固定总价合同设计变更如何索赔增加的造价
编前
学术理论界、律师实务界和司法领域一致认为建设工程施工合同是一类条款内容最多、情况最为复杂的合同。国内《1999版建设工程施工合同（示范文本）》通用条款共47条175款（无目）；《2013版建设工程施工合同（示范文本）》通用条款共20条117款（其中63款不含目，其中54款含183目，未计算四级细目数量）。相较之下，2013版的条款内容无疑更加丰富具体，同时也更为精细复杂。条款内容复杂的施工合同引发的纠纷案件在司法审判也频频出现疑难复杂、见仁见智的法律问题。施工合同履行过程中因设计变更等原因增减工程量引发的签证和索赔问题，同样因施工合同本身的纷繁复杂反映出表现各异、千奇百怪的特点。相信诸位看官在“学习”了本栏目连续推出的一系列有关签证和索赔的典型案件后，对“签证”二字的理解必定会更加深刻。
根据排片计划，“工程签证和索赔”这一组专题案件有多个，从今年9月28日至今已推出9个案例，从办案的思路和手法来看可谓是八仙过海，各显神通。虽然我们推出案例时一直在述说当事人对工程合同各种变更协商一致的调整就是签证；一直在鼓励施工单位办妥签认增量就是施工企业效益的来源，但此说毕竟还只是签证和索赔的指导思想和原则要求，碰到具体问题还是需要按此指导思想和原则要求具体地妥善加以解决。
今天小编给大家带来的这起案件切入的又是一个独特的视角，且来龙去脉也非常有特点。案件争议焦点主要涉及黑白合同的认定及其固定价格合同对变更增加的工程量如何计价？案件一、二审分别经过天津一中院和天津高院审理。本案房地产开发项目的施工合同约定计价方式为固定总价，条款约定造价属于包死不调的闭口价。履约过程中，双方对黑白合同、面积增加、工程质量、钢材调价、擅自使用、工程竣工报告效力等一系列问题发生争议，其中最主要的争议在于：黑白合同的建筑面积相差1万平方米，合同约定包死不调的固定价格对此是调价还是不调？一审天津中院委托的造价鉴定单位在造价鉴定时，认为增加的1万平方米工程量对工程造价不构成影响，法院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释）第22条的规定判决合同造价不予调整，不予调整的造价约有1000多万元。当事人当然不服提出上诉。朱树英代理案件二审。他在二审中引经据典据理力争，最后说服天津高院在双方同意的情况下，另行委托其他鉴定单位重新进行鉴定，鉴定意见增加的1万平方米应增加工程款1006.75万元，二审法院改为适用司法解释第16条规定，判决予以调整。
要实现本案二审的判决逆转，朱树英在承办本案时须解决三个疑难的法律问题：首先，本案中固定总价合同的设计变更能不能调整？哪些内容能够调整，应当怎么调整？如果双方合同约定不能调整又该怎么处理？这一系列问题在司法实践中的极具普遍性，本案通过对这些实际问题的妥善解决，有利于研究、探讨这些带有倾向性问题的司法应对。那么，朱树英在代理本案时是如何解题的呢？其次，建设工程案件审判的依法原则包括依约原则。有约从约当然没错，但是当合同相
关的约定内容不明确、不具体、没有操作性该怎样应对？如何处理？朱树英承办本案也必须拿出解决这些问题的办法。那么，朱树英是如何处理的呢？此外，在司法实践中，对同一部最高院建设工程施工合同的司法解释，为什么中、高院的理解会不一致？朱树英又是根据什么说服天津高院接受意见，把一审法院认定不调改为可调的呢？很明显，不能妥善解决上述三个层面的法律问题，本案二审就难以改判。那么，朱树英又是怎样运用熟悉行业实际、吃透专业法律、有效解决问题“三合一”的能力，为委托人排忧解难，争取到最大合法权益的呢？且听《树英说~办案回眸》一一说来。
案情简介
本案发生在天津市。2005年10月21日，建设单位天津某投资公司（下称发包人）与施工单位北京某大型国有建筑公司（下称承包人）经招投标签订了计价方式为固定总价的《天津市建设工程施工合同》，并在合同管理部门备案。合同约定：由承包人承建天津该住宅小区一标段工程，建设规模8.4平方米；工期自2005年10月21日至2007年2月4日，共480天；工程造价为13128万元；工程竣工验收时发包人向承包人累计付工程款至合同总价的98%。
当年10月24日，双方当事人就同一建设工程另行签订了计价方式为固定总价的《某住宅小区I标段施工总承包合同》。合同约定：工程面积为9.4万平方米；工程造价为11528万元；2007年2月2日完成；竣工验收两个月后发包人向
承包人累计付工程款至合同总价的85%，其他条款也多有与备案合同的实质性内容不同。
工程开工后至诉讼前发包人共支付工程款9527.51万元，因发包人不及时支付工程进度款，承包人向发包人提出停工并于2007年8月撤场，施工现场由发包人接管，双方未进行工程竣工验收。因发包人不认可承包人提出的已完工程16740.33万元结算金额，双方就结算事宜协商未果。发包人认为承包人逾期竣工，于2008年1月23日向天津市第一中级人民法院提起诉讼，诉讼请求为：1、判令承包人立即参加涉讼项目竣工验收；2、将竣工验收合格的涉讼项目交付发包人；3、承包人赔偿发包人逾期竣工违约金、未经一次性验收违约金、和洽商索赔违约金等共计1308.26万元。承包人在发包人诉讼被受理后，曾经提出反诉，后又撤诉。向北京铁路运输法院提起工程款索赔诉讼，经发包人提出管辖权异议后，案件移送至天津市一中院，最终确定承包人起诉日期为2008年2月28日，承包人主张施工过程中增加1万平方米的工程量，实际施工面积应为9.4万平方米，请求发包人支付工程进度款3337.92万元，工程结算款3612.22万元，违约金及索赔3043万元。
一审法院经审理认为，2005年10月24日签订的合同系对备案合同的补充、延伸和细化，肯定其为合同变更，但约定的付款进度及材料价格的调控属于结算内容，与备案合同相悖，根据法律规定，应以备案合同的约定为结算依据。就案涉工程面积，一审法院根据鉴定单位认为的增加1万平方米不影响造价的鉴定结论，对承包人主张施工过程中增加1万平方米的工程量，以证据不足为由不予认
定。天津一中院就发包人提起的工期索赔之诉一审判决如下：1、承包人自判决生效三十日内参加竣工验收，并配合发包人提供资料；2、自工程竣工验收合格十日内，承包人向发包人交付工程；3、承包人承担2007年9月1日至2008年1月23日期间的违约金501.46万元；4、驳回发包人其他诉请。同时就承包人提起的工程款索赔之诉做出一审判决，判决发包人给付承包人工程款2167.14万元。
一审判决后，双方就两个判决分别不服均向天津市高级人民法院提起上诉，因此二审中两个案件，发包人、承包人的身份均为上诉人。承包人委托朱树英律师作为二审代理人。朱树英律师在代理二审过程中，重点就工程结算中的黑白合同和固定总价合同结算的依据问题，提出本案工程结算应以白合同为结算依据，固定总价合同增加建筑面积双方协商不成，应以实际完成的工程量并以合同签订时天津市地方定额标准为依据进行结算的代理思路。
