结算工程价款的，人民法院不予支持，但合同履行过程中原材料价格发生重大变化（这具体是一个什么标准？）的除外。
建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的，因设计变更导致工程量变化或质量标准
变化，当事人要求对工程量增加或减少部分按实结算的，人民法院应予支持，当事人另有约定的除外。《江苏高院》
第十一条法律、行政法规规定必须要经过招标投标的建设工程，当事人实际履行的建设工应当以备案的中标合同作为工程价款的程施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，
应当参照实际履行的合同未经过招标投标的，该建设工程施工合同为无效合同，结算根据；作为工程价款的结算根据。应当以当事人实际履行的合同作法律、行政法规未规定必须进行招标投标的建设工程，
当事人实际履行的建设工程施工合同与中标合同为工程价款的结算根据；经过招标投标的，实质性内容不一致的，应当以中标合同作为工程价款的结算根据。《江苏高院》
实际施工人与承包人约定以承包人与发包人之间的结算违法分包建设工程，、13非法转包、实际施工人举证证应按该约定确定实际施工人应得的工程价款；价款作为双方结算依据的，明承包人与发包人之间的结算结果损害其合法权益的，人民法院可根据实际施工人的申请，《安徽高院指依据承包人与发包人之间的合同及相关签证确定实际施工人应得的工程价款。导意见》（二）、工程价款的鉴定
第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。《最高院司法解释》
第二十六条当事人在诉讼前已经共同选定具有相应资质的鉴定机构对工程价款作出了鉴定结论，诉讼中一方当事人要求重新鉴定的，人民法院不予支持，但有证据证明鉴定结论具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形除外。
如鉴定机构出具报告后明确告知如有异议可在一定期限内提出，当事人超过期限提出的，应视为已经认可。《浙江高院意见》
第二十七条合同对工程价款没有约定或者约定不明，工程竣工后，当事人双方又不能达成结算协议，也无法采取其他结算方式结算工程价款的，人民法院可以根据当事人的申请委托有司法鉴定资质的工程造价鉴定部门对工程价款予以鉴定；如双方当事人均不申请鉴定的，按照证据规则的有关规定，经法院释明后，仍不申请鉴定的，由对鉴定事项负有举证责任的一方承担举证不能的法律后果。《浙江高院意见》
第二十八条在一审诉讼期间已经委托鉴定的，如果鉴定机构或者鉴定人具有相应的资质和资格，鉴定程序合法，且经过一审庭审质证，当事人上诉请求二审重新鉴定的，原则上不予支持。
一审诉讼期间未对工程价款进行鉴定，二审诉讼中双方当事人同意鉴定的，二审法院可以委托鉴定。《浙江高院意见》
、建设工程造价鉴定。合同对工程价款没有约定或者约定不明，工程竣工后，当事11人双方不能达成结算协议，也无法采取其他结算方式结算工程款的情形，可以委托工程造价鉴定部门对工程款的数额予以审定。审判实践中，
还应注意以下问题：建设工程的造价或者工程款的数额不通过鉴定可以确定的，不作鉴定；能不全部鉴定的，则不进行全部鉴定；必须通过鉴定才能确定工程价款的，要尽可能减少鉴定次数；
能不重新鉴定的，则不重新鉴定；能通过补充鉴定修正鉴定结论的，则可以补充鉴定。在一审诉讼中已经委托鉴定的，如果鉴定机构或者鉴定人具有相应的资格，鉴定程原则上不予支持。一当事人在二审诉讼中请求重新鉴定的，序合法，且经过一审庭审质证，
可以不发回二审诉讼中经询问当事人同意在二审中鉴定的，审诉讼中未对工程款进行鉴定，重审，由二审法院委托鉴定机构对当事人争议的工程款予以鉴定。《重庆高原的意见》
（三）、工程价款的支付
或相关文件上签字发包人或监理单位已组织验收并在填写的《建筑工程验收报告书》（1）、对工程中存在的质量问题作保修期内质量问题处理，确认验收合格的，应认定工程验收合格，深圳中院指发包人以工程存在质量问题为由，要求不支付或缓支付工程款的，不予支持。《导意见》（３０）无正当理由不组织验收的，经过一定合理时间（2）、发包人接到承包人竣工报告后，要求不支付或缓天）后应视为工程已竣工验收，发包人以工程未验收或存在质量问题为由，《深圳中院指导意见》支付工程款的，不予支持。
无正当理由拖延竣工验收发包人接到承包人竣工验收报告后，第二十九条视为工程已竣工验收合的，经承包人催告后在合理期间内仍未组织竣工验收的，要求不支付或缓支付工程价格，发包人以工程未验收合格或存在质量问题为由，款的，不予支持。《浙江高院意见》发包人应当履行组织验收义务之日，为付款条件成就之日。
建当事人约定工程价款于工程竣工验收合格交付使用后支付的，第三十条
视承包人移交了工程现场的，设工程经竣工验收合格，发包人已实际控制工程，不为工程已交付使用，发包人以未签订工程移交协议等为由不支付工程价款的，予支持。《浙江高院意见》
发包人拖当事人约定工程价款以工程结算完毕作为支付条件，第三十一条延工程结算，合同对拖延结算有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期贷款基准利率自拖延之日起计算利息。《浙江高院意见》
发包人发包人应及时审查。第三十二条承包人提交工程竣工结算文件后，又以承包人提交的竣工结算文件不完整为由在合同约定的审核结算期限届满后，承包人要求从合同约定的审核结算期限届满之日起计算工程价款利息拒绝结算，的，人民法院应予支持。《浙江高院意见》
）施工过程中修改施工图纸或工程返工的，工程造价按双方约定或签证单确定；（2按新约双方又重新约定工程造价的，如果施工过程中废止原图纸，采用新的施工图纸，则按实际工程量和原合同确定的单项价格确定工定确定；没有新约定或者新约定不明确的，程造价；
双方又未重新约定工程造价或如果新的施工图纸所涉及施工内容原施工合同没有规定，
参照签订建设工程合同时当地建设行政主管部门发布的计价约定不明确，则按实际工程量，方法和计价标准结算。《深圳中院的指导意见》
与政府行政审计确3合同已约定工程价款或双方已经委托中介机构审价并确认的价款，）、（但在合同明确约定以审计结论作为结算依应以双方确认的为结算依据。定的价款不一致的，深圳中《据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下，可以将审计结论作为结算依据。院的指导意见》擅自改变约定的建筑材料、构配件、设备的品种、承包人在施工过程中不按图纸施工，4）（规格等情形，发包人要求核减原材料差价的，应予支持。《深圳中院的指导意见》
）当事人约定工程款实行固定价，而实际施工的工程量比约定的工程范围有所增减的，（5再根
据结算结果相应增减总对增减部分进行结算，可在确认固定价的基础上，参照合同约定《广东高院的意见》价款。不应撇开合同约定，对整个工程造价进行重新结算。
）当事人已对政府投资项目进行结算的，应确认其效力。财政部门事审计部门对工程款（6发包的审核，是监控财政拨款与使用的行政措施，对民事合同当事人不具有法律的约束力。人以财政部门或审计部门未完成竣工决算审核、审计为由拒绝支付工程款或要求以财政部不予支持。但双方当事人明确约定门、审计部门的审核、审计结果作为工程款结算依据的，审计结果作为工程款结算依据或双方当事人恶意串通损害国以财政部门、审计部门的审核、广东高院的意见》家利益的除外。《
但因合同约定的工程经过招标投标订立的建设工程施工合同，工程虽经验收合格，第七条
人民法院应予支价款低于成本价而导致合同无效，发包人要求参照合同约定的价款结算的，《江苏高院》持。
建设工程合同约定为固定总价的，承包人以工程量增加为由要求调整合同价款的，应按照以下方式处理：
（1）、在固定总价若干范围（“若干范围”如何来界定，是在合同中约定吗？）以外增加
的工程量，应计入合同价款。
（2）、固定总价包干范围约定不明，如发包人不能证明该增加的工程量已包括在包干范围
内的，应计入合同价款。（举证责任在发包人。）（3）、发包人以固定单价包干形式招标而签订固定总价包干合同后，发生工程量争议的，
以实际工程量计算包干总价。
（4）、签订固定总价合同后，工程发生重大变化或固定总价所依据的设计图纸发生重大变更的，按照双方确定的工程量清单单价据实计价。《深圳中院的指导意见》
第十二条建设工程价款进行鉴定的，承包人出具的工程签证单等工程施工资料有瑕疵，鉴定机构未予认定，承包人要求按照工程签证单等工程施工资料给付相应工程价款的，人民法院不予支持，但当事人有证据证明工程签证单等工程施工资料载明的工程内容确已完成的除外。《江苏高院》
第十三条由国家财政投资的建设工程，当事人未在合同中约定以国家财政部门或国家审计承包人要求按照合同约定结算工程价款的，审计结果作为工程价款结算依据的，部门的审核、．
《江苏高院》人民法院应予支持。
建设工程合同中当事人约定按固定价结算，或者总价包干，或、固定价合同的结算。15应当严格按照合同约定的固定价结算工程承包人按照合同约定范围完工后，者单价包干的，承包人主张按定额计算工程款，而发包人要求按定款。如果承包人中途退出，工程未完工，《重庆高原的意见》额计算工程款后比照包干价下浮一定比例的，应予支持。
但发包人与承包人自行结算达成,17、建设工程合同对工程款结算没有约定或虽有约定并由国家对工程款结算依法进行管理的除外。,的结算协议有效。属国家投资建设的重大工程的暂行规定》《广东高院
