徐平阳因与光大证券股份有限公司期货内幕交易责任纠纷二审民事判决书上海市高级人民法院民事判决书（2015）沪高民五（商）终字第61号上诉人（原审原告）徐平阳。

委托代理人林嵘。

上诉人（原审被告）光大证券股份有限公司。

法定代表人薛峰。

委托代理人刘凌云。

委托代理人李阿敏。

上诉人徐平阳因与上诉人光大证券股份有限公司（以下简称“光大证券公司”）期货内幕交易责任纠纷一案，不服上海市第二中级人民法院（2014）沪二中民六（商）初字第54号民事判决，向本院提出上诉。

本院受理后，依法组成合议庭2015年12月8日公开开庭审理了本案。

双方当事人的委托代理人到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

一审法院经审理查明以下事实：1、中国证监会对光大证券公司内幕交易行为的行政处罚决定中国证监会在（2013）59号行政处罚决定书中认定：2013年8月16日11时05分，光大证券公司在进行交易型开放式指数基金申赎套利交易时，因程序错误，其所使用的策略交易系统以234亿元的巨量资金申购180ETF成份股，实际成交72.7亿元。

经测算，180ETF与沪深300指数在2013年1月4日至8月21日期间的相关系数达99.82%，即巨量申购和成交180ETF成份股对沪深300指数，180ETF、50ETF和股指期货合约价格均产生重大影响。

同时，巨量申购和成交可能对投资者判断产生重大影响，从而对沪深300指数，180ETF、50ETF和股指期货合约价格产生重大影响。

根据《证券法》第七十五条第二款第（八）项和《期货交易管理条例》第八十二条第（十一）项的规定，“光大证券公司在进行ETF套利交易时，因程序错误，其所使用的策略交易系统以234亿元的巨量资金申购180ETF成份股，实际成交72.7亿元”为内幕信息。

光大证券公司是《证券法》第二百零二条和《期货交易管理条例》第七十条所规定的内幕信息知情人。

上述内幕信息自当日11时05分交易时产生，至当日14时22分光大证券公司发布公告时公开。

同日不晚于11时40分，徐浩明召集杨赤忠、沈诗光和杨剑波开会，达成通过做空股指期货、卖出ETF对冲风险的意见，并让杨剑波负责实施。

因此，光大证券公司知悉内幕信息的时间不晚于当日11时40分。

当日13时，光大证券公司称因重大事项停牌。

当日14时22分，光大证券公司发布公告，称“公司策略投资部自营业务在使用其独立套利系统时出现问题。

”但在当日13时开市后，光大证券公司即通过卖空股指期货、卖出ETF对冲风险，至14时22分，卖出股指期货空头合约IF1309、IF1312共计6，240张，合约价值43.8亿元，获利74，143，471.45元；卖出180ETF共计2.63亿份，价值1.35亿元，卖出50ETF共计6.89亿份，价值12.8亿元，合计规避损失13，070，806.63元。

光大证券公司在内幕信息公开前将所持股票转换为ETF卖出和卖出股指期货空头合约的交易，构成《证券法》第二百零二条和《期货交易管理条例》第七十条所述内幕交易行为。

徐浩明为直接负责的主管人员，杨赤忠、沈诗光、杨剑波为其他直接责任人员。

对于上述事实，中国证监会认为：光大证券公司因程序错误以234亿元的巨量资金申购180ETF成份股，实际成交72.7亿元，可能影响投资者判断，对沪深300指数，180ETF、50ETF和股指期货合约价格均可能产生重大影响，同时这一信息在一段时间内处于未公布状态，符合内幕信息特征。

中国证监会据此依法认定其为内幕信息。

光大证券公司自身就是信息产生的主体，对内幕信息知情。

按照光大证券公司《策略投资部业务管理制度》的规定和策略投资的原理，光大证券公司可以进行正常的对冲交易，但是光大证券公司决策层了解相关事件的重大性之后，在没有向社会公开之前进行的交易，并非针对可能遇到的风险进行一般对冲交易的既定安排，而是利用内幕信息进行的交易。

此时公司具有进行内幕交易的主观故意，符合《证券法》中“利用”要件，应当认定为内幕交易。

光大证券公司内幕交易行为性质恶劣，影响重大，对市场造成了严重影响，应当依法予以处罚。

据此，中国证监会决定没收光大证券公司ETF内幕交易违法所得13，070，806.63元，并处以违法所得5倍的罚款；没收光大证券公司股指期货内幕交易违法所得74，143，471.45元，并处以违法所得5倍的罚款。

上述两项罚没款共计523，285，668.48元。

此外，中国证监会对于徐浩明、杨剑波等相关责任人员还给予警告并处以罚款。

2、杨剑波与中国证监会行政诉讼情况作为被行政处罚对象，杨剑波不服上述行政处罚决定，向北京市第一中级人民法院起诉中国证监会，请求该院撤销上述处罚决定中对其作出的处罚。

主要理由为错单交易信息不构成内幕信息，光大证券公司并未利用错单交易信息从事证券或期货交易活动，杨剑波并非直接责任人员，处罚决定对光大证券公司违法所得数额认定错误等。