二审法院支持了朱树英律师的上述观点，认为本案应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。在原鉴定单位拒绝重新鉴定的情况下，经双方同意另行委托工程造价司法鉴定。根据重新鉴定意见，确认合同外施工图部分工程造价1006.75万元应计入结算工程价款，承包人上诉主张施工过程增加的1万平方米工程量应计价获得二审法院支持。同时相应认定工程竣工时间，确定了工程顺延时间。天津市高院最终做出二审判决，就承包人上诉请求经统一折算后判由发包人给付承包人工程款共2900.35万元及利息，在一审基础上增加733.21万元。
解析研判
本案当事人之间的纠纷，因为各种原因形成了两个诉讼，历时三年零十个月，一审、二审先后委托两家鉴定机构进行数次鉴定，两个案件一审、二审产生四份判决，不可不谓费尽周折。经过承包人代理律师朱树英的坚持，提出对一审鉴定结论和一审判决的逐项质疑，最终成功为承包人取得索赔变更增加工程款。本案除固定总价合同设计变更增加工程量能够索赔造价这一成功经验外，还有诸多经验和法律问题的妥善解决，值得施工企业在日常合同管理工作中借鉴参考。
一、固定总价合同设计变更增加的工程量能否相应增加工程造价以及应如何认定、如何计价等问题在司法实践中见仁见智。本案天津高院二审依据司法解释的规定改判一审不予鉴定的判决，朱树英提出的变更增量应按当时、当地定额标准计价的观点被二审认可、接受。
本案最大争议是：因发包人设计变更引起工程量增加，因双方签订的是固定总价合同，增加的工程价款能否调整？一审期间，一审鉴定单位以承包人证据不足为由，对承包人提出的施工过程中增加1万平方米的工程量不予鉴定。理由是鉴定单位“认为其中双方争议的1万平米的工程量，经过鉴定认为该部分对工程造价不构成影响。”一审法院也据此作出相应判决。二审中，朱树英在上诉中提出一审法院以鉴定单位的意见为依据，认定承包人证据不足，“以鉴代审”属于认定案件事实不清。在二审中，一审鉴定机构又以其不具有现场勘察的资质为由拒绝
配合二审法院要求的补充鉴定工作，“以鉴代审”不成就拒绝补充鉴定，其行为严重违反鉴定规程和法定程序。
事实上，当事人双方对本案施工过程中增加1万平方米工程量的事实并无争议。上述最大的争议涉及的具体问题有：
第一，当事人签订的固定总价合同，在履行过程中因设计变更增加工程量能否委托鉴定机构对增加工程量进行鉴定？如果准确理解了司法解释的相关规定，具体指司法解释第22条和第16条及其互相关系，应当就增加部分进行造价鉴定的答案是肯定的。
本案发包人和鉴定单位都认为合同总价已经包死，根据司法解释的规定不能调整。司法解释的规定是指第22条：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”但是，这一意见并非第22条规定的本意，适用该条规定是有前提的。根据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》关于此条条文主旨的释义，承包人和发包人在履行建设工程施工合同过程中，如果没有发生合同修改或者变更等情况导致工程量发生变化时，就应当按照合同约定的包干总价格结算工程款。如果一方当事人提出对工程造价进行鉴定的申请，按照工程实际造价进行结算的，不管是基于什么样的理由，都不应予以支持。也就是说，司法解释该条规定的前提是：合同承包范围内的工程量在没有发生合同修改或变更的前提下不得调整，一方当事人对此提出结算鉴定要求，依该条规定不论什么理由都不应予以支持。但是本案的基本
事实是合同已发生重大的设计变更，争议双方对工程履行过程中因设计变更在合同约定的8.4万平方米外增加了1万平方米的事实并无争议，这1万平方米建筑面积并不在合同承包范围内，而是在合同的承包范围之外。
作为有着近30年建筑工程背景的专业律师，朱树英对此在二审中提出：施工过程中当事人双方第二次图纸会审的时间在开工之后，晚于施工许可证取得的时间，说明该工程增加建筑面积系设计变更所致。同时，因发包人拖欠工程款导致施工合同被解除，双方没有形成竣工图，但双方对中标备案的合同对应的工程量清单和现场实际完成的工程量均无异议。在一审期间，由于一审鉴定单位以无现场勘验资质为由，对发包人主张应予扣除的工程未完成部分和承包人主张的68项签证手续不完全的洽商变更部分未去现场勘验，导致本案已完工程量事实不清。一般来说，确定已完部分工程量应以竣工图为准，由于双方对中标备案合同对应的工程量清单和现场实际完成的工程量均无异议，增加的建筑面积完全可以通过鉴定确认相应价款。二审中，由于一审鉴定机构坚持以其不具有现场勘察的资质为由拒绝配合二审法院要求的补充鉴定工作。不得已，朱树英申请二审更换鉴定机构，并经发包人同意。同时向法院申请重新确定该项争议的鉴定范围：中标的备案合同对应的工程量清单和现场实际完成的工程量进行对比增加的工程造价。朱树英的意见同样根据司法解释的规定。
第二，当工程因设计变更增量确定后，按照什么样的标准结算工程价款成为本案又一个争议问题。因设计变更等原因导致工程量发生增减变化的，应该根据公平
原则对增减部分予以调整；如当事人对调整的依据和方法发生争议，应按签约时当地的定额标准进行调整。
在本案二审审理中，双方当事人对增加1万平方米面积没有异议，但不能就增加工程量以何种标准结算达成一致。对此，朱树英要求按《司法解释》第16条规定外处理。该条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照合同约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程款。”根据该条规定，签订原合同时当地建设行政主管部门采用什么样的计价方法或计价标准（比如定额计价），就是当事人在结算工程价款时的计价依据。朱树英的意见获二审法院的认可，在法庭主持下，经双方同意重新委托鉴定机构鉴定。根据二审鉴定单位的鉴定意见，二审法院确认原清单及清单外施工图部分工程造价比工程量清单增加造价1006.75万元，变更签证确认部分造价236.72万元。最终，二审法院改判发包人向承包人支付工程款29003513.84元及以此为基数的自起诉之日至实际给付之日的欠款利息。
因此，司法解释第22条和第16条是根据固定价格合同在履行中不同情况做不同处理的统一规定，两者相辅相成，不能偏废。固定价格合同在履约过程中产生争议，合同范围内的价款应尊重当事人包死不调的意思自治原则，不能再行通过鉴定调整，也不支持鉴定要求；合同范围外的增加工程量，合同并无如何调整的
相应约定且当事人又不能协商一致的，应按合同签订时当地政府主管部门的计价标准和方法，通过鉴定结算工程价款。
