第二十一章债的移转与消灭
一、概念题
1．债权让与（清华大学2013年研；中国青年政治学院2012年研；上海海事大学2006年研；人大2005年研）
答：债权让与，是指债的关系不失其同一性，债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。

其中的债权人叫做让与人，第三人称为受让人。

债权让与不同于物权变动，这不仅是因为债权不同于物权，而且表现在对于公示的要求不同。

物权变动必须通过转移占有、登记等公示形式对外表现出来。

至于债权让与，除非法律、行政法规规定转让债权应当办理批准、登记手续，否则无须采用特别的公示方式。

2．债务承担（北邮2008年研；清华大学2006年研）
答：债务承担是指债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或者部分地转移给第三人承担的现象。

该第三人称为承担人。

债务承担合同成立并生效，债务就发生转让的效果，不需要履行行为。

这是债务承担合同与有体物买卖合同的明显不同点。

3．清偿的抵充（南京大学2006年研）
答：清偿抵充，是指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或者某几宗债务的现象。

清偿抵充必须具备以下要件：（1）必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。

此数宗债务，不论是自始发生在债务人与债权人之间，还是嗣后由他人之处承担而来，也不论此数宗债务是否均届清偿期。

（2）数宗债务的种类相同。

种类不同者，自可依给付的种类确定系清偿何宗债务。

（3）必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。

4．提存（武大2014年研；东北财经大学2015年研；华侨大学2014年研；南京师大2010年研）
答：提存是指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭合同的制度。

提存涉及三方当事人，即提存人（债务人）、提存部门和债权人，因而发生提存人与提存部门、提存部门与债权人、提存人与债权人的三方法律关系。

就提存人与债权人之间的关系而言，为私法上的法律关系，但提存部门为国家所设机关，接受提存标的物并为保管以及将提存物发还债权人，系公法上的义务，而且债权人与提存人之间的法律关系，系以提存部门的行为为中介，始生消灭效果，故提存又具有公法上的法律关系的因素。

5．混同（北科2007年研）
答：混同，是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。

此概念有广义与狭义之分。

广义的混同，包括权利与权利的混同、义务与义务的混同、权利与义务的混同。

狭义的混同专指权利与义务的混同。

二、简答题
1．简述债权让与的条件及效力。

（中南财大2010年研）
相关试题：
（1）论述债权让与的效力。

（论述题，北邮2009年研）
（2）简述债权让与合同的有效要件。

（北化工2008年研）
（3）简述债权让与的要件。

（东财2010年研）
答：（1）债权让与的概念
债权让与，是指债的关系不失其同一性，债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。

其中的债权人叫做让与人，第三人称为受让人。

（2）债权让与的条件
①需存在有效的债权。

债权让与合同需要让与人拥有有效的债权，具有处分该债权的权限。

②被让与的债权须具有可让与性。

债权让与得以成为现实，债权具有让与性是必要条件。

基于社会政策和保护社会公共秩序的需要，债权的让与范围也应受到一定的限制。

《合同法》第79条明确规定了以下三类债权不得转让：
a．根据合同性质不得让与的债权；
b．按照当事人的约定不得让与的债权；
c．依照法律规定不得让与的债权。

③让与人与受让人须就债权的让与意思表示达成一致。

依据《合同法》第二章关于合同订立的规定以及《民法通则》关于意思表示和民事行为的规定，债权让与合同的成立，须让与人和受让人就债权的转让意思表示一致。

（3）债权让与的效力
①债权让与合同的生效。

债权实际上发生让与，需要成立的债权让与合同生效。

②债权让与合同的生效在让与人和受让人之间产生的效果。

债权让与合同的生效，在让与人和受让人之间形成如下法律后果：
a．法律地位的取代。

债权让与合同生效后，在债权全部让与场合，该债权即由原债权人（让与人）转移于受让人，让与人脱离原债的关系，受让人取代让与人的法律地位而成为新的债权人。

但在债权部分让与时，让与人和受让人共同享有债权。

b．从权利随之移转。

主债权发生转移时，其从权利原则上应随之一同转移，但该从权利专属于债权人自身的除外。

c．让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使债权所必要的一切情况。

2．简述抵销的概念及要件。

（浙江财经大学2016年研）
答：（1）抵销概念
抵销，是指二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。