）建设工程合同无效或解除的，承包人主张工程款，发包人提出对已完成工程进行质量1（深圳中院的指导意见》鉴定的，应予支持。《
发包人已当事人约定工程款于工程竣工验收并交付后支付的，建设工程已竣工验收，（1）、发包人以未签订工程移交承包人已移交施工现场的，视为工程已交付使用，实际控制工程，《深圳中院的指导意见》协议为由不支付工程款的，不予支持。
（2）当事人约定工程价款以工程结算完毕作为支付条件，发包人拖延工程结算，合同对拖延结算有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期同类贷款利率自拖延之日起计息。（如何界定拖延？）《深圳中院的指导意见》
（3）发包人拖欠工程款,应从工程验收后或合同约定的付款期限届满之次日起计付滞纳金;发包人拒绝或拖延验收的,应从合同约定的工程验收期限届满之次日起计付滞纳金,没有约定工程验收期限的,则从工程竣工或施工人要求发包人验收的期限届满之次日起计付滞纳金。《广东高院的暂行规定》
第十四条承包人根据建设工程施工合同要求发包人支付工程款，发包人要求对已经向实际施工人支付的部分进行抵扣的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明发包人与实际施工人恶意串通的除外。《江苏高院》
第十六条建设工程竣工并经验收合格后，承包人要求发包人支付工程价款，发包人对工程质量提出异议并要求对工程进行鉴定的，人民法院不予支持。
建设工程竣工但未经验收，承包人要求发包人支付工程价款，发包人对工程质量提出异议并要求进行鉴定的，人民法院应予支持。《江苏高院》
十一、关于优先受偿权的问题
最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复
（2002年6月11日最高人民法院审判委员会第1225次会议通过，2002年6月20日最高人民法院公布，自2002年6月27日起施行。）
法释〔2002〕16号
上海市：高级人民法院
条理解与适用问题的请示》收悉。2862001〕14号《关于合同法第你院沪高法〔
经研究，答复如下：一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和
国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工
程价款优先受偿权不得对抗买受人。三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际
支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。
四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工
程合同约定的竣工之日起计算。第四条自公布之日起六个月后施行。五、本批复第一条至第三条自公布之日起施行，
）发包人已按约定支付工程价款或办理结算，但在建设工程竣工之日或建设工程合同约（1（什么定的竣工之日起六个月内，承包人请求确认建设工程价款优先受偿权的，应予支持。意思？）《深圳中院的指导意见》
）在工程竣工验收合格前，建设工程合同被解除的，承包人对已完工程享有建设工程价2（深《款优先受偿权，承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程合同解除之日起计算。圳中院的指导意见》
深圳中院的）（3建设工程合同无效，承包人主张建设工程价款优先受偿权的，不予支持。《指
导意见》
）承包人将其对发包人的工程款债权转让给第三人的，建设工程价款优先受偿权不能随（4深圳中院的指导意见》之转让。《
）建设单位直接发包的基础工程，享有工程价款优先受偿权。建设单位直接发包的消防（5享有工程价款优先受偿权。该工程增加价值的范围内工程、玻璃幕墙工程、装修装饰工程，在
《总承包人分包的专业工程，专业工程分包人不享有工程价款优先权。深圳中院的指导意见》
承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工程第十九条建设工程已经竣工的，承包人的工程价款优先受偿权的行使期限自建设工建设工程未竣工的，竣工之日起六个月；《江苏高院》程合同约定的竣工之日起六个月。
承包人将建设工程价款债权转让的，建设工程价款的优先受偿权随之转让。第二十条
《江苏高院》
第二十一条承包人的优先受偿权范围限于建设工程合同约定的工程价款，包括承包人应当支付的工作人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资等实际支出的费用。未用于建设工程的借款以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的
受偿范围。《江苏高院》
装饰装修工程承包人主张工程价款优先受偿权的，可予以支第三十七条．
《浙工程勘察人或设计人就工程勘察或设计费主张优先受偿权的，不予支持。持；江高院》
承包人主张但工程经竣工验收合格，第三十八条建设工程施工合同无效，工程价款优先受偿权的，可予支持。《浙江高院》
社会团体的医院等以公益为目的的事业单位、第三十九条学校、幼儿园、医疗设施和其他社会公益设施工程的承包人主张工程价款优先受偿权教育设施、《浙的，一般不予支持。不改变使用功能、不影响公益事业性质的，可以支持。江高院》
包括承包人第四十条承包人的优先受偿权范围限于建设工程的工程价款，履约保证金等实际应当支付的工作人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资款、支出的费用。发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的受偿范围。《浙江高院》
承包人的工程价款优先受偿权的行使期建设工程已经竣工的，第四十一条
承包人的工程价款优建设工程未竣工的，限自建设工程竣工结算之日起六个月；建设工程施先受偿权的行使期限自建设工程施工合同约定的竣工之日起六个月；工合同在合同约定的竣工之日前已经解除的，为合同约定的竣工之日起六个月。《浙江高院》
十二、关于履约保证金、质量保证金、罚款的有关问题）建设工程合同约定履约保证金、质量保证金在工程质量不符合约定或未按1（期竣工时罚没，但实际损失少，保证金数额大，承包人认为全部罚没过高的，应当按照公平合理原则并参照合同法第一百一十四条关于调整过告违约金的规定《深圳中院的指导意见》处理。
）建设工程合同对工期、质量、违法分包或非法转包等的罚款约定，视为违（2抵扣行合同虽约定可直接从工程款中抵扣，但罚款未经承包人同意的，约条款，《深圳中院的指导意见》为无效。
十三、关于保修金问题）当事人约定保修金在保修期届满后支付的，地基基础工程及主体结构
工程的保修金应1（2年后返还。《深圳中院的指导意见》在工程竣工验收
十四、关于诉讼时效的问题）建设工程的工程款诉讼时效以合同约定最后一期工程款的支付期限为起算时间，工程1（深圳中院的指导意见》质量保修款的诉讼时效以保修款返还日起算。《（2）建设工程质量诉讼时效，以知道或应当知道发生质量问题之日起起算。①发包人请求总包人、分包人承担质量违约责任的，诉讼时效为两年；②发包人、所有权人、实际使用人、诉讼时效为一年。实际施工人或保修义务人承担侵权责任的，分包人、受损害人请求总包人、．
《深圳中院的指导意见》
）承包人要求结算工程价款的诉讼时效为二年，自工程竣工或承包人移交完毕竣工档案3（深圳中院的指导意见》资料或施工合同解除之日起计算。《
发包人以承包人主张权利已超过诉13、诉讼时效。承包人起诉请求发包人支付工程款，对于双方未就工程款决算达成一致，讼时效作为抗辩事由的，要注意保护承包人的合法权益。发包人以超过或者工程款数额未确定，或者承包人提出结算书后发包人不及时审核和签字，诉讼时效为由拒付工程款的，不予支持。《重庆高院意见》
十五、关于违约金和垫资款利息
）没有证据证明当事人已同意不计算结算前的违约金和垫资款利息，一方当1（事人在结算完毕后再主张结算前的违约金和垫资款利息的，可予支持。应从约定支付之但如果当事人对违约金和垫资款利息的支付时间有约定的，日起计算诉讼时效期间；应从工程结算之如果当事人对违约金和垫资款利息的支付时间没有约定的，从日起计算诉讼时效期间。如双方未自行结算需委托中介机构进行造价鉴定的，广东高院的意见》收到中介机构的鉴定报告之日起计算诉讼时效期间。《
转包或违法质量、第二十七条建设工程施工合同约定发包人可以因工期、该约定应当视为当事人在合同中约定的违约金分包等情形对承包人处以罚款的，第一百一十四条的规定予以调条款，当事人要求按照《中华人民共和国合同法》整的，人民法院应予支持。《江苏高院》
十六、关于诉讼主体的问题、承发包双方责任承担问题：可以以总承包人、分包人和实际施工人第二十五条发包人因建设工程质量发生争议的，《最高院司法解释》为共同被告提起诉讼。实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。第二十六条
转包人或者违法分包人为本追加实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高院司法解释》