二、本案一审鉴定单位不仅违规拒绝现场勘验并且以鉴代审，是造成本案造价鉴定失误并导致一审判决错误的主要原因。鉴定单位的以鉴代审，在建设工程纠纷案件中屡见不鲜也难以根本消除，当事人只有自己加强过程控制，及时搜集积累证据才能有效对抗以鉴代审。
本案一审中，发包人主张应予扣除工程未完成部分工程量，承包人提出有1万平方米增加工程量和68项不完全洽商变更，以及中标合同工程量清单和已完成实际工程量对比需要去现场勘验并实地勘量。但鉴定单位均以自己无现场勘验资质为由拒绝现场勘验。鉴定单位此说根本不能成立，一审法院也根本不能予以采信。
现场勘验是鉴定单位的正常工作，只要有鉴定资格就同时取得勘验资质的资格和责任。勘验笔录作为《民事诉讼法》明确规定的一种证据，本身就是公安、检察、法院或专业鉴定人员对案发现场的检查情况，依法搜集、提取证据等所形成的证据性文件。中国建设工程造价管理协会制定的行业规范《建设工程造价鉴定规程》第5.2款“现场勘验”明确规定：“根据项目鉴定工作需要，鉴定机构可组织当事人对被鉴定的标的物进行现场勘验。鉴定机构组织当事人对被鉴定的标的物进行现场勘验的，应先行填写现场勘验通知书，书面通知纠纷双方当事人参加，同时应请鉴定委托人派员参加。当事人拒绝参加勘验的，应请鉴定委托人决定处理办法。勘验现场应制作勘验记录、笔录或勘验图表，记录勘验的时间、地点、勘
验人、在场人、勘验经过、结果，由勘验人、在场人签名或者盖章。对于绘制的现场图应注明绘制的时间、方位、测绘人姓名、身份等内容。必要时鉴定机构应采取拍照或摄像取证，留下影像资料。当事人对现场勘验图表或勘验笔录等不予签字确认的，鉴定机构应提请鉴定委托人决定处理办法，并在鉴定意见中作出表述。”因此，作为工程造价司法鉴定单位去现场进行勘验并形成证据勘验笔录，是其最基本的工作职责。一审鉴定单位拒绝现场勘验完全是欺骗，其借口的理由根本不能成立。
一审鉴定单位不仅违规拒绝现场勘验，并且乱下结论，以鉴代审。所谓以鉴代审，是指鉴定单位越权认定案件事实及当事人责任，形成鉴定意见的超证据效力，审理法官则以鉴定意见代替司法审判，造成鉴定与审判角色错位，从而严重影响裁判公信力的现象。本案由于当事人之间的争议导致履约过程中合同被解除，也未形成竣工图，也即本案关于已完实际工程量并未形成签证，且双方都对工程量的增减提出主张，也即双方都提出增加及减少工程量索赔主张，这种情况下，鉴定单位理应去现场勘验形成事实上已完工程量的证据。《司法解释》第19条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”二审另行委托鉴定机构通过对现场的实测实量确定了实际工程量增加的造价，且确认变更签证部分共计1243.48万元。因无竣工图纸、书面签证、会议纪要等能证明全部工程量的证据资料，“现场实测实量”的结果当然就属于上述《司法解释》19条中所说的“其他证据”，当然可以作为证据认定其相应的工程量。
本案一审鉴定单位在拒绝现场勘验后就最大的争议设计变更增加的1万平方米能否计价问题，认为“其中双方争议的1万平米的工程量，经过鉴定认为该部分对工程造价不构成影响。”。这是越位对案件事实的认定和评判，是一个代行法官职权的对案件事实的认定结论，这根本不应是鉴定单位应该发表的意见，一审法院也就按此意见作出了一审判决。这是标准的以鉴代判，司法实践中以鉴代判的情形比比皆是，当事人唯有加强履约过程中的证据固定、保管的有效管理，才能抗衡以鉴代审。再说，通过事后的实测实量并不能计算出现场所有的工程量，比如隐蔽后的工程实际情况、由于设计变更导致的返工所增加的工程量，施工过程中因为土方回填所发生的工程量等等。所以，施工企业在履约过程中尽全力做好各种签证以及会议纪要、验收记录等书面证据的收集保管，对于抗衡以鉴代审至关重要。
三、本案签订在后的施工总承包合同对经中标且备案的原合同就承包范围、面积、合同期限、价款等实质性内容进行了重大变更，其与中标的备案合同就是典型的黑白合同关系。黑白合同的认定，确定本案应当以备案的中标合同作为价款结算依据是审理本案的前提。
《司法解释》第21条的主旨是“黑白合同的认定”，该条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”据此，认定黑白合同要满足两个前提条件：第一，是经过了招投标；第二是中标合同经过了备案。结合本案，双方当事人中标签订合同并备案后仅3天又签订了一份施工总承包合
同，对备案的中标合同就承包范围、面积、合同价款、合同期限等实质性内容进行了重大变更，其中就包括这1万平方米建筑面积，因此该份合同并非一审判决认定的是对中标备案合同的补充、细化，而是为了规避法律规定和行政监管而签订的黑合同，与中标备案合同是典型的黑白合同关系。这一结论在二审中得到了法院认可。
那么接下来的问题就是，什么是“实质性内容”？我们来看《合同法》第30条的规定：“有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”结合建设工施工合同的主要条款，实质性内容主要是指工期、质量和造价。在本案黑合同中，约定涉讼工程面积为9.4万平方米比中标备案合同8.4万平方米增加了1万平方米；合同造价为11528万元，比中标备案合同价13128万元反而减少了1600万元。工期提前至2007年2月2日完成，比中标备案合同2007年2月4日还提前了。黑合同的竣工增减结算、违约责任等建设工程合同的实质性内容也与备案合同不同。司法解释的规定，白合同的效力高于黑合同，那应以中标备案的白合同作为结算工程价款的依据。二审审理过程中，朱树英首当其冲提出这个问题，这个观点也被二审法院采纳，推翻了原审委托鉴定和进行结算的判决依据，同时也为解决其他的争议问题奠定了合同基础。
四、建设工程未经竣工验收发包人擅自使用，应视为工程已合格交付，发包人不得再向法院请求承包人交付竣工验收合格的工程，建设单位应从本案吸取二审不
支持发包人交付项目请求的教训，承包人应借鉴本案的处理，注意及时准确收集发包人擅自使用的相关证据。
本案的基本事实是发包人未经验收便使用了系争工程。一审中发包人提出请求法院判令承包人将竣工验收合格的涉讼项目交付发包人。一审法院判决予以支持。这一判决被二审改判，是因为一审的这一判决违反了法律规定。我国《合同法》第279条明确规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书和国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当根据约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程经竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”。我国《消防法》第13条规定：“依法应当进行消防验收的建设工程，未经消防验收或者验收不合格的，禁止投入使用；其他建设工程经依法抽查不合格的，应当停止使用”。据此，《司法解释》第13条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”经二审查明，在本案诉讼过程中，涉诉工程的开发房屋已有小业主入住，且办理完毕房屋产权证明。因此涉讼工程已经转移占有，应当视为已经交付。故发包人的交付请求按司法解释上述规定不应得到支持，且再办理交付手续也无法实际履行，最终发包人的这一请求在二审中被法院驳回。
