（二）双务合同与单务合同
– 双务合同：指当事人双方互负对待给付义务的合 同。 • 单务合同：指合同当事人仅有一方负担给付义务 的合同。如借用赠与合同。 • 区分二者的意义：风险负担规则不同 – 风险负担：指当因非归责于当事人的原因而致合 同不能履行时的损失由谁来负担的问题。 – 双务合同中的风险负担规则较为复杂。 • 单务合同中，因不可归责于双方当事人的原因而不 能履行时，风险一律由债务人负担。
• 三、合同的分类 (10种) • （一）有名合同与无名合同
• 又称典型合同与非典型合同 ,以法律是否对其加以规 定，并赋予其以特定名称为标准。 1、有名合同：法律加以规定，有特定名称。 《合同 法》规定了15种有名合同 .
2.无名合同 : 《合同法》第124条规定：本法分则或者其他
法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参 照本法分则或者其他法律最相类似的规定。
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(1) 买卖合同; (2)供用电.水.气.热力合同; (3)赠与合同; (4)借款合同; (5)租赁合同; (6)融资租赁合同; (7)承揽合同; (8)建设工程合同; (9)运输合同; (10)技术合同; (11)保管合同; (12)仓储合同; (13)委托合同; (14)行纪合同; (15)居间合同
– 劳动合同?民事合同?预约? – 反悔的法律后果?
• (八)束己合同与涉他合同
– 标准: 合同效力所及范围.
1.订约目的是为订约人设定权利或负担的。 • 2.为第三人设定权利或义务的为涉他合同， 又分为： （1）由第三人履行的合同.（《合同法》第 64条？--误解） • （2）为第三人利益的合同（《合同法》第 65-条--误解？）。
第二分编 合 同 法
----------合同法是债法的核心
债
合同之债
法定之债 侵权之债 无因管理之债 不当得利之债
价
值
• 契约是当事人之间的法律：合意创立法律。 • 契约胜法律：The agreement of the parties overrides the law. • 一份不公平的合同也好过一场冗长的官司。
– 诺成合同为常态，实践合同仅为例外。合同法规定 的实践合同为：保管合同、自然人之间的借款合同、 客运合同。 – 对赠与合同，《合同法》之前存在争议，合同法中 明确其为诺成合同(但是,赠与人可以撤消赠与)
• （五）要式合同与不要式合同 • 标准：合同是否以特定的形式为要件。
– 1、要式合同：指必须采取法律规定的形式才能生效的 合同。 (书面\登记\批准等) – 2、不要式合同：指法律没有规定必须采取特定的形式， 而是由当事人自行约定形式的合同（借用，委托，房 间，赠与）
• (十)实定合同与射幸合同
– 标准: – 合同订立时当事人的给付义务是否确定 – 1.实定合同，当事人的给付义务于合同订立时， 即已确定，与是否发生偶然事件无关。大多数 合同都是实定合同 – 2.射幸合同是指在订立合同时当事人的给付义 务尚未确定的合同,有待偶然事实的发生或存在.
– 法律意义: – 实定合同以给付是否等价为价值判断标准，而射 幸合同则否. – 对于实定合同，当事人可以显失公平为由，撤销 合同；射幸合同当事人不可.
– ---
• 《合同法》第10条对合同的形式作了规定。依此 条，合同形式以不要式为原则，以要式为例外。
• (六)主合同和从合同
– 标准: 合同相互间的主从关系 1.主合同:指不需要其他合同的存在即可独立存在的 合同. • 2.从合同:以其他合同的存在而为存在前提的合同. – 表现: 可为一个合同关系中的从合同条款, 也可在 主合同外另订立从合同(担保合同) – 从合同的命运决定于主合同,从合同的存在与否以 及是否有效，一般并不影响主合同的存在及效力
• （二）我国的合同概念 • 1、我国对合同的概念采协议说，见： • （1）《民法通则》 第85条(”债权”部分 ): • 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系
的协议。依法成立的 合同，受法律保护。
• （2）《合同法》第2条: • 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其
他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 • 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适 用其他法律的规定。
• •
合同法能否处理感情问题?
• 二、合同的法律特征：
1、合同是一种协议
• 共向为合同,对向为契约 • 合同与契约 现在通常不作区分 • 2、合同在特定民事主体间发生
– 区别于非民事合同如行政合同,也表明合同具有相 对性
3、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目 的和宗旨
• 合同概念与特征的进一步探讨： • 1、A邀请B共进 晚餐，后者答应却爽约,是否违约？ • 2、”驴友”结伴外出探险，一人遇难，其他人是否有违 约责任？(案例3) • 3、ABCDE五人组成一个摸彩小组.约定:每人每周付给 E10元钱,然后E用50元购买彩票,并填写事先商定好顺序的 数字.一次,E没有如约填写彩票,而是填写了自己确定的数 字.但是,事先商定好应填写的数字却中了1万元的 奖.ABCD要求E赔偿其应得的份额.问:ABCDE之间是否存 在合同?E 是否违约而应当赔偿? • ----• 合意之外，通常还须具备“追求某种具有民法意义上 的后果（权利与义务）”的意图,即是否愿意接受法律上 的约束?