1、因转包、分包建设工程发生纠纷，实际施工人起诉承包人索要工程款的，一般不追加发包人为案件当事人，但为查明案件事实需要，人民法院可追加发包人为第三人。
因建设工程质量发生纠纷，发包人仅起诉承包人或仅起诉实际施工人的，人民法院可依当事人申请，将实际施工人或承包人追加为共同被告。
《安徽高原的意见》
（1）、两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程，并对合作建设工程享有共同权益的，其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同而发生纠纷的、其他合作建设深圳中院《方应与签订建设工程合同的合作方共同对建设工程合同的履行承担连带责任。．
的指导意见》
、建设工程合同的发包人非建设工程项目的所有人，发包人以自已的名义实际履行合2）（同的，建设工程的所有人与发包人共同对建设工程合同的履行承担连带责任。工程代建合同的委托人与受托人共同对建设工程合同的履行承担连带责任，但建设工深圳中院的指程合同明确约定仅由受托人、委托人或发包人承担合同约定义务的除外。《导意见》
）建设工程施工合同无效，但按照《解释》第二条的规定可参照合同约定计算工程价款（3当事人应参照合同约定的，如承包人存在延期完工或者发包人存在延期支付工程款的情形，广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干赔偿对方因此造成的损失。《问题的意见》（1）因拖欠工程款引起的纠纷,承包人将承包的建设工程合同转包而由实际施工人起诉承包
人的,可不将发包人列为案件的当事人，承包人提
出将发包人列为第三人,并对其主张权利而发包人对承包人又负有义务的,可将发包人列为第三人,当事人根据不同的法律关系承担相应的法律责任;如转包经发包人
同意,即属合同转让,应直接列发包人为被告。《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
,发包人只起诉承包人,在审理中查明有转包的（2）因工程质量引起的纠纷,应追加实际施工人作
共同被告,实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任。《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
（3）施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业名义签订建设工程合同,而被挂
靠建筑施工企业不愿起诉的,施工人可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
（4）劳务分包人不属于实际施工人，劳务分包人以建设工程的发包人为被告主张劳务报酬的，不予支持。《深圳市中级人民法院关于建设工程合同若干问题的指导意见》
（5）施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业的名义签订建设工程合同而被起诉的,应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告;被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包人损失的,应承担连带责任。（对其他的违约行为要不要承担连带责任？）《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
（6）两个以上的承包人联合承包工程由其中一方与发包人签订建设工程合同而发生纠纷的,
其他联合承包工程的施工人应列为共同的原被告。《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
（7）两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程,并对合作建设工程享有共同权益的,
其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同而发生纠纷的,其他合作建设方应列为共同原
被告。《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
第二十三条实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的，人民法院一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参加诉讼。．
违违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、建设工程因转包、但发包人只在欠付的工法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，程款范围内承担连带责任。发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付实际施工人要求发包人
给付工程款，
的工程款进行抗辩的，应当由发包人承担举证责任。《江苏高院》
第二十四条合作开发房地产合同中的一方当事人作为发包人与承包人签订建设工程施工合同，承包人要求合作各方当事人对欠付的工程款承担连带责任的，人民法院应予支持。《江苏高院》
第二十五条挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。《江苏高院》
第二十六条发包人未经设计、规划等部门同意自行变更工程规划、设计，承包人按照发包人指令施工，由此造成发包人损失的由发包人自行承担；造成第三人损失的由发包人与承包人承担连带责任。《江苏高院》
14、挂靠施工的结算。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人可以直接起诉发包人，请求发包人在拖欠工程款的范围内承担清偿工程款的责任，并追加承包人、转包人或者违法分包人为共同被告或者第三人。
此种保护实际施工人的规定在实践中不应过于泛化。如实际施工人未向发包人主张权利，被挂靠的施工企业基于合同关系向发包人请求支付工程款，发包人以施工企业不是实际施工人为由提出抗辩并拒绝支付工程款的，人民法院不必然追加实际施工人为第三人，但应将诉讼情况通知实际施工人；发包人要求扣除其向实际施工人的已付款，经审查确已支付且付款正当的，可以支持。《重庆高院的意见》
19、发包人知道或应当知道承包人挂靠其他建筑企业仍与之签订建设工程合同的,应对无效合同承担相应的过错责任。《广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》
2、实际施工人以被挂靠单位名义签订建设工程施工合同，
实际施工人或被挂靠单位单独起诉发包人索要工程款的，发包人可申请人民法院追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人；
发包人起诉实际施工人或被挂靠单位的，人民法院可依被挂靠单位或实际施工人的申请，追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人。《安徽高院意见》
3、未经登记成立的工程项目部不是适格的诉讼主体，应以设立该项目部的法人或法人的分支机构为当事人。《安徽高院意见》
14、挂靠施工的结算。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问
题的解释》第二十六条的规定，实际施工人可以直接起诉发包人，请求发包人在拖欠工程款的范围内承担清偿工程款的责任，并追加承包人、转包人或者违法分包人为共同被告或者第三人。此种保护实际施工人的规定在实践中不应过于泛化。
如实际施工人未向发包人主张权利，被挂靠的施工企业基于合同关系向发包人请求支付人民法院不发包人以施工企业不是实际施工人为由提出抗辩并拒绝支付工程款的，工程款，
发包人要求扣除其向实际必然追加实际施工人为第三人，但应将诉讼情况通知实际施工人；施工人的已付款，经审查确已支付且付款正当的，可以支持。《重庆高院意见》
19、合同内容约定不明的补救可以协当事人对有关内容没有约定或者约定不明确的，第八条建设工程合同生效后，按照合同有关条款或者参照国家建设部和国家工商总局联合不能达成补充协议的，议补充；《江苏高院》推行的《建设工程施工合同（示范文本）》的通用条款确定。、
关于工程的竣工结算问题20发包人在合同约定的审发包人应及时审查承包人提交的工程竣工结算文件。第十五条
承包人要求从合又以承包人提交的竣工结算文件不完整为由拒绝结算，核结算期限届满后，《江苏高院》同约定的审核结算期限届满之日起计算工程价款利息的，人民法院应予支持。
《安徽高院意见》、关于工程的鉴定问题20当事人诉前已经共同选定具有相应资质的鉴定机构对建设工程作出了鉴定结论，第十七条《最高诉讼中一方当事人要求重新鉴定的，人民法院不予支持，但有证据证明鉴定结论具有人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形除外。《江苏高院》
20、关于工程的交付问题第十八条建设工程已经竣工并验收，发包人与承包人签订工程移交协议的，协议约定的移交日视为建设工程交付日；协议未约定移交日的，协议签订日视为建设工程交付日。《江苏高院》
21、关于表见代理问题