发包人未经验收擅自使用工程的情况在司法实践中并不少见。本案发包人上述诉讼请求被驳回，还涉及工程保修义务的豁免。国务院的《建设工程质量管理条例》第40条明确规定：“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）
基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。”但按照司法解释的上述规定，一旦发包人未经验收或者验收未通过就擅自使用了工程，就不仅会被视为放弃了承包人办理工程移交手续的义务，且被视为放弃了承包人在不少于二年保修期的一般部位和不少于五年的重要部位的保修义务，即便在实际使用后发现这两个建筑部位有质量缺陷，其维修责任也原则上应由发包人自己承担。从这层意义上说，所有的发包人都应该从本案吸取教训，工程竣工后应及时组织质量验收，验收未通过，只能依约追究承包人的违约责任，千万不能未经验收或者验收未通过就擅自使用。
五、本案二审仍追究承包人的工期逾期违约责任值得商榷。既然二审已改判增加的1万平方米应计算造价，那么相应地也应增加工期。二审仍以原合同约定的竣工期限追究承包人的逾期竣工责任与增加造价的处理不一致，也有失公平，有各打五十大板之嫌。
一审判决承包人在判决生效起十日内，给付发包人自2007年9月1日至承包人起诉之日2008年1月23日期间的违约金501.47万元。实质就是法院判决承包人承担自约定工程竣工之日起至原告起诉之日止的全部逾期违约金。那么承包人究竟是否应当承担此项逾期办理竣工验收手续的责任呢？答案是否定的。
根据本案合同履行期间的行业交易习惯1999《建设工程施工合同（示范文本）》中关于竣工验收责任的划分，发包人负有组织竣工验收并办理备案的责任，而承包人只负有在约定时间内提供竣工验收资料和配合参加验收的义务。因此，本案一审判决承包人承担逾期办理竣工手续的违约金是不符合行业交易习惯的。二审中，法院否定了一审判决，然而，并没有完全免除承包人承担逾期竣工的责任，而是判决承包人自实际完工之日2007年8月22日即竣工验收报告提交日，相应的工期顺延70天，最终的违约时间为从合同约定竣工之日起算至实际竣工交付之日，除去70天的128天。并且判决承包人据此向发包人支付违约金504.11万元，比一审仅减少了3600元。
应该说这样的处理是有失妥当。既然二审已改判增加的1万平方米面积应计算造价，那么同样的建筑面积相应地也应增加所需的工期，所需工期同样可以通过鉴定确认其按定额标准所需的期限。案件事实中没有相应的证据材料证明增加工程量所需的工期，这应视为工期已经因发包人原因导致顺延，顺延的具体期限不明应视为发包人举证不能，就不应再追究承包人的违约责任。而二审法院只改判原审确认工期顺延70天，并没有相应增加实际需要的工期，而70天是完全不能满足增加1万平米的施工时间要求的，并且与增加工程量也无关。二审法院对这一争议的处理值得好好斟酌。
六、由于本案未经验收发包人已擅自使用，二审关于本案竣工日期的认定，改判一审将工程实际使用之日认定为竣工日，而是按司法解释第14条的规定选定以承包人提交验收报告之日为竣工日期，此认定减少了承包人工期逾期的期限。对
此，承包人应及时提交竣工验收报告并固定证据，避免因竣工日期不能确定造成不必要的损失。
本案中，中标备案合同约定的工程完工日期为2007年2月4日。2007年8月22日，承包人向发包人报送有总监理工程师签字的建设工程质量施工单位（竣工报告）和竣工结算报告。由于发包人未组织竣工验收便已投入使用，双方对工程实际竣工日期产生争议，一审法院按发包人实际使用的时间认定为承包人的竣工时间。二审中朱树英提出应按司法解释第14条规定改变实际竣工时间的认定。《司法解释》第14条规定是这样：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”由于本案有承包人提交竣工报告的签证手续，朱树英的意见获二审法院的认可，二审法院适用《司法解释》第14条第3款的规定确定本案涉讼工程的竣工时间为2007年8月22日，并相应对承包人的工期违约责任作了改判。
司法解释该规定来源于行业交易习惯。《1999版建设工程施工合同（示范文本）》通用条款32条“竣工验收与结算”分8款详细规定：
32．1 工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。
32．2 发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。
32．3 发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。
32．4 工程竣工验收通过，承包人送交竣工报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提出请发包人验收的日期。
32．5 发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任。
32．6 中间交工工程的范围和竣工时间，双方在专用条款内约定，其验收程序按本通用条款32。1款至32。4款办理。
32．7 因特殊原因，发包人要求部分单位工程或工程部位甩项竣工的，双方另行验订甩项竣工协议，明确双方责任和工程价款的支付方法。
32．8 工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。”
《2013版建设工程施工合同（示范文本）》通用条款第13条对《司法解释》第14条关于竣工日期确定的问题进行了更细化的规定：13.2.3“竣工日期”明确：“工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载明；因发包人原因，未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。”。
结合本案，二审法院最终认可承包人提交竣工报告的时间为实际竣工时间，这需要有承包人能够提供竣工报告的签证作为前提，也就是说，本案二审之所以能够改判竣工日期，是由承包人竣工报告的签证材料所决定的。在实务中，这一经验提示施工企业为避免发包人拖延竣工验收，或预防因发包人擅自使用工程导致实际竣工期限发生争议，造成工期违约责任加大，应当在满足竣工验收条件时及时向发包人提交竣工报告及相关资料，并且保留有效的提交证据，以证明承包人的提交时间进而作为实际竣工时间。