经过审理，北京市第一中级人民法院于2014年12月作出（2014）一中行初字第2438号行政判决，驳回杨剑波的诉讼请求。

杨剑波不服上诉至北京市高级人民法院，北京市高级人民法院于2015年5月判决驳回上诉，维持原判。

3、中国证监会对光大证券公司董事会秘书梅键信息误导的行政处罚决定中国证监会在（2013）59号行政处罚决定书中认定：2013年8月16日11时05分，光大证券公司在进行交易型开放式指数基金申赎套利交易时，因程序错误，其所使用的策略交易系统以234亿元的巨量资金申购180ETF成份股，实际成交72.7亿元。

11时59分左右光大证券公司董事会秘书梅键在与大智慧记者高欣通话时否认了市场上“光大证券自营盘70亿元乌龙指”的传闻，而此时梅键对相关情况并不知悉。

随后，高欣发布《光大证券就自营盘70亿乌龙传闻回应：子虚乌有》一文。

12时13分，梅键向高欣表示需进一步核查情况，要求删除文章。

但此时该文已无法撤回，于12时47分发布并被其他各大互联网门户网站转载。

梅键的相关行为违反了《证券法》第七十八条第二款关于禁止信息误导的规定。

中国证监会认为，梅键作为光大证券公司董事会秘书，在对具体事实不知情的情况下，明知对方为新闻记者，轻率地对未经核实的信息予以否认，构成信息误导。

大智慧当日13时04分发布的报道与光大证券公司13时公告的“重要事项未公开，8月16日下午停牌”内容基本一致，未披露当天上午交易的真实原因，不能视为对大智慧于当日12时47分发布信息的更正。

据此，中国证监会决定责令梅键改正，并处以20万元罚款。

4、光大证券公司2013年7月修订的《策略投资部业务管理制度》第3章第3.1条第15项关于市场中性策略型交易管理制度指引规定：“如果因市场出现流动性急剧下降、市场压力、系统故障、以及其他原因而导致交易异常，应考虑采用合适的对冲工具（包括但不限于股指期货、ETF等）及时控制风险，进行对冲交易，以保证部门整体风险敞口处于可控范围，保持市场中性”。

5、当日11时32分，21世纪网刊发了标题为《A股暴涨：光大证券自营盘70亿乌龙指》的报道称：“据21世纪网独家获悉，今天上午的A股暴涨，源于光大证券公司自营盘70亿的乌龙指。

对上述消息，光大证券公司董秘梅键对大智慧通讯社表示自营盘70亿乌龙纯属子虚乌有。

光大证券公司权威人士对大智慧通讯社表示，有上述相关传闻说明他们不了解光大证券公司严格的风控，不可能存在70亿元乌龙情况，称传闻纯属子虚乌有。

21世纪网已从多个渠道获悉，上午巨额买盘的资金的确是走的光大证券公司自营席位的通道”。

该报道随后由多家网站转载。

6、当日13时，光大证券公司因重要事项未公告，向上海证券交易所申请临时停牌，该消息随后由多家网站转载。

7、当日内幕交易时间段内，光大证券公司交易的IF1309合约6077张，与该时间段市场总成交量437499张相比所占比例为1.39%，交易的IF1312合约163张，与该时间段市场总成交量9065张相比所占比例为1.80%。

8、经一审法院向中国金融期货交易所调查，IF1309合约当日的结算价为2302，8月19日结算价为2331.4，8月20日结算价为2307.6，三个交易日的平均结算价为2313.6；IF1312合约当日的结算价为2310.6，8月19日结算价为2341.2，8月20日结算价为2318.8，三个交易日的平均结算价为2323.5。

（8月17日、18日为非交易日）。

9、原告在华闻期货经纪有限公司开立账户进行股指期货交易。

本案中，原告诉请所涉及的具体交易情况及损失计算方式如下：（省略号表示列明记录的前后仍存在交易）序号开仓平仓买卖方向手数成交价成交时间交易品种……………………………………A开仓买入12340.213：19：16IF1309B开仓买入12334.813：20：33IF1309C开仓买入12333.213：22：20IF1309D平仓卖出12336.813：26：23IF1309E平仓卖出12338.613：27：58IF1309F开仓买入12332.413：29：17IF1309G平仓卖出12337.613：34：06IF1309H开仓买入12327.213：36：25IF1309I开仓买入12309.414：06：16IF1309J开仓买入12305.414：19：20IF1309K平仓卖出12313.414：29：51IF1309L开仓买入12298.414：50：17IF1309M平仓卖出12299.614：53：15IF1309N平仓卖出12302.414：56：19IF1309O开仓买入12300.414：57：26IF1309P开仓买入12297.414：58：30IF1309Q平仓卖出12301.815：01：16IF1309R开仓买入12291.615：05：24IF1309S平仓卖出12292.815：06：05IF1309T平仓卖出12292.415：09：58IF1309U平仓卖出12292.815：11：50IF1309V平仓卖出12292.815：11：50IF1309……………………………………原告对该账户的损失计算方式为：［（D－A）］点数×1手×300元＋［（K－F）］点数×1手×300元＋［（M－H）］点数×1手×300元＋［（N－I）］点数×1手×300元＋［（Q －J）］点数×1手×300元＋［（S－L）］点数×1手×300元＋［（T－O）］点数×1手×300元＋［（U－P）］点数×1手×300元＝23，640元。

另对于上述交易，原告还主张手续费损失1，083.33元。