主张抵销的债权，称为主动债权。

被抵销的债权，叫做被动债权。

抵销依其产生的根据不同，可分为法定抵销与合意抵销两种。

①法定抵销是指由法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可发生抵销的效力。

依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权利，称为抵销权，属于形成权。

②合意抵销是指按照当事人双方的合意所为的抵销。

（2）抵销的要件
①必须是双方当事人互负债务、互享债权。

a．当事人双方存在的两个债权债务，必须合法有效。

b．在附条件的债权中，如所附条件为停止条件，在条件成就前，债权尚不发生效力，自不得为抵销。

c．超过诉讼时效期间的债权，不得作为主动债权而主张抵销，否则无异于强迫对方履行自然债务。

d．附有同时履行抗辩权的债权，不得以之为主动债权而主张抵销，否则即为剥夺对方的抗辩权。

e．第三人的债权，即使取得该第三人的同意，也不能以之为抵销。

可作为例外的是，连带债务人以其他连带债务人对于债权人的债权，就其应分担部分为限，得主张抵销。

②双方互负债务，必须标的物的种类、品质相同。

③必须是自动债权已届清偿期。

④必须是非依债的性质不能抵销。

3．简述根据合同性质不得转让的合同债权的主要类型。

（中财2004年研）
答：按照《合同法》第79条的规定，下列情形下的债权不得让与：
（1）依债权性质不得让与的债权。

这类债权主要有以下几种：
①以特定身份为基础的债权。

例如，亲属间的扶养请求权，抚恤金请求权，受遗赠人的给付遗赠请求权等。

②以特定债权人为基础的债权。

例如，离退休金债权。

以特定人为对象提供劳务的债权，也不得转让。

例如，对特定人进行家教的债权。

③基于当事人间特别信任关系的债权，原则上不得让与。

例如，雇佣、委托、借用、租赁关系中的债权，原则上不得让与。

④属于从权利的债权，不得单独让与。

因为从权利随主权利的转移而转移，性质上不能与主权利分离而单独为让与。

（2）债的当事人双方约定不得转让的债权。

债权人与债务人双方可以约定不得转让债
权，但其约定不得违反法律的强行性规定。

当事人关于不得让与债权的意思表示，可以于债权成立时为之，也可以在债权成立后为之，但须于债权让与前作出。

在债权让与后而为禁止让与债权约定的，其禁止让与的意思表示无效。

当事人可以约定禁止向任何人转让债权，也可以约定禁止向特定人或特定范围的人转让债权。

（3）依照法律规定不得转让的债权。

例如，依我国《担保法》的规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。

对于依照法律规定应由国家批准的合同债权，其让与仍应经原批准机关批准，否则不能发生让与的效力。

4．简述债务转让的方式与效果。

答：债务转让，即债务承担，是指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。

（1）债务转让的方式
①债务承担可因法律的直接规定而发生，也可因法律行为而发生。

依当事人之间的合意而发生的债务承担最为常见。

一般所说的债务承担，仅是指依当事人间的合意，将债务人的债务移转于承担人即新债务人承担。

当事人间关于移转债务的合意即为债务承担合同（契约）。

②债务承担包括免责的债务承担与并存的债务承担。

免责的债务承担，是指由第三人即承担人代替债务人承担其全部债务，原债务人脱离债的关系，承担人成为新债务人。

并存的债务承担，是指第三人加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人并不脱离债的关系，而仍为债务人。

狭义的债务承担仅指免责的债务承担。

（2）债务承担的要件及效力
债务承担，亦即债务移转，是指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，。