固定总价合同的特点、风险 固定总价合同是目前建筑市场常见的一种施工承包合同形式。近几年来，由于建材价格波动很大，固定总价合同遭遇前所未有的挑战，尤其是2003年，全国大部分城市的钢材、水泥、砂石、砖等主要建材价格大幅度上涨，由此带来的工程造价争议随之大幅上升。本所作为专业从事建设工程、房地产法律服务的律师事务所，在一年多的时间内，接到全国各地来自发包人、承包人的咨询电话无数，其中不少争议已经委托本所出具法律意见，有些已经形成讼争的案件则由本所代理诉讼。 为了使承发包双方对固定总价合同的性质、风险有更深的认识，在今后签订这类承包合同时尽可能将风险范围估计充分并合理分担，避免纠纷再次发生，本文作者结合案例，固定总价合同的特点、风险、争议类型作了深入的分析并提出防范措施，供承发包双方参考。 上海某著名建设集团公司通过议标承建了湖南长沙一家韩资企业厂房工程，双方签订了固定总价合同，工程总价6000余万元。在履行合同过程中，由于工程量错算、漏算、材料涨价等因素，导致工程实际成本大大超过预算，公司因此要求追加工程价款，增加支付1000余万元，而业主则以合同是“固定总价”为由不同意增加价款，上海公司遂停工要求谈判，双方形成价款争议。 双方争议的主要问题有： 1、“价差”争议，即因钢材大幅涨价导致的争议。该工程投标截止日为2003年6月，在此之后，全国大部分城市主要建材大幅度涨价，工程所在地长沙的钢材上涨幅度达30%～50%，本案系争工程用钢量为7000多吨，因钢材大幅度涨价造成的损失高达400多万元。承包商上海公司认为此种涨价是投标人投标时所无法预见的，发包商应当按实补偿。而业主湖南公司认为合同为“固定总价”，材料涨价是承包商应当承担的商业风险，不同意以此为由调整价款。 2、“量差”争议，即工程量计算错误导致的量差。上海公司在施工中发现工程量漏算、错算比较多，涉及工程造价近300万元。上海公司认为业主湖南公司在招标时只给了投标人7天的编标时间，在这7天时间内投标人除了要研究招标文件和招标图纸，还要踏勘施工现场、询标、参加答疑会、编制全套投标文件，客观上无法精确计算工程量，因此要求业主湖南公司予以补偿。而湖南公司坚持认为本工程为“固定总价”，所有工程量计算疏漏均应由承包商自己承担后果，不同意补偿价款。 3、工程承包范围的争议。招标人湖南公司招标时既提供了由某电子工程设计院设计的施工图(蓝图)，又同时提供了其委托韩方设计的白
工程合同，变更价款和索赔的处理与计算内容提要 1．建设工程施工合同的类型、选择、主要条款、合同纠纷的处理； 2．工程变更价款的确定； 3．工程索赔； 重点难点 本章在2003年考试中占1题，占20分；2004年1题，占20分。2005年的考核重点有： 1．建设工程施工合同的类型、选择。 2．示范文本主要条款 3．工程变更价款的确定； 4．工程索赔成立的条件与证据； 5．工程索赔程序、计算与审核； 内容讲解 第五章建设工程合同管理与索赔 第一节施工合同的类型及选择 施工合同是工程建设质量控制、进度控制、费用控制的主要依据。一、合同类型的分类[03考题既让选择合同 (一)总价合同 总价合同按其是否可以调值又分为以下两种形式： 1．不可调值总价合同。俗称包死合同。 这种合同的价格是由承发包双方就所承包的项目协商确定的，一笔包死，不能更改。合同总价除非在设计及工程范围有所变更的情况下才可以做相应的变更，否则一律不能变动。 不可调值总价合同适合于工期较短(一般不超过1年)，设计图纸完整，工程量清晰，对最终产品的要求非常明确的项目。 2．可调值总价合同。 这种合同的价格虽然也是总价，但如果遇到一些影响价格的因素发生，如通货膨胀等，可以根据双方在合同专用条款中的规定对合同总价进行调整。 可调值总价合同适用于工程内容和技术经济指标规定均较明确的，工期在1年以上的项目。 (二)单价合同 单价合同一般是固定单价合同，是指合同中确定的各项单价在合同执行期间不因价格变化而调整， 一种形式是估算工程量单价合同。
估算工程量单价合同是指承包商在报价时，按照招标文件中提供的估算工程量报单价，在每个阶段办理结算时，再根据实际完成的工程量结算，直至竣工时按照竣工图的工程量办理竣工结算。它适用范围比较广，特别适合于工程性质比较清楚(如已经具备初步设计图纸等)，但工程量计算并不能十分准确的项目。 另一种合同是不可调值单价合同。又叫固定单价合同。清单报价所采用的既是此种。它特别适合于工程性质比较清楚(如已经具备初步设计图纸等)，但工程量计算能十分准确的项目。 (三)成本加酬金合同 成本加酬金合同，是由业主向承包单位支付工程项目的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。在这类合同中，业主需承担项目实际发生的一切费用，因此也就承担了项目的全部风险。而承包单位由于无风险，其报酬往往也较低。 这类合同的缺点是业主对工程总造价不易控制，承包商也往往不注意降低项目成本。这类合同主要适用于以下项目：①需要立即开展工作的项目，如震后的救灾工作；②新型的工程项目，或对项目工程内容及技术经济指标未确定；③风险很大的项目。 从我国工程造价的改革趋势看，将来单价合同也会不断增加。尤其是固定单价合同。 二、合同类型的选择 选择合同类型应考虑以下因素： 1，项目规模和工期长短。如果项目的规模较小，工期较短，则合同类型的选择余地较大，总价合同、单价合同及成本加酬金合同都可选择。由于选择总价合同业主可以不承担风险，业主比较愿选用：对这类项目，承包人同意采用总价合同的可能性较大，因为这类项目风险小，不可预测因素少。 2．项目的竞争情况。如果在某一时期和某一地点，愿意承包某一项目的承包人较多，则业主拥有较多的主动权，可按照总价合同、单价合同、成本加酬金合同的顺序进行选择。如果愿意承包项目承包人较少，则承包人拥有的主动权较多，可以尽量选择承包人愿意采用的合同类型。 3．项目的复杂程度。如果项目的复杂程度较高，则意味着：一是对承包人的技术水平要求高；二是项目的风险较大。因此，承包人对合同的选择有较大的主动权，总价合同被选用的可能性较小。如果项目的复杂程度低．，则业主对合同类型的选择握有较大的主动权。4．项目的单项工程的明确程度。如果单项工程的类别和工程量都已十分明确，则可选用的合同类型较多，总价合同、单价合同、成本加酬金合同都可以选择。如果单项工程的分类已详细而明确，但实际工程量与预计的工程量可能有较大出入时，则应优先选择单价合同，此时单价合同为最合理的合同类型。如果单项工程的分类和工程量都不甚明确，则无法采用单价合同。 5．项目准备时间的长短。项目的准备包括业主的准备工作和承包人的准备工作。对于不同的合同类型，他们分别需要不同的准备时间和准备费用。对于一些非常紧急的项目如抢险救灾等项目，给予业主和承包人的准备时间都非常短，因此，只能采用成本加酬金的合同形式。反之，则可采用单价或总价合同形式。 6．项目的外部环境因素。项目的外部环境因素包括：项目所在地区的政治局势、经济局势因素(如通货膨胀、经济发展速度等)、劳动力素质(当地)、交通、生活条件等。如果项目的外部环境恶劣则意味着项目的成本高、风险大、不可预测的因素多，承包商很难接受总价合同方式，而较适合采用成本加酬金合同。 第二节施工合同的主要条款 在案例分析中，无论是工程变更价款的确定、合同纠纷的处理，还是索赔事件的分析都是以承发包双方签订的施工合同中的条款为依据的，因此施工合同条款的内容在例分析中很要。尤其是承发包双方责任、工作、义务、风险承担范围，定价、调价条款，工期调整条款。