第二十二条承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外。《江苏高院》
22、关于违法利润的收缴问题
第二十八条承包人转包、违法分包建设工程所获得的利润以及实际施工人支付的管理费，人民法院可以收缴。《江苏高院》
22、关于黑白合同问题
12、“黑白合同”及备案合同。经过招标投标的项目，发包人与承包人签订两份合同的（即所谓“黑白合同”），在双方因工程款结算发生纠纷时，应以中标合同即“白合同”作为结算工程款的依据。
不是必须招投标的项目，实际也未经过招投标程序，发包方直接与承包方签订建设工程施工合同，并按照建设行政主管部门的规定，将施工合同在相关行政管理部门予以登记备案，但由于种种原因，登记备案的合同与发包方和承包方在先签订的施工合同在价款、质量和工期等方面存在较大差异的，应当探究当事人的真实意思和合同的实际履行情况，确定一份合同作为结算依据，登记备案的合同并不必然作为双方的结算依据。如果当事人在登记备案合
同中减少工程款额的目的仅是为了降低其缴费基数，则应认定以另一份合同作为双方的结算
依据。《重庆高院的意见》
家庭居室装饰装修施工合同 发包人（简称甲方）：_______________________________________ 承包人（简称乙方）：_______________________________________ 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》以及其他有关法律法规的规定，结合 本工程的具体情况，甲、乙双方在遵循自愿、平等、公平、诚信的原则基础上，经双方协商一致，签订本合同。 第一条工程概况和造价 1．甲方装饰装修（以下简称装饰）的住房系合法拥有。 甲方承诺有权对该住房进行装饰，由此而产生的一切后果由甲方承担责任。 乙方为经工商行政管理部门核准登记的企业。 2．装饰施工地址区（县）路弄（村）号楼室。 3．住房结构房型房厅厨卫阳台，套内施工面积平方米。 5．装饰施工内容：见附件一《装饰施工内容表》。 6．承包方式（包工包料、清包、部分承包）。 7．总价款￥元，人民币（大写）元。 其中：材料费元，人工费元， 拆除费元，清洁、搬运、运输费元， 其他费用元，管理费元， 税金（3.41%）元。 “管理费”为上述费用的总和（税金除外）的 %。 “总价款”是甲、乙双方对设计方案、工程报价确认后的金额，在一般情况下,竣工结算的上下增减幅度在 没有项目变更的情况下不超过预算价的5%。 合同签订生效后，如变更施工内容、材料，这部份的工程款应当按实计算。 8．工期： 自年月日开工，至年月日竣工，工期天。
第二条材料供应 1．甲方提供的材料、设备：见附件二《甲方提供材料、设备表》。 甲方负责采购供应的材料、设备，应是符合设计要求的合格产品。甲方提供的材料、设备按时送达现场后，甲、乙双方应办理验收交接手续，由乙方负责保管，保管费由双方约定。由于保管不当造成损失的，由乙方负责 赔偿。 2．甲方采购供应的装饰材料、设备，均应用于本合同规定的住宅装饰，非经甲方同意，乙方不得挪作他用。 如乙方违反此规定，按挪用材料、设备价款的双倍补偿给甲方。 3．乙方提供的材料、设备：见附件三《工程主材料报价单》。 乙方提供的材料、设备，应提前 2 天通知甲方验收。未经甲方验收及不符合工程主材料报价单要求的，应禁止使用。如已使用，对工程造成的损失由乙方负责。甲方不按时验收，应视作验收，但不免除乙方不按工程 主材料报价单选购及使用材料所引起的责任。 4．施工中如乙方发现甲方提供的材料、设备有质量问题或规格差异，应及时向甲方提出。甲方仍表示使用 的，由此造成工程质量问题，责任由甲方承担。 5．甲方或者乙方提供的材料应当符合《室内装饰装修材料有害物质限量10项强制性国家标准》。 第三条工程质量及验收 本工程执行国家现行的《住宅装饰装修工程施工规范》和本市现行的《住宅装饰装修验收标准》。 本工程由乙方设计，提供施工图纸一式 2 份。 3．甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量，其返工费用由甲方承担，工期顺延。 4．由于乙方原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担，工期不变。 5．在施工过程中，甲方提出变更修改设计、增减工程项目或者变更材料设备，须提前与乙方联系，在签订 《工程项目变更单》（见附件四《工程项目变更单》）后，方能进行施工，因此影响竣工日期的，由甲、乙双方商定。凡甲方私自与施工人员或其他管理人员商定更改施工内容、增加施工项目所引起的一切后果，由甲方自负； 给乙方造成损失的，甲方应予赔偿。 6．甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，甲方不能按预约日期参加验收，由乙方 组织人员进行验收，甲方应予承认。事后，若甲方要求复验，乙方应按要求办理复验。若复验通过，其复验及返 工费用由甲方承担，工期也予顺延；复验不通过，其返工费用由乙方承担，工期不变。 7．工程竣工后，乙方应通知甲方在七日内组织验收。验收通过的，办理验收移交手续（见附件五《工程质 量验收单》），并由甲方按照约定付清全部价款。如果甲方在规定时间内不能组织验收，须及时通知乙方，另定验 收日期。如竣工验收通过，甲方应承认原竣工日期，并承担乙方的看管费用和其他相关费用。装饰工程未经验收
建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二） 为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，制定本解释。 一合同效力及相关问题 第一条【中标通知书的性质】 招标人向中标人发出中标通知书后，一方未依照招标投标法第四十六条第一款的规定履行订立书面合同义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 另一种意见：招投标文件与中标通知书已具备建设工程施工合同主要内容，且不得作实质性变更，即使未订立书面合同，本约亦成立。 第二条【中标合同实质性内容的认定】 招标投标法第四十六条第一款规定的合同实质性内容”，主要指有关工程范围、 建设工期、工程质量、工程造价等约定内容。 中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，应认定变更中标合同工程造价实质性内容。 第三条【背离中标合同实质性内容的认定】 当事人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一规定，请求以备案的中标合同作为结算工程价款根据的，人民法院应当综合另行订立的合同是否变更了备案的中标合同实质性内容，当事人就实质性内容享有的权利义务是否发生较大变化等因素，依据诚实信用原则和公平原则予以衡量，并作出裁决。 第四条【背离中标合同实质性内容的例外情形】 建设工程开工后，因设计变更、建设工程规划指标调整、主要建筑材料价格异常变动等客观原因，发包人与承包人变更有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定，不适用招标投标法第四十六条规定。当事人请求根据变更的合同约定结算工程价款的，人民法院应予支持。
建设工程施工合同协议二 发包人(全称)：__________________ 承包人(全称)：__________________ 根据《民法典》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律规定，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就工程施工及有关事项协商一致，共同达成如下协议： 一、工程概况 1.工程名称：___________________________。 2.工程地点：___________________________。 3.工程立项批准文号：__________________。 4.资金来源：___________________________。 5.工程内容：___________________________。 群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》(附件1)。 6.工程承包范围： _____________________________________________。
二、合同工期 计划开工日期：_________年_________月_________日。 计划竣工日期：_________年_________月_________日。 工期总日历天数：_________天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。 三、质量标准 工程质量符合___________________________标准。 四、签约合同价与合同价格形式 1.签约合同价为： 人民币(大写__________________) (￥_________元); 其中： (1)安全文明施工费： 人民币(大写__________________) (￥_________元); (2)材料和工程设备暂估价金额： 人民币(大写__________________) (￥_________元); (3)专业工程暂估价金额：
