)
不在乎行为本身是否为欺诈行为，或是错误的行为 行为可以是违法交易之前或之后的行为 引入如推动、促进作用的概念 ”
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要素3：招待、礼物、承诺、权利的馈赠
直接意思是：
包括短期内的，实质性给予
◦ 招待，酬谢 ◦ 承诺 ◦ 权利
出于非法目的的相互交流和公开表述自己的意图的行为不在此范围之内。 一次尚未完成的贿赂行为仍然包含于需要承担反海外贿赂法的法律责任 的适用范围之内

支付的资金为所在国家法律明文规定的支出（此为辩护理由）
为了正常进行促销活动和合同履行而采取的必要以及合理的支 出行为（此为辩护理由）
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两个规定
◦ 保存交易记录
◦ 内部控制
弄虚作假，规避责任和不按照规定执行都会受到刑事惩罚。 没有实质性要求
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每一个美国本土或国外的证券发行者和他们控股和管理的子公司（包括非美国本土
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要素6：直接或间接通过第三方或以第三方获利的形式 进行贿赂
漫画： 雇员：某国人想要收取贿赂否则不会与我们做生意。 老板：那就以高价雇佣他们作为顾问，但不让他们作任何顾问工作。用这种方法，是完全合法的。
反海外贿赂法案禁止任何通过第三方以付款和给予有价值的东
西的形式贿赂国外政府官员的行为。例如：代理、中介机构、 分销商、顾问以及业务伙伴。
◦ 降低税费或关税 ◦ 营业执照的发放 ◦ 紧急事件的处理 ◦ 法律法规的改变
:
认定是否为舞弊的动机需要看此动机产生的最终效果或补偿行为是否达成
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要素8：除非给予或支出属于反海外贿赂法的例外 或为自己辩护成功。


反海外贿赂法案具有例外和可反驳性的表现形式为:
取得商业结算的便利或是为了加快结算速度而将款项交予个人 （此为例外）
公司）必须保存正确的会计账簿。
账簿必须详尽，准确、公正的反应商业活动和证券发行人资产的情况。 证监会发言人指出，证券发行人不但必须要记录商业活动的财务状况，还要记录足
够的其他信息来提醒投资人可能的不当或非法行为。
证券发行人不论知道正确与否，都要为不正确的财务记录负责。 对于非控制的实体，运用[发行人]影响力达到明确义务的目的，使其在合理的范围内
27
作为投资公司（不论持股比例）的所有者，应当对其代理人做出不正当资金往
来行为的可能性进行评估，并采取有效措施杜绝此行为。
当股票发行者占有公司50%或以上的股份时，应当制定和执行一套符合反腐败
法案的内部控制制度；
当股票发行人占有不到公司50%的股份时，应当利用自己的影响力促使公司制
定和执行符合反海外腐败法案需求的内部控制制度
；
是否对此进行了详尽的调查？
在寻求什么保护？ 在确定是否具有嫌疑之前和之后都要保持对第三方商业机构的足够重视
21
中介和顾问 分销商 投资伙伴 共同业主 投资公司（不论是何种股权结构） 任何与政府有关系的接口人，或是代表政府处理具体事宜的企业
或个人，例如：游说团体，税务咨询机构，政府采购机构
但是，仅限于他们在以促进、推动作用为目的而使用国际贸易工具时。
7
电话 传真 电子邮件 美国邮寄方式或其他物流方式 美国旅游 通过美国银行进行电汇 . 不用承担任何赔偿责任的国际贸易工具
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要素2：任何起到推进作用的行为
不管多小的行为
◦ 一段电话通话 ◦ 发送或打开一封电子邮件 ◦ 一次有记载的入境 ◦ 存款或提款（同样效果的同样适用） ◦ 买一张机票，登上一趟航班
在合理的情况下：
◦ 对于自己不占多数股权的投资实体的经营和财务情况，公司应当将施加同样的内部 控制方面的影响力作为一个实际问题来考虑
◦ 施加这种影响力的具体方式主要包括，在董事会层面提出有效建议，主张采取具体 的内部控制措施，并将问题不断升级，已达到影响决策者的目的
28
一般来说，客户应当通过自己的影响力，促使公司（无论控股与否）达
◦ 每年，对公司在投资并购（或相关）协议中的对反腐败条例的承诺部分进 行评估和认定
29
11
要素5：海外（非美国）政府官员
海外政府官员包括（不分职位和等级）：
任何的官员和雇员隶属于
国有或国家控制的企业 国际机构
:

◦
任何等级（国家级、地方级）的政府部门/机构/媒介；
◦ ◦
任何政党/政党官员/竞选者 具备上述身份能力的任何人，例如一个外国政府的顾问 个人是否被当地法律认定为政府官员，对是否违反反海外贿赂法案没有 决定性的影响。
了国际反腐败公约，并且通过或采取了相类似的反海外腐败法案的法规。
在世界各地，越来越多的调查显示出更高的惩处力度和更多的美国执法机构和海外
同行的合作的趋势。
美国执法机构在执法过程中越来越多的运用对个人的指控并且更倾向使用严厉处罚。
（例如：将证券法中规定管理者承担的责任强加给触犯了反海外贿赂法甚至是并不知
典型的与第三方机构的约定方式有
：
◦要求第三方遵守现行的法律法规
◦遵守使用的反腐败法律规范 ◦第三方不是，将来也不会成为政府官员
◦第三方保证准确有效的账务记录与其服务相挂钩
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在可能与合适的情况下，合作合约应当规定
以押金的形式确保第三方机构不会违反承诺及协议； 当我们的客户认定第三方机构违反了承诺和协议，可以立即终止合同； 以支票和银行转账的方式对第三方机构进行直接付款； 保留对第三方机构进行财务审计和检查的权利
因为经济激励和机遇，对政府机构或是拥有政府客户的实体进行
贿赂行为的任何人
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具有腐败行为等不良声誉的国家，公司，经销商或其他中介机构或行业 第三方机构被政府官员特别推崇，或与其有密切关系 以补偿为表现形式的作为成功或有可能成功为基础的附加条款可视为一种贿赂
行为。
第三方商业机构的不具资格和资格不足 大量的佣金或书面授权文件不足的情况出现 其他一些有嫌疑的行为和特征的出现，例如境外支付或开具虚假发票
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要素4：任何有价值的东西
以任何形式的钱财



◦ ◦

◦ ◦ ◦
商品 服务 商业机会和建立商业往来 旅游和娱乐 嵌入式的付款和不公平的结算期限 低于市场的贷款利率； 过多的和双重费用报销 将利益支付或给予第三方 奖学金或是与官方有关的工作和学习机会 官方指定的慈善捐助 不正当的政治贡献
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要点：
了解的概念 中介机构和商业合作伙伴 内部控制和对投资公司和其他商业合作伙伴的反舞弊保护措施
美国政府正在加大对第三方商业机构遵守法律法规的关注程度. 国外政府也增强了对公司通过第三方商业机构进行贿赂行为的监管 . 更强大的监管调查措施被用在对第三在完全了解部分或全部有价值的东西将以给予，酬谢或是承诺
第三方机构因为拒绝签署根据反海外腐败法设立的协议而进行的交涉行为
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根据推迟和不起诉协议，美国政府认为对公司的评判标准和过程同
样有必要和适用于对中介机构和合作伙伴
◦ 对反腐败法案的培训 ◦ 年度/定期评测
:
◦ 根据反腐败法案制定的评审政策，标准和程序而进行的有效沟通；
◦ 对有违规行为或犯罪行为嫌疑的有效地举报制度；
5
反海外腐败法适用于

:
“美国人“的含义
美国公民 在美国创办的实体
:
在任何地方，不论是否使用国际贸易工具而进行国际贸易的 “美国人”
6
法案仍然适用于：:
◦ 美国证券发行人 ◦ 非美国公民的管理人员，董事，雇员以及发行人或美国 企业实体的中介机构 ◦ 居住在美国的非美国公民 ◦ 在美国领土范围内的具有行为能力的任何人
保持准确的财务记录。
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反海外贿赂法案指出，债券发行者们和他们所控股的实体需
要建立和维持一套行之有效的内部控制体系，以确保：
所有商业交易的执行是在管理层的授权下执行 所有商业交易的记录要保持与会计原则的一致性，并且要对资产的变化负责 获得资产只允许在管理部门的授权下进行 资产记录要定期与现有资产进行比较，如果发现问题要采取适当的行动
成以下结果：
◦ 建立针对反贿赂法的违法行为的成文规定和惩戒措施； ◦ 对有可能与政府官员和国有企业官员产生亲密关系的公司董事和高级雇员 进行反腐败法案的培训（包括对商业合作伙伴，如适用）； ◦ 建立一套行之有效的内控制度，以确保任何资金交易、资产处置在管理层 的一般或特别授权下执行； ◦ 对财务状况的进行详细记录，能够反映出资金交易和资产处置的准确性和 公正性； ◦ 定期审计，以确保内部控制制度额和反腐败政策都有效性
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要素7：舞弊（出于不正当目的）
违反反海外贿赂法案的舞弊行为，必须是支出资金或给予有价值东西
出于以下目的 ：
◦ 影响海外政府官员的决策和行为 ◦ 获得不正当利益是基于获得或保持业务的目的
可以从事实和情节—通常是以给予或提供有价值的东西为最重要的事实，
以及政府或个人对悬而未决的商业活动作出决定之前推断出舞弊行为的目的 和意图。
◦ 对中介机构和合作伙伴合作前进行详尽调查和合作过程中的有效监督和管
理。 ◦ 签署反舞弊合同。
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调查第三方机构的背景，信誉和资质 对第三方内部进行调查，通过其客户和商业信誉进行评判
查探第三方机构与政府的任何联系
根据资金走向进行调查 近距离关注所有的危险信号
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除了通过详尽的调查，与第三方机构仍然可以通过合约性质的 保护手段和有效的监督，避免其不正当行为所带来的风险
财务记录的规定
◦ 要求责任人及其附属公司对描述商业交易的详细信息保持准确的财务记录
内部控制规定
◦ 要求责任人及其附属公司，建立和保持一套行之有效的内部控制体系以确保 商业交易的得到正确的执行和记录，使其资产得到正确的核算。 ◦ 对于非控股实体，要求责任人通过自身影响力促使公司采取符合反海外贿赂 法规定的内部控制制度