建设工程固定总价合同的特点、风险及防范 发表时间：2017-01-09T13:38:22.903Z 来源：《基层建设》2016年27期作者：张国良崔居洪 [导读] 本文就固定总价合同的特点、风险、争议类型作了较为深入的分析并提出防范措施。 山东电力建设第一工程公司山东济南 250200 摘要：固定总价合同是目前建筑市场常见的一种施工承包合同形式。近几年来，由于建材价格波动很大，固定总价合同遭遇前所未有的挑战。作为建筑施工企业的法律顾问，为了使承发包双方对固定总价合同的性质、风险有更深的认识，在今后签订这类承包合同时尽可能将风险范围估计充分并合理分担，避免纠纷发生。本文就固定总价合同的特点、风险、争议类型作了较为深入的分析并提出防范措施。 关键词：建筑工程；固定总价合同；定义特点 一、固定总价合同的定义。 固定总价合同，所谓“固定”，是指这种价款一经约定，除发包方增减工程量和设计变更外，一律不调整。所谓“总价”，是指完成合同约定范围内工程量以及为完成该工程量而实施的全部工作的总价款。 固定总价合同在目前的建筑市场上颇受青睐。特别是在重大建设工程实行招投标之后，建设工程合同更多采用这类合同。这是因为这类合同与固定单价合同、按实结算合同、成本加酬金合同等其他合同形式相比更能保护发包方的利益。 二、固定总价合同的特点。 固定总价合同作为一种建设承包模式与其他合同形式具有更加明显的优势，也有其局限性。这种合同形式与其他合同形式相比，固定总价合同主要以下特点： 1、便于工程造价结算。 由于固定总价合同价款是固定包死的，只要发包方不改变合同施工内容，合同约定的价款就是双方最终的结算价款。这对发包方来说，这样的价款确定形式可以节省大量的计量和核价工作，从而能集中精力抓好工程进度和施工质量。 2、发包方承担的风险较较小，承包方承担的风险较大。 对承包方而言，固定总价合同一经签订，合同价格将不再调整。承包方首先要承担的是价格风险，投标时的询价失误、合同履行过程中的价格上涨风险均由自己承担。其次，承包方还要承担工程量风险。在固定总价合同中，发包方往往只提供施工图纸和说明，承包方在报价时要自己计算工程量，再根据申报的综合单价，得出合同总价。即便发包方提供工程量清单，也仅仅是承包方投标报价的参考，发包方往往声明不对工程量的计算错误负责。这样，承包方还要承担工程量漏算、错算的风险。 对于发包方而言，通过招标、议标选择的承包方，其中标价的利润空间已经大大压缩，固定总价合同中发包方的价格风险相比承包方要小得多。 3、承包方索赔机会少。 固定总价合同，发包方往往在合同中明确只有发包方变更设计和增减工程量可以调整合同价款，其余一律不与调整。这样一来承包方索赔的机会大大减少。承包方想通过“低中标、勤签证、高索赔”方式提高合同价格就很难做到了。 4、固定总价合同不太适合工程结构复杂的工程。 因为固定总价是工程量和材料价差均不调整的合同，对于结构复杂的工程，承包方漏算、错算工程量的概率较大。如果发包方一味强调固定总价合同而拒绝承包方的调价要求，而承包方确实因此而遭受重大经济损失，承包方也可能会要求发包方分担，甚至通过停工、诉讼或仲裁途径解决这些问题。 三、固定总价合同常见的争议类型。 由于目前建筑市场对固定总价合同的局限性认识不足，建筑市场上采用固定总价合同形式签订施工承包合同的仍占很大比例，特别是对于结构比较复杂的电力建设工程目前都是采用固定总价合同形式，这给电力建设合同履行带来了很大障碍，给承包方带来了很大风险。从实践来看，目前固定总价合同引起的纠纷类型主要有： 1、价格争议。在价格争议中，又可以分为两种。一是材料涨价引起的价格争议。2003年以来，全国建材大幅度涨价，有些地方的涨幅达30％～50％。承包方认为材料涨价幅度已经超过正常的商业风险范围，属于当事人签约时无法预见的客观情势变化，要求发包方对此进行补偿，追加合同价款。而发包方则以双方所签合同为固定总价合同，材料涨价属于承包方应当承担的商业风险范围、追加价款没有合同依据为由，拒绝追加合同价款，双方因此产生争议。二是因设计变更引起的价格争议。设计变更和发包方增减工程量是固定总价合同约定的可以调整合同价款的。因此如果双方对设计变更、调增调减工程量引起的价款变动没有明确、具体的约定，一方主张变更工程的单价应按市场价或造价部门市场信息价计价，一方坚持按照承包方投标时的单价进行计价，双方也会产生争议。 2、工程量争议。这类争议主要出现在施工企业投标时漏项、工程量错算较多。因我国对工程量计算有统一规则，施工企业又有专门的预算人员，因此施工企业对工程量失误导致的价款损失普遍认为是自己的失误造成，即便在合同履行过程中发现工程量漏算、错算，也很少要求发包方追加合同价款，除非工程量误差巨大、损失惨重，且发包人在招标过程中有过错。故此类纠纷相对较少。 3、施工承包范围争议。“固定总价合同”固定的是合同承包范围内的工程内容，合同承包范围外的工程则可以追加合同价款。正因为此，对合同承包范围的明确界定就显得十分重要。如果合同约定的承包范围不明确，就很容易引起纠纷。此类争议主要是由于合同过于简单、资料不全、管理不善造成的。 四、关于固定总价合同风险防范的建议。 建设工程合同纠纷一旦产生对双方的影响很大，往往会造成工期拖延，甚至影响工程质量。为避免合同纠纷发生，我结合建设工程施工实践和多年来合同管理经验，提出以下防范建议。 1、发包方不要利用发包优势地位过分压低工程造价。对于招投标项目不能简单的追求最低价中标，而应选择价格合理并且信誉好的承包方负责工程的施工。 2、双方通过约定固定总价包干的风险范围方法避免产生价格争议。为预防因材料价格涨跌幅度过大产生争议，双方可以在合同中明确固定总价包干的风险范围，同时约定风险范围以外的价格涨幅的处理方法。如约定固定价款包含的价格风险范围为材料价差涨跌的10％