– 美国合同法重述： – 合同是一个或一系列允诺，违反该允诺将由法律 给予救济，履行该允诺是法律在某些情况下所确 认的一项义务。（诺言之诉）
• 合同与诺言的区别：
• 合同是各方意思表示一致的结果，诺言是单方表示
• 诺言是原因，合同是结果 • 诺言强调“不得违背自己的许诺”， • 合同对各方都有约束力
-------买彩票、赌博\保险合同等为射幸合同(案 例4)
• 四、合同关系分析 • 合同关系包括主体、内容、客体
– 1.主体 – 概念：，， – 类型：自然人、法人、其他组织 人
– 2.内容: 合同权利与合同义务 A---合同权利
• 概念
– 即合同一方当事人依法律规定或依合同约定对 他方所享有的权利。 •
• （3）最狭义的合同概念 • 将合同概念仅限于债权合同 • 债权合同，仅以发生债权债务为目的的合同。 (排除物权合同等)
3、《合同法》对合同采取的概念 --本法所称合同，是平等主体的自然人、法人、其他组 织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 • --婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其 他法律的规定。
• (九)商议合同和附合合同 – 标准: – 根据当事人能否对合同条款进行协商 1.商议合同:是指当事人可以就合同条款进 行充分协商而订立的合同。
• • 2.附合合同:又称为附从合同、定式合同、 定型化合同、标准合同、格式合同，是指 当事人不能就合同条款进行协商而订立的 合同。
（1）附合合同由单方事先拟订 • (2)附合合同的相对人只有订约自由，而没有决 定合同内容的自由。（未协商） (3)附合合同具有广泛的适用性。 • (4)附合合同以书面形式为原则
驴友事件
• 合同责任论者的逻辑是:“驴头”与“驴子”之间,甚至 “驴友”相互之间,成立合同关系,而一旦合同当事人违 反《合同法》第60条第2款规定的附随义务, 则应承担 违约责任。 • 不同观点：在“驴行”等自助户外运动中, 没有成 立任何法律意义上的合同,故“驴友”之间无所谓附随 义务可言! 组织者发帖组织“驴行”, 不构成合同法意 义上的“要约”,参加者的加入也不构成“承诺”,理由 是相关各方缺乏成立合同所需的“效果意思”。实际 上,无论是组织者还是参加者,“发帖”或“回帖”后随 时都可以反悔,相关各方通常没有约束自己或对方的意 思,面对后悔的一方,对方也不能要求强制履行。即便是 在“驴行” 过程中,有人退出,其他人也不能要求其 “继续驴行”。 • 一些人主张“驴头”发帖是要约,“驴子”回帖是承 诺,合同关系成立, 显然与“驴行”的客观事实不符合。
B----合同义务
• 概念
– 合同当事人依据法律和合同的约定所负担的义务。
• （三）有偿合同与无偿合同
– 以当事人取得合同权利是否须付出相应代价为标准 来划分。 1、有偿合同：须付代价。如买卖、运输。
• 2、无偿合同：不必支付代价。如赠与、借用。
– 法律意义： – 1、注意义务的轻重不同； – 2、主体要求不同； – 3、合同效力的不同。(如:赠与人的任意撤消权)
• （四）诺成合同与实践合同 – 标准:以合同的成立是否以交付标的物为要件. – 1、诺成合同：又称不要物合同，指以当事人的意 思表示一致为生效要件的合同。赠与是的 – • 2、实践合同：又称要物合同，指除当事人意思表示一 致外，还需要交付标的物才能生效的合同（借用，保 管，客运，仓储）。
•
• 英美法 • 传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言。认为合 同的本质是交易，是关于交易的协议；当诺言有了对 价时，诺言与对价成为交易的对象，诺言才有了被强 制执行的效力，即守诺人可以通过法院强制诺言人履 行其诺言。此时，诺言才成为合同。 恩惠性或赠与性 的协议不同于合同。 • 但是若产生依赖则可请求强制执行( 1898年美国案例)
• (七)预约(预备合同)和本约(本合同)
– 标准:目的之关联性 – 1.预约:指当事人之间约定将来订立一定合同的合同。 – 2.本约:根据预约,将来应当订立的合同. 法律规定:我 国并未规定预约（附条件的合同可以是一种预约合 同 ） – （案例）
• 讨 论 • 1).春节期间，A与B约定，如 A的孩子考上大学 即将房屋出租给B。5月份，B发现A 已经将该 房屋租给C 。 B如何主张权利？ • ---可要求对方承担违约责任。因为，此为附条 件（延缓或停止条件）合同，合同已经产生维 持力，应当保护B的期待权。 • 2).高校毕业生就业协议的性质:
• 对契约法的研究实质即是与人文主义的对话：自由、 平等、公平、协商 • 财富的一半即合同 • •