建设工程施工合同 发包方（以下称甲方）： 承包方（以下称乙方）： 根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国建筑法》及其它有关法律、行政法规，为明确双方在施工过程中的权利、义务，经双方协商自愿签订本合同。 第一条工程项目 一、工程名称： 二、工程地点： 三、工程内容： 四、承包形式： 第二条工程期限 一、合同工期总日历天数_______天 开工日期：_____年_____月_____日 竣工日期：_____年_____月_____日 二、如遇下列情况，经甲方现场代表签证后，工期可相应顺延 １、在施工中如因停电、停水８小时以上或连续间歇性停水、停电３天以上（每次连续４小时以上），影响正常施工；停水停电2天以上； 2、因台风暴雨飓风等不可抗力的因素； ３、因人力不可抗拒的其他因素而延误工期。
三、因乙方原因造成施工延迟的，不得请求顺延工期。 第三条工程价款、结算及付款方式（是不是有付预付款或进度款的时候乙方开不了票？） 双方同意按下述第方式支付本合同价款，甲方付款前，乙方应提供正式发票。 第一种方式：本合同实行固定总价，经甲乙双方核定按本工程合同包干价为元人民币（大写：）。任何政策性因素和市场因素均不调整包干价。 1、本合同签订后日内，甲方支付元工程款； 2、工程竣工经甲方验收合格后，甲方支付元工程款； 3、余款元作为质量保证金，待保修期满后十五个工作日内无息支付。 第二种方式：本合同实行按实结算，双方使用晨曦软件，依据最新现行定额计价规范和施工期（或材料定购期）的信息价（信息价不明确的以甲方确认材料价为准）进行计算，计算后的总价下浮%作为本合同的结算价款。 1、甲方于支付元； 2、乙方施工完成并经甲方验收合格后，提交竣工验收报告及工程决算书，经甲方审核确认后，付至结算价款的95%，留5%做质保金，待保修期满后15个工作日内付清。 3、工程量及价格签证，签证单都必须有甲方现场代表签字并加盖公章后方可作为结算依据。
建设工程施工合同履行过程中常见的 法律问题
建设工程施工合同履行过程中常见的 法律问题 近年来，我国的建筑业发展很快，建筑业的发展拉动了很多相关行业的发展，建筑业的发展已经成为我国国民经济发展的新的增长点。在建筑业发展的同时也出现了诸多的问题，笔者依据现行法律、法规的规定，做如下浅薄分析。 一、无效合同的情形及合同无效后的处理原则 无效合同，是指合同虽然已经成立，但因其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因此应被确认为无效。无效合同一般有两种情况，一是合同违反了法律、行政法规的强制性规定和公序良俗，法律直接规定此类合同无效。另一种是合同违反了法律、行政法规的强制性规定，但法律、法规并没有直接规定此类合同无效，合同是否有效要经过人民法院的认定，如一般行政法规制定的强制性规定，只规定了违反强制性规范的行为应当承担的行政责任，不直接规定合同的效力。违反行政法规范的强制性规定对于合同效力的影响，主要是通过民法中“违反了法律、行政法规的强制性规定的行为无效”而实现的。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下称《司法解释》）第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本条列举了五种合同无效的情形。由于建筑产品是涉及公共安全的特殊产品，为保证建筑产品质量，法律、法规对建筑市场主体规定了较为严格的准入条件，对承包人的主体资格做出了严格限制。《建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《招标投标法》第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；2、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；3、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。该法其他条款中同时约定了中标无效的情形。《司法解释》第一条以三项列举的五种合同，均属于违反了《建筑法》或《招标投标法》的强制性规定，根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，应当认定无效。另外，《司法解释》第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 注意：承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。本条吸收了合同效力补正的理论。合同效力补正是指当事人所签订的合同因违反了法律禁止性规定，导致合同不能满足有效条件，当事人可以通过事后补正或实际履行使合同满足有效的条件，促使合同有效。 合同被确认为无效后，建设工程经验收合格与否的处理原则，《司法解释》中已有了明确的规定。《司法解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没
建设工程施工合同 发包人：(全称) 承包人：(全称) 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同。 第一条工程名称： 第二条工程地点： 第三条工程承包范围 承包范围：场地平整和施工设计图上所包含的全部内容，如有变更以实际变更内容为准。 第四条计划工期 计划开工日期：2013年 4 月 15 日，以实际通知日期为准。 计划竣工日期：2013年12月15日 计划工期总日历天数240 天。 第五条工程质量标准 工程质量标准：国家现行质量验收规范标准 第六条发包人权利义务 1.使施工场地具备施工条件，保证承包人在施工前后不受任何部门、个人的阻碍和干扰； 2.将施工所需水、电线路接至本合同约定的施工场地内，并保证施工期间的道路畅通； 3.发包人必须对隐蔽工程实施前后进行监督检查，对不合格的隐蔽工程有权要求承包人返工至合格为止。（费用由责任方承担，不合格的由承包人承担）第七条承包人权利义务 1.根据发包人给予的施工设计图施工，在结构调整可行的情况下按照发包人的要求对建设工程的结构进行调整。（竣工验收后按实际工程量计算）
2.承包人必须及时采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于承包人安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由承包人承担。 3.发生重大伤亡及其他安全事故，承包人应立即上报有关部门并通知发包方，同时按政府有关部门要求处理，由事故责任方承担发生的费用。 4.承包人有权拒绝发包人不合理的指示和要求。 第八条工程量的确认 在工程竣工验收合格后，承包人按照实际工程量以书面材料通知发包人结算工程款。因承包人发生的质量不合格被要求返工、修补等的工程量除外。 第九条工程款支付 1.垫资销售支付。承包人自筹资金组织建设以上工程至竣工验收合格为止，发包人实时销售所得房价款及时支付给承包人。具体支付方式见下表： 承包人自筹垫资额计价方式和总支付款 50万及以下竣工验收后按实际工程量计算的工程款+自筹垫资额 “乘以”20% 全额垫资竣工验收后按实际工程量计算的工程款+该项目3-7层 销售后净利润的20% 2.销售等值支付。承包人自筹资金组织建设以上工程至竣工验收合格为止，发包人销售所得房价款不够支付竣工验收后按实际工程量计算的工程款给承包人的，剩余工程款用该项目等值（市场评估价）的财产赔偿给承包人。 第十条本合同及附件共 4 页，一式份，经签字后具有同等法律效力，其中发包人份，承包人份。 附件：房屋建筑工程质量保修书 发包人(签字)：承包人(签字)： 地址：地址： 电话：电话： 传真：传真： 开户银行：开户银行： 账号：账号：
2017版《建设工程施工合同（示文本）》解读与适用 2017年10月，住建部公布了修订后的2017版《建设工程施工合同（示文本）》（GF-2017-0201），与2013年版《建设工程施工合同（示文本）》，本次修订就计日工、缺陷责任期、质量保证金三大类共9个条款进行了修订。从修订容看，新版合同主要是为了迎合2017年6月住建部发布的《关于印发建设工程质量保证金管理办法的通知》（建质2017第138号文），统设施工过程中质保金和缺陷责任期的相关约定。为此，我们拟结合138号文的相关规定，对本次修订进行解读。 一、结算条款的修订：2017版合同进一步明确“计日工”计价方式的适用 （一）“计日工”条款修订容 2013版原文如下：10.9 需要采用计日工方式的，经发包人同意后，由监理人通知承包人以计日工计价方式实施相应的工作，其价款按列入已标价工程量清单或预算书中的计日工计价项目及其单价进行计算；已标价工程量清单或预算书中无相应的计日工单价的，按照合理的成本与利润构成的原则，由合同当事人按照第4.4款〔商定或确定〕确定变更工作的单价。 2017版原文如下：10.9需要采用计日工方式的，经发包人同意后，由监理人通知承包人以计日工计价方式实施相应的工作，其价款按列入已标价工程量清单或预算书中的计日工计价项目及其单价进行计算；已标价工程量清单或预算书中无相应的计日工单价的，按照合理的成本与利润构成的原则，由合同当事人按照第4.4款〔商定或确定〕确定计日工的单价。 （二）何谓“计日工”？ 建设工程领域有两种计价模式：定额计价和清单计价。定额计价系按照国家或省一级建设主管部门确定的建设工程计量单位消耗的人材机等标准消耗量，套用定额单价，最终得到工程总价的计价模式。定额计价参照的是单位工程社会平均消耗量和单价，个体之间不产生差异。