论固定总价合同模式下的变更索赔 摘 要:介绍了固定总价合同的定义、现状及变更索赔产生的原因,变更索赔的定义及现实意义,从工程各阶段变更索赔点和变更索赔规划两方面阐述了固定总价合同模式下的变更索赔的一般做法,给合同双方以及参建各方提供了一些可借鉴的意见。 关键词:固定总价合同,变更索赔,原因,特点 1、固定总价合同的定义、现状及变更索赔产生的原因 固定总价合同是以一次包死的价格委托工程,按合同总价结算,只有当出现设计变更或符合合同规定的调价条件时,才允许调整合同的价格。由于固定总价合同的价格是固定不变的,导致合同双方的风险分配严重不均衡。因此,固定总价合同一般适用于工期较短、工程内容明确、工程结构和技术简单、图纸完备、工程造价较低的工程。目前,国内外工程中,固定总价合同的使用范围有放大的趋势,一些大型工业项目也使用固定总价合同,甚至有些工程,业主用初步设计资料招标,却要求采用固定总价合同。在这种合同中,施工方处在相对不利的位置,承担着较大的风险。为了扭转不利的局面,争取合理或较高的利润,维护自身的合法权益、保证施工方的良性发展,施工方采取多种形式的变更索赔,成为一种必然的选择。 2 变更索赔的定义及现实意义 变更是指合同实施过程中由于各种原因所引起的设计变更、合同变更。包括工程量变更、工程项目变更、进度计划变更、施工条件变更以及原招标文件和工程量清单中未包括的新增工程等。变更范围:增加或减少合同中约定的工程量;省略工程(被省略的工作不得转由业主或其他承包人实施) ;更改工程的性质、质量或类型;更改一部分工程的基线、标高、位置或尺寸;
实现工程完工需要的附加工作;改动部分工程的施工顺序或施工时间;增加或减少合同的工程项目。索赔是指在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失,向对方提出经济补偿和 (或) 工期顺延的要求。一般分为工期索赔和费用索赔。索赔是双向的,施工方可以向业主索赔,业主也可以向施工方索赔。通常把施工方向业主的索赔称为“索赔”,而把业主向施工方的索赔称为“反索赔”。变更索赔是施工方工程项目创效、企业增收的一项重要工作,是项目管理以及企业经营、经济管理的一个重要方面。特别是对体量庞大、结构复杂、技术质量标准高、工期漫长、工程环境不确定及市场和社会环境难以预测、工程造价环境复杂、工程价格低的工程任务,决定了施工过程中发生合同外费用增减是一种客观必然,是一种正常业务和常态事件。 3 工程各阶段的变更索赔点 3. 1 合同谈判阶段 1) 对合同中所有不利于施工方的条款,不论招标文件如何规定,都要向对方提出,进行沟通洽谈,争取达到一个比较满意的结果。2) 合同的主要条款如:工程承包范围、合同造价及合同调整价格的范围、进度控制要求、付款办法、固定总价包干的风险范围及约定风险范围以外的价格涨幅的处理方法等要尽量在合同中明确,使合同双方的权利和义务得到比较明确的界定,以利于合同的顺利实施。 3. 2施工图设计阶段做好造价的控制工作。价值管理的工作贯穿着整个设计阶段,项目的价值标准是一个动态的过程,项目利益相关者的需求也是一个动态的过程,比如分别在项目的立项阶段和设计完成时,项目利益相关者对项目的价值需要很有可能发生变化,在设计过程中必须进行动态
收集精品文档 ============================= ================================= ================================= ========= 建设工程固定总价合同纠纷探讨【摘要】本文对建筑工程固定总价合同纠纷的现状及产生的原因作出了分析，重点对如何避免建设工程固定总价合同纠纷的途径进行了详细的阐述。 【关键词】建设工程；固定总价；合同纠纷 1.建设工程固定总价合同纠纷的现状 固定总价合同，俗称“一口价合同”、“包死价合同”。所谓“固定”，是指这种合同价款一经约定，除双方合同约定因素发生时予以调整外，一律不调整。所谓“总价”，是指整个合同的价款，《建设工程施工合同》99文本通用条款第1.11款：“指发包人、承包人在协议书中约定，发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项”。实践中，承、发包双方因固定总价合同所引起的纠纷案时有发生，多集中在施工过程中出现了影响合同价格诸多因素。而一旦发生纠纷，往往涉及争议数额比较大，双方都将面临巨大的利益风险。 2.建设工程固定总价合同纠纷产生的原因分析 ==============================专业 收集精品文档
收集精品文档 ============================= ================================= ================================= ========= 建设工程承发包合同是承、发包双方权利和义务的法律保证，合同条款中的每一项内容都直接关系到双方的切身利益。固定总价是工程工发承包计价三种合同价格方式之一，固定总价合同也是目前建设市场常见的一种施工承包合同形式。《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（建设部第107号令）第十二条规定：“合同价可以采用以下方式：固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。”；《建设工程价款结算暂行办法》（财建【2004】369号）第八条对固定总价适用范围作出更为详细的规定：“发、承保人在签订合同时对于工程价款的约定，可以选用下列一种约定方式：固定总价。合同工期较短且工程总价较低的工程，可以采用固定总价合同方式”。但实践中承、发包双方选择签订固定总价合同往往不是基于工程上述特点，多是由于一方面承、发包双方认为固定总价合同易于工程价款的最终结算，若在施工中发包方不改变合同约定的施工内容，合同约定的固定价款就是承发包双方最终的结算价款，结算简便，节省了计量、核价工作；另一方面发包方也想通过签订固定总价合同将合同履行过程的一切风险转移给承包方承担，==============================专业 收集精品文档
固定总价合同协议书的 相关规定 集团文件版本号：（M928-T898-M248-WU2669-I2896-DQ586-M1988）
固定总价合同的相关规定固定总价合同适用于以下情况： （1）工程量小、工期短，估计在施工过程中环境因素变化小，工程条件稳定并； （2）工程设计详细，完整、清楚，工程任务和范围明确； （3）工程结构和技术简单，风险小； （4）投标期相对宽裕，可以有充足的时间详细考察现场、复核工程量，分析招标文件，拟订施工计划。 固定总价合同与固定单价合同区别： 固定总价合同：合同总价固定，在合同执行过程中，产生变更时，单价做为定价参考，每次变更的价格计入合同总价，结算价=所有变更、签证价格+合同总价 ：合同单价固定，总价仅是中间支付的依据之一，在合同执行过程中，产生变更时，单价做为定价参考，每次变更的价格计入合同总价，结算价=工程实际发生量×单价+其它未计入工程量的签证费用 固定总价合同性质特点： ，俗称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”，是指这种价款一经约定，除业主增减工程量和设计变更外，一律不调整。所谓“总价”，是指完成合同约定范围内工程量以及为完成该工程量而实施的全部工作的总价款。 固定总价合同有如下特点： 1、工程造价易于结算。
