试论电子商务合同的成立与效力

随着信息技术的迅猛发展，以运用国际互联网为媒介进行的商务活动逐渐在全球兴起，电子商务应运而主，人类社会进入了一个新的信息时代。电子商务的涵十分广泛，凡以电子形式在信息网络上进行的商品交易活动和服务都归结为电子商务。随着网上商店、网上银行、网上拍卖店、网上房地产交易所、网上书店、网上学校等的出现，逐渐形成了网络经济。相对于较早的电子商务来说，现在的电子商务一般是指通过国际互联网而进行的贸易活动。所谓国际互联网是建立在现代计算机技术基础上的成千上万互相协作的网络以及网络所承载的信息、结合而成的集合体。它是计算机数字技术和现代通讯技术的产物，是正在到来的信息社会的基础。从1993年到现在美国已有200万人在国际互联网上购买过东西和接受过服务。目前，国际上所有的大企业都己经或正在上网，据美国权威市场顾问公司的预测，在以后的几年，商业网址的数量将以每年10倍的速度增长。2000年在瑞士达涯斯召开的世界经济年会向全世界宣布网络经济是世界经济的方向。

国际互联网这一新兴电子技术所带来的商业机会正一步步冲击着社会的各个角落，电子商务日益盛行，与传统的商务方式相比，电子商务存在着这样几个特点：

l、经济性，由于电子商务大大简化了商品的流通环节，提高了交易效率，企业和消费者从电子商务中可以大量节约成本。

2、时效性，电子商务打破了传统商务的时间概念，除了提高商务信息的速度外，电子商务可以随时随地的实现。从这个意义上来讲，电子商

务已经没有上班下班的概念了。

3、交互性和个性化，顾客只要利用键盘或鼠标就可以向两家发出自己的需求信层、，两家会及时作出反馈，这种反馈甚至是实时的，一对一的。

4、方便和快捷，这种商务模式的出现取代了传统商品流通量存在的中间行为。电子商务利用多媒体及其与此相对应的软件编程技术，两家能够在网络上构筑销售其产品的销售网页，以生动逼真的视频图象图文并貌的与顾客进行沟通。

方便快捷的同时，电子商务这种与传统交易形态截然不同的交易方式引发了许多的法律问题。由于网络中使用的数据电文与传统的书面文件差异很大，数据电文能否被视为书面文件，以数据电文的形式订立的合同是否可被视为书面合同以及具有争议的电子商务合同的效力问题，这不仅关系电子商务的发展前景，同时也是对传统观念的重大挑战，对日益发展壮大的电子商务具有深远意义。

我国目前对电子商务合同尚未作出明确的法律定义，有人认为电子商务合同是当事人之间通过信息网络以电子形式达成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议。有人认为电子商务合同是通过电子计算机网络系统订立以数据电文的方式来生成、储存或传递商业贸易信息、的一种现代贸易方式，主要有电子数据交换系统、电子和计算机传真等形式。结合国际通行的观念，我们可将电子商务合同理解为：在网络条件下。当事人之间为了实现一定目的，通过电子和数据交换明确权利义务关系的协议。

一、电子商务合同的成立的若干问题

（一）电子商务合同的书面形式

合同是否采用书面形式，依照《中华人民国合同法》第10条的规定，合同当事人可根据自己的意愿来确定，可以是书面形式也可以是其他形式，但法律另有规定的除外。书面合同的好处是形式明确肯定，有据可查。对防止争议和解决纠纷有积极意义。而以口头形式订立的合同的特点是直接、简便，但口头合同没有凭证，发生争议后来以取证，不易分清责任，所以在商业活动中，书面合同仍为人们广泛采用的方式。

与传统的书面合同相比，电子商务合同具有以下显著特征：

1、在表现形式上，电子商务合同必须依赖计算机才能表现其容，而传统的文字毋需依赖机器设备。

2、在存储介质上，电子商务合同实质是一组电子信息，依赖的是诸如计算机硬盘、软盘等磁性储存介质，而传统的书面文件所依赖的主要是传统纸。

3、在可信度上，基于电子信息的储存原理，电子商务合同容易被篡改而不留痕迹，可信度较低，而记录在传统纸上的文字原始保真程度较高，被篡改后容易被发现，因而可信度较高。

基于电子商务合同的书面形式的上述特点，要将传统的书面形式要求照搬到电子商务合同中是根本不可行的。针对此种情况联合国国际贸易法律委员会在起草《电子商务示法》时，采用了一种称作“功能等同法”的立法技术，这种方法立足于分析传统的书面对合同的作用，以确定通过电子技术来达到这些目的或作用。《电子商务示法》第六条规定：“如法律要求信息必须采用书面形式，假如一项数据电文所含信息可以以备日后查用，

即满足了该项要求。”该条规定在不要求各国取消其国法关于书面形式的前提下，扩大了“书面形式”一词的解释。将数据电文纳入“书面形式”的畴之。其目的不是确立这样一项要求：在任何情况下，数据电文都应起到书面形式的全部功能，而并不注重于信息可以复制和阅读这一基本核念，实际上是提供了一种客观标准，即一项数据电文所含的信息必须是可以随时查找到以备日后查阅。使用“可以调取”字样是意指计算机数据形式的信息应当是可读和可解释的，使这种信层、成为可读必须的软件应当保留。“以备”一词并非仅指人的使用，还包括计算机的处理。

新加坡《交易法令》第十一条规定：“在法律要求信息、采用文字、书面形式或规定了未采用书面形式的一定后果的情况下，如一项电子记录所含信息可以调取以备日后查用，则其应被视为满足了该项要求”。

我国《合同法》第十一条规定“书面形式是指合同书，信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子）等可以有形地表现所载容的形式”。这是在借鉴《电子商务示法》有关规定的基础上，明确规定电子商务合同也属书面形式对“书面”作了扩大解释，使之涵盖了数据电文，也就是说只要一项数据电文符合书面形式的功能，即所含信息可以显示且是完整的就被视为书面形式，这种不拘泥于概念本身从功能角度出发的做法消除了电子商务发展的一个障碍。在电子商务活动中，中国合同当事人可以以数据电文的形式订立法律要求的“书面合同”。但电子商务合同作为书面形式的一种对其形式和容的特殊性应该进一步制定相应的规加以约束。

（二）电子商务合同的要约与承诺