建设工程施工合同协议条 款完整版 In the case of disputes between the two parties, the legitimate rights and interests of the partners should be protected. In the process of performing the contract, disputes should be submitted to arbitration. This paper is the main basis for restoring the cooperation scene. 【适用合作签约/约束责任/违约追究/维护权益等场景】 甲方：________________________ 乙方：________________________ 签订时间：________________________ 签订地点：________________________
建设工程施工合同协议条款完整版 下载说明：本协议资料适合用于需解决双方争议的场景下，维护合作方各自的合法权益，并在履行合同的过程中，双方当事人一旦发生争议，将争议提交仲裁或者诉讼，本文书即成为复原合作场景的主要依据。可直接应用日常文档制作，也可以根据实际需要对其进行修改。 建设工程施工合同协议条款 甲方： 乙方： 按照《中华人民共和国经济合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协议。 第１条工程概况。 １．１工程名称： 工程地点： 工程内容：
承包范围： １．２开工日期： 竣工日期： 总日历日期： １．３质量等级： １．４合同价款： 第２条合同文件及解释顺序。 第３条合同文件使用的语言文字、标准和适用法律。 ３．１合同语言： ３．２适用法律法规： ３．３适用标准、规范： 第４条图纸。 ４．１图纸提供日期
建设工程施工合同的基本法律问题近年来，建筑市场繁荣，发展很快。与此同时，也出现了建筑市场行为不规范，建筑投资不足等问题，特别是投资不足行为造成了大量拖欠工程款的现象，已经严重侵害了建筑企业和农民工的合法权益，并演变成一个社会问题，引起了国家的高度重视。现将建设工程施工合同中的基本法律问题，从维护我公司的合法权益角度予以阐释，以供各部门在订立、履行建筑施工合同过程中参考。一、建设工程施工合同的订立及效力问题建设工程施工合同是指：根据建设工程设计文件的要求，对建设工程进行新建、扩建、改建的活动。在订立建设工程施工合同时，要注意发包方委托订立施工合同的受托人的委托权限。委托权限一定要具体明确，使用格式化合同及合同文本，要根据具体的工程情况，对合同文本内容予以修改，即使合同文本中的通用条款也要仔细斟酌，使其适合于合同指向的具体工程。在合同订立以后，建设工程的工程量、工程进度、工程价款的支付、工程设计的变动等等，都有可能随着工程进度等基本情况发生变化，这些变化情况都涉及原合同履行问题，应当均有书面的记录，并让发包方等相关单位进行有效的签字确认。在实践中往往是发包方与施工方 1 口头协商对原合同内容予以变更，而无书面记载，工程完工产生纠纷后，缺乏证据，使企业的利益得不到保护。近年来，多数企业也采取签证方式对变更的内容加以确认。这些做法都是不规范的，不符合法律规定。到建设工程完工后，发生纠纷时，则证据不足。本质上，上述任何一个方面的变更都是对原合同的变更，都
应当有书面的补充协议或者变更协议，并由发包方、施工方有权签订合同的人签字或盖章。无论是建设工程施工合同还是后来的变更协议、补充协议，都应当由有权人签字或盖章，这样协议才能发生法律效力，并要注意发包方对协议或合同所附加的生效条件，如有的建设工程施工合同载明合同应经双方法定代表人签字，同时还载明合同从发包方、施工方单位加盖合同专用章起生效。实践中，有些合同只有签字，没有盖章，有些合同有盖章，但盖的是单位章而不是合同专用章，因此，往往产生这类合同是否生效的争议。另外，要注意建设工程所要求的相应资质，因为法律规定承包人未取得建设施工企业资质或者超越资质等级的、借用有资质企业名义的，所签订的合同是无效合同。案例一、如2007年原三公司在青海西宁新区承建的宇洁气体有限公司因建设工程施工质量、
工程施工合同附件 合同编号： 工程名称：
签订日期： 签订地点： 附件一《工程质量保修书》 工程质量保修书 发包人（全称）: 承包人（全称）: 发包人、承包人根据《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》和《房屋建筑工程质量保修办法》，经协商一致，对 签订工程质量保修书。 一、工程质量保修范围和内容 承包人在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任。 具体保修的内容双方约定如下;
包括但不限于《建设工程质质量管理条例》涉及的结构工程、供热与供冷系统，电气管线、给排水管道、设备安装工程，以及双方约定的其他项目。 二、质量保修期 1双方遵循《建设工程质量管理条例》及有关规定，以下工程的质量保修期按不低于如下时间约定: (1) 结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限: (2)电气管线、给排水管道、没各安装工程为1年: (3)供热与供冷系统为1个采暖期、供冷期; (4)其他质量保修期限约定如下:工程竣工后1年。 (5)屋面防水保修期为1年。 2质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。 三、质量保修责任 l、属于保修范围、内容的项目，承包入应当在按到修理通知之日起3天内派入修理。承包人不在约定期限内派人修理或经历两次合(两次)以上维修仍然不能解决问题的.发包人可委托其他人员修理.维修总价〔含税金)在承包人质保金中扣除，同时，发包人可在维修总价基础上加扣15%的管理费。质保金不足的，发包入有权向承包人追偿。 2、发生须紧急抢修事故的，承包人在接到事故通知后，应当立即到达事敌现场抢修。 3、对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《房屋建筑工程质量保修办法》的规定，立即向当地建设行政主管部门报告，采取安全防范措施;由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方案，承包人实施保修。 4、承包人对维修的质量负责，维修项目完成后要经业主或发包人验收签字方可，所维修项目应保证在六个月内不再出现类似问题。否则，即使保修期满，也应该继续维修，相应的质量保修金即使到期也必须等到维修完成六个月内不再出现类似问题后方可支付。
审理建设工程施工合同案 件司法解释二 篇一：关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题解释(二)(征求意见稿) 关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释（二） （征求意见稿） 为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民国民法通则》、《中华人民国合同法》、《中华人民国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，作如下解释。 一合同效力 第一条【违法建筑施工合同无效】 当事人以建设单位未办理建设工程规划可证为由，请求认定建设工程施工合同无效的，应予支持。 第二条【依法应认定有效的五种合同】
当事人以建设工程施工合同具有下列情形之一，主无效的，不予支持。（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效； 另一种意见：删除 第三条【部承包的认定标准】 承包人与其下属分支机构或者职工签订合同，将其承包的全部或者部分工程承包给其下属分支机构或者职工施工，并对其下属分支机构或者职工的施工进行财务管理、技术指导、质量监管等必要管理的，应认定为企业部承包合同。当事人以上述部承包合同的承包人无施工资质为由，请求认定合同无效的，不予支持。 第四条【中标通知书的性质】 招标人向中标人发出中标通知书后，建设工程施工合同成立。招标人无正当理由不签订书面合同，中标人请求招标人承担违约赔偿责任的，应予支持。另一种意见：招标人向中标人发出中标通知书后，建设工程预约施工合同成立。招标人无正当理由不签订书面合同，中标人请求招标人承担建设工程预约施工合同违约赔偿责任的，应予支持。 第五条【不属于必须招标工程进行招标的法律效果】 发包人将依法不属于必须招标的工程进行招标后，与承包
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 建设工程施工合同司法解释2018(征求意见稿) 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，制定本解释。 一合同效力及相关问题 第一条【中标通知书的性质】 招标人向中标人发出中标通知书后，一方未依照招标投标法第四十六条第一款的规定履行订立书面合同义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 另一种意见：招投标文件与中标通知书已具备建设工程施工合同主要内容，且不得作实质性变更，即使未订立书面合同，本约亦成立。 第二条【中标合同实质性内容的认定】 招标投标法第四十六条第一款规定的合同实质性内容”，主要指有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定内容。 中标人作出的以明显高丁市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，应认定变更中标合同工程造价实质性内容。 第三条【背离中标合同实质性内容的认定】 当事人依据《最高人民法院关丁审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一规定，请求以备案的中标合同作为结算工程价款根据的，人民法院应当综合另行订立的合同是否变更了备案的中标合同实质性内容，当事人就实质性内容享有的权利义务是否发生较大变化等因素，依据诚实信用原则和公平原则予以衡量，并作出裁决。 第四条【背离中标合同实质性内容的例外情形】 建设工程开工后，因设计变更、建设工程规划指标调整、主要建筑材料价格异常变动等客观原因，发包人与承包人变更有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定，不适用招标投标法第四十六条规定。当事人请求根据变更的合同约定结算工程价款的，人民法院应予支持。 第五条【违法建筑施工合同无效】 当事人以发包人未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证为由，请求认定
建设工程合同的名词解释 篇一：建设施工合同名词解释 四、筒答题（本大题共5小题，每小题5分，共25分）31．简述定金的法律特征。 答：（1）定金在性质上属于违约定金，适用于债务不履行的行为。 （2）定金责任是一种独立于其他责任形式的责任方式。 给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金，接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。（3）定金具有从合同的性质。 32．按照FIDIC条件规定，在合同履行中出现哪些情况或条件时，承包商可以放慢施工速度或者暂停施工？答：出现下列情况或条件： （1）工程师没有按照规定的时间签收支付证书。（2）雇主没有按照规定时间提供资金证明或没有按时支付工程款。 （3）雇主不能按时提供其他施工条件如材料、设备等。 33．通常按照工程变更所包含的具体内容，工程变更可分为哪几类？ 答：可分为五类：设计变更、施工措施变更、计划变更、条件变更及新增变更。 34．风险管理的主要任务是什么？答：风险管理的任
务是：（1）识别与评估风险。 （2）制定风险处置对策和风险管理预算。（3）制定落实风险管理措施。 （4）风险损失发生后的处理与索赔管理。 35．按照FIDIC合同规定，当实际测量的工程清单项目的工程量增减出现哪些情况时，应采用新的费率或价格？答：FIDIC合同规定，当实际测量的工程清单项目的工程量增减出现下列情形时，应采用新的费率或价格：（1）该项工作测出的数量变化超过工程量表或其他资料 中所列数量的10%以上 （2）此数量变化与该工作上述规定的费率的乘积，超过中标合同金额的% （3）此数量变化直接改变该项工作的单位成本超过1% （4）合同中没有规定该项工作为“固定费率项目” 30．简述无权代理的主要表现形式 答：无权代理主要有以下几种情况：(1)根本无权的代理。 (2)授权行为无效的代理。(3)超越代理权范围进行的代理。 (4)代理权消亡以后的代理。 31．通常按照工程变更所包含的具体内容，工程变更可分为哪几类？ 答：可分为五类：设计变更、施工措施变更、计划变更、条件变更及新增变更。
（GF—2017—0201） 建设工程施工合同 （示范文本） 住房城乡建设部 制定 国家工商行政管理总局
说明 为了指导建设工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》以及相关法律法规，住房城乡建设部、国家工商行政管理总局对《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）进行了修订，制定了《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）（以下简称《示范文本》）。为了便于合同当事人使用《示范文本》，现就有关问题说明如下： 一、《示范文本》的组成 《示范文本》由合同协议书、通用合同条款和专用合同条款三部分组成。 （一）合同协议书 《示范文本》合同协议书共计13条，主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。 （二）通用合同条款 通用合同条款是合同当事人根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等法律法规的规定，就工程建设的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的原则性约定。 通用合同条款共计20条，具体条款分别为：一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进
度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决。前述条款安排既考虑了现行法律法规对工程建设的有关要求，也考虑了建设工程施工管理的特殊需要。 （三）专用合同条款 专用合同条款是对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。合同当事人可以根据不同建设工程的特点及具体情况，通过双方的谈判、协商对相应的专用合同条款进行修改补充。在使用专用合同条款时，应注意以下事项： 1.专用合同条款的编号应与相应的通用合同条款的编号一致； 2.合同当事人可以通过对专用合同条款的修改，满足具体建设工程的特殊要求，避免直接修改通用合同条款； 3.在专用合同条款中有横道线的地方，合同当事人可针对相应的通用合同条款进行细化、完善、补充、修改或另行约定；如无细化、完善、补充、修改或另行约定，则填写“无”或划“/”。 二、《示范文本》的性质和适用范围 《示范文本》为非强制性使用文本。《示范文本》适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等建设工程的施工承发包活动,合同当事人可结合建设工程具体情况，根据《示范文本》订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任及合同权利义务。
建设工程施工合同法律风险与防(上) 发表日期2009-12-23 作者: 钟晓东* 王林辉* 前言建设工程施工合同纠纷是仲裁机构受理的常见案件类型之一，由于建设工程的复杂性和重要性，其纠纷在法律和事实上都具有相当的复杂性，处理是否恰当也严重影响当事人的权益。因此，我们在仲裁委员会近年来受理的案件的基础上，结合相关法律、法规及司法解释的规定，从实务的角度出发，分析了建设工程全过程中的法律风险，并提出了相应的建议，希望能对建设工程合同纠纷的解决和防起到一定的参考作用。 建设工程施工合同的法律风险和防是仲裁委员会仲裁研究院有关仲裁实务的研究课题之一，本文作为该课题的研究成果，将分两期在《仲裁研究》上刊登。 一、建设工程招投标阶段的法律风险与防 根据《中华人民国合同法》所作的定义，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。作为合同的一种，建设工程合同的订立同样要经过要约与承诺两个法律阶段，但是基于建设工程的特殊性，其缔约过程也具有特殊性。一般来说，建设工程合同的订立方式有两种，即直接签订和采用招投标方式发包与承包。采用招标投标方式进行建设工程的发包与承包，其最显著的特征是将竞争机制引入建设工程的发包与承包活动之中，招标方通过对各投标竞争者的报价和其他条件进行综合比较，从中选择报价低、技术力量强，质量保障体系可靠、具有良好信誉的承包人作为中标者，与之签订建设工程合同，这显然有利于保证工程质量、缩短工期、降低工程造价、提高投资效益。正因为招投标具有明显的优越性，符合市场竞争的要求，也就成为我国建设工程发包与承包活动力推广的主要方式，《建筑法》就明确规定，建筑工程应当依法实行招标发包，对不适于招标发包的工程才可以直接发包[①]。而实践中，越来越多的建设工程合同也都是通过招标发包的方式订立的，因此，对建设工程招投标法律性质进行定性，了解其招投标程序，分析该阶段存在的法律风险，从而确定相应的防措施是非常必要的。 （一）建设工程招投标概述 建设项目招标是指招标人在发包建设项目之前，公开招标或邀请投标人根据招标人的意图和要求提出报价，择日当场开标，以便从中择优选定投标人的一种经济活动。建设项目投标是建设项目招标的对称概念，指具有合法资格和能力的投标人根据招标条件，经过初步研究和估算，在指定期限填写标书，提出报价，并等候开标，决定能否中标的经济活动。从合同上来讲，建设工程招标是要约邀请，而投标是要约，中标通知书是承诺。 从民法理论上来说，建筑工程招投标就是当事人双方经过要约和承诺两阶段订立合同的一种竞争性程序。通常认为，招标只提出招标条件和要求，并不包括合同的全部主要容，标底不能公开，因而招标一般属于要约邀请的性质，不具有要约的效力。而投标是投标人按照招标人提出的要求，在规定期间向招标人发出的以订立合同为目的的意思表示。就法律性质而言，投标属于要约，因此应具备要约的条件并发生要约的效力。所以，在投标文件送达招标人时生效，同时对招标人发生效力，使其取得承诺的资格。但招标人无须承担与某一投标人订约的义务，除在招标公告或投标邀请书中有明确相反表示外，招标人可以废除全部投标，不与投标人中的任何一人订约。定标是招标人从投标人中决定中标人。从法律性质上看，定标即招标人对投标人的承诺。但是，招标人的定标也可以不完全同意投标人的条件，需要与中标人就合同的主要容进一步谈判、协商。此时，招标只是选定合同相对人的方式，定标不能视为承诺。一般认为：为了保证竞争的公平性，开标应公开进行。开标后，招标人须进行评标，从中评选出条件最优者，最终确定中标人。中标人之选定意味着招标人对该投标人的条件完全同意，双方当事人的意思表示完全一致，合同即告成。 （二）建设工程招标投标程序 建设工程招标投标程序分为工程建设招标、工程建设投标、开标、评标与中标三个阶段。
建设工程施工合同范本 建设工程施工合同 (GF ---- 1999 ------- 0201) 合同编号：字号 中华人民共和国建设部制定 国家工商行政管理局
第一部分协议书发包人（全称）： 承包人（全称）： 依照《中华人民共和国合同法》、《中国人民共和国建筑法》及其他有 关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程实施工事项协商一致，订立本合同。 一、工程概况 工程名称： 工程地点： 工程内容：智能化弱电工程 群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件1）工程立项批准文号： 资金来源：自筹 、工程承包范围 承包范围：详见附件1中各系统的设计、设备选购、工程施工、调 试、质量保证、培训及售后服务 三、合同工期 开工日期：2002年6月18日 竣工日期：2003年6月18日 合同工期总日历天数365天 四、质量标准 工程质量标准：合格五、合同价款 金额（大写）：（暂估）玖佰玖拾陆万元（人民币）
Y:（暂估）996万元 六、组成合同的文件组成本合同的文件包括: 1、本合同协议书 2、中标通知书 3、投标书及其附件 4、本合同专用条款 5、本合同通用条款 6、标准、规范及有关技术文件 7、图纸 8、工程量清单 9、工程报价单或预算书双方有关工程的洽谈、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。 七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。 八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。 九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及
其他应当支付的款项。 后生效。 承包人：（公章） 法定代表人： 委托代理人： 电话： 传真： 开户银行： 帐号： 经办人（章） （公章） 年月曰 经办人（章） 十、合同生效 合同订立时间：年 月曰 合同订立地点： 本合同双方约定签字盖章 发包人：（公章） 住所：住所： 法定代表人： 委托代理人： 电话： 传真： 开户银行： 帐号： 邮政编码： 合同管理人员资格证号： 工商行政管理部门鉴证意见: 鉴证机
建设工程施工专业分包合同 项目名称： 签订日期：2012年10月25日签订地点：
建设工程施工专业分包合同 工程承包人(以下简称甲方)： 工程分包人(以下简称乙方)： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及相关法律法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，甲乙双方就工程专业分包事项，经协商一致，订立本合同。 1、工程专业分包内容 工程名称： 工程地点： 分包范围：。 工程内容：。 2、分包工作期限 2.1开始工作日期： 2012 年 11 月 10 日，结束工作日期： 2013 年 1 月 9 日，总日历工作天数为： 60 天。 2.2工期如需顺延，必须经甲方同意，并以书面形式确定。 3、质量标准 工程质量：按承包合同（指甲方与业主、建设单位签订的施工总承包合同或其他承包合同）关于质量的约定、国家现行规范和标准执行，质量标准为：合格。 4、合同价款 4.1本工程合同总价暂定为人民币：元，（大写：元）。最终总价以经甲方签认的乙方实际完成的合格工作量乘以清单固定综合单价为准。
4.2本工程的设备购置一览表（详见附表一），均为一次包死，不予调整。 4.3本合同设备单价包括了为实施本合同内容所发生的人员及机械设备进出场费、设备装卸费、燃油等以及完成施工图明示或暗示工程量涉及的所有责任、义务、风险、费用（税费除外）。 5、甲方的权利、义务 5.1组建与工程相适应的项目管理机构，组织实施施工管理的各项工作。 5.2向乙方进行技术交底和安全技术交底并提供相关技术资料。 5.3提供施工现场附近的电源、水源接点。电力、管线接至施工现场所发生的费用和水电费由乙方承担。 5.4负责对工程质量、工期、安全生产、文明施工、技术测量、隐蔽工程检查、物资采购、现场计量、作业进度等进行全面管理、控制、监督、检查和验收。 5.5审核乙方提交的结算资料，按本合同约定，办理结算手续，向乙方支付工程款。 5.6制定确保工程质量、环境保护、职业健康安全的措施。 5.7当乙方不能按时按质按量完成合同约定工作内容，甲方有权单方决定调减乙方的工作量，或直接解除本合同，并有权追究乙方的相关责任。 5.8负责与发包方（业主）、监理、设计单位及有关部门进行联系。 5.9施工过程中，最终末次结算付款前，乙方未及时清算为履行本合同而与他人发生的租费、购货款等各种付款义务的，甲方有权暂不支付剩余款项，且不承担相关责任。 5.10经乙方向甲方书面授权，代扣代发乙方在本项目应支付的农民工工资。发现乙方农民工因工资引发上访事件的，有权采取相应的解决措施，所发生的费用及造成的损失由乙方承担；如由此给甲方造成不利影响，视为乙方严重违约，甲方有权解除合同并追究乙方的违约责任。
建设工程施工合同承包人的常见法律风险与防范 建设工程施工合同是发包人和承包人为了完成双方商定的工程，明确相互权利和义务 的协议。在合同的签订和履行过程中，围绕工程质量、工期、价款三大核心问题，建筑施工 企业常常遇到工期延误、发包人故意拖延不结算等合同风险。如何防范和化解此类合同风险， 本人结合近几年来代理的建筑工程合同纠纷案例，谈谈自己的认识。 风险与防范一：发包人派驻施工场地履行合同的代表或监理工程师频繁变动的风险 由于《建设工程施工合同》履行期限长、双方来往手续多等合同本身的特点，在合 同的履行过程中，原备案合同中注明的发包人派驻施工现场履行合同的代表，以及监理工程 师，中途往往发生人员变动。上述人员变动时，发包人往往仅口头通知承包人。当竣工结算 产生纠纷时，承包人手持仅有个人签名而无发包人或监理单位盖章的文件，要求增加工程款 或要求工期顺延时，却遭发包人的刁难拒绝。此时，举证责任就转移到承包人，承包人要举 证证明在相关文件上的签名者，系发包人所派的现场代表，或系监理单位新派的监理工程师， 否则，该文件的有效性不能确认，必增加了承包人的举证难度。
防范对策：可在发包人派驻工地代表人员每次变动时，承包人应及时向对方索要《人员 变动xx》，并要求对方加盖单位印章。 风险与防范二：施工图、洽商资料等收集、保管不力导致的结算风险在《建设 工程施工合同》履行过程中，承包人一定要派专员负责收集、保管发包人、监理工程师发来 的有关工程洽商、变更的文件、协议、通知等书面资料和施工图纸，因为，这些都视为备案 合同的组成部分和补充。否则，将会增大承包人工程款的结算风险。 防范对策：承包人应派专人负责收集、保管与施工相关的所有图纸、设计变更资料、 洽商文件、会议纪要、通知等，一切由发包人和监理工程师签发的来往手续，均应妥善保管， 以防丢失。因为，这些都是维护承包人合法权益的重要证据。 风险与防范三：工期延误的风险工期延误，往往是发包人对付承包人企图少付、 拖付工程款的惯用手段。《建设工程施工合同》示范文本通用条款第13.1条规定，因7种 原因之一造成工期延误的，经工程师确认，工期相应顺延。其中“发包人未能按约定日期支 付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行”，工期应顺延。 但该条在实践中往往发生 争议。