由于总价固定，因此只要业主(发包方)不改变合同施工内容，合同约定的价款就是承发包双方最终的结算价款。对于业主来说，这样的价款确定形式可以节省大量的计量、核价工作，从而能集中精力抓好工程进度和施工质量。 2、量与价的风险主要由承包商承担。 对承包商而言，固定总价合同一经签订，承包商首先要承担的是价格风险。这里投标时的询价失误、合同履行过程中的价格上涨风险均由自己承担，业主不会给予补偿。 其次，承包商还要承担工程量风险。在固定总价合同中，业主往往只提供施工图纸和说明，承包商在报价时要自己计算工程量，再根据申报的综合单价，得出合同总价。即便业主提供工程量清单，也仅仅是承包商投标报价的参考，业主往往声明不对工程量的计算错误负责。这样，承包商还要承担工程量漏算、错算的风险。 3、承包商索赔机会少。 固定总价合同，业主往往在合同中明确只有业主变更设计和增减工程量可以调整合同价款，这样一来承包商索赔的机会大大减少，而业主对工程造价的控制就能做到基本不突破预算。因此固定总价合同也是业主对付承包商“低中标、勤签证、高索赔”的妙招。这对企业管理制度严格、超预算资金需要公司董事会批准支付的外资企业尤为重要。 固定总价合同和单价合同有时在形式上很相似。固定总价合同是总价优先，承包商报总价，双方商讨并确定合同总价，最终按总价结算。通
固定总价合同索赔成功的案例分析 一、案情介绍： 固定总价合同索赔成功的案例分析 但在合同的实际履行过程中，电厂公司所提供的施工图设计与签订合同时初步概算设计的工程量存在根本的区别，施工图设计无论 从工程量、工程范围、还是工程造价上都大大突破了初步设计，合 同原约定的工程量及工程价款因业主的变更，施工方电建公司无法 满足施工图的设计要求，如按施工图施工则势必要变更合同，而按 合同约定施工即无法按电厂公司提供的施工图施工。 事实上，电厂公司的实际图纸等大量要求改变了原合同约定的工程量，电建公司只好按实际施工图设计的新内容进行工程建设施工，无条件满足发包方电厂公司的要求进行了全面的施工。 工程竣工结算时发包方与承包方在结算合同价上出现了严重分歧：电厂公司认为，既然合同是包死价，结算只能按照包死价进行结算; 电建公司认为，合同虽然约定是包死价，但是在合同履行的过程中，发包方已经变更了原来初步设计的工程量等项目，改变了原来合同 约定时的工程量等项目，属工程变更，应按照变更后的实际施工图 工程量进行如实结算。 双方故此产生结算争议。在长达四年的结算过程中，电厂公司自己委托鉴定单位进行了单方审价，且要求在原包死的范围内审价， 而拒绝按变更后的工程量据实结算，在双方无法达成一致的情况下。给承包方电建公司造成了巨大的经济损失。无奈电建公司依据合同 的约定，于2012年7月向仲裁委申请了仲裁。 二、案件的审理与仲裁 该电厂工程从2009年9月开工，至2011年底竣工，结算工作一直延续到2012年年底。在此期间，双方形成了大量的工程结算资料。
最终，仲裁庭在承包方的全面完整的举证之下采纳了我方的观点，认同该工程应该据实结算，而不应按照原来双方签订的固定价合同 结算。到此，我方就基本上突破了结算所依据的原合同的包死价的 限制。 于是，2013年4月电建公司正式申请进行司法鉴定，因为在与 电厂公司共同选择司法鉴定机构过程中，无法达成一致意见，所以 仲裁庭指定了司法鉴定所单位，对该工程造价进行了整体鉴定。司 法鉴定最终的结果是：电厂整体工程造价为103849163.14元。这个 结果大大超出了原“合同包死价”和发包方单方审价的数额，基本 上实现了提起仲裁的目的。 仲裁委在该鉴定结果的基础上，再次组织双方进行调解。双方对工程整体造价和还款方式等事项再次进行协商，并达成一致，电厂 整体造价为10270万元，仲裁委根据双方
合同变更与索赔（国际工程）导读 结合多年实际经验，对分包合同进行了简要的阐述，分别对供应商、分包合同的要点、索赔以及争端结合实例进行了详细的说明 引言 国际工程承包中普遍采用工程分包的方式。中国工程企业通过国际市场竞争获得了一些大型工程项目的总承包权后，由于这些项目工程量巨大，所涉及的专业较多，且技术复杂，总承包商往往不可能单靠自己的力量完成整个项目，其中的一些甚至大部分工作，有必要分包出去。 有些国家法律明文规定，必须将工程的相当大的比例分包给当地分包商。采用工程分包和组成联营体投标对我国工程企业赢得国际工程总承包十分有利。例如，世界银行、亚洲开发银行对发展中国家的施工贷款项目，对当地承包商都有7.5%的商务报价优惠。参与这种项目竞争，如果当地承包商实力较强，外国承包商又无绝对优势，由于价格上相差7.5%，显然竞争不过人家。但有些项目也可能写明，如果外国承包商与当地承包商组成联营体一起竞标，就有权享受7.5%的中标价格优惠，从而给我国承包商提供了选择机会。有志于走出去的中国工程企业应当充分了解这些规定，以便做出合理选择。 If you know the enemy and know yourself,you need not fear the result of a hundred battles[美国陆军第3骑兵团英译本孙子兵法] 1 分包商的主要类型 国际工程的分包商通常分为以下三种类型：
1.1 总承包商在投标书中写明的分包商。总承包商中标后，拟将工程中的某些部分分包给某分包商。对于这类分包商，若业主授予总承包商合同时没有提出疑义，则总承包商无须再经过业主另行批准，因为雇佣该分包商是总承包商投标时的一个条件，业主接受了总承包商的投标，即意味着对该分包商的批准。如果总承包商中标，则由协议和其他分包文件构成的分包合同将依法生效。 1.2 总承包商在中标后雇佣的分包商。总承包商在雇佣此类分包商之前，应按主合同中的相应规定，上报业主、业主代表或咨询工程师批准。报批时，应附该分包商资格情况介绍、拟分包的工作范围以及相关的分包工作何时开工等。 1.3 业主指定的分包商。在主合同的招标文件中，有时规定业主、业主代表或其咨询工程师有权指定分包商，或者提供一个分包商名单，要求总承包商从中选定分包商。但有的合同条件又对业主或咨询工程师指定分包商这一做法进行了限制：如果总承包商有充分的理由认为该指定分包商在财务、经验、能力等方面不能满足要求，或指定的分包商就分包的工作拒绝承担总承包商按主合同向业主承担的责任和义务时，总承包商就没有义务雇佣该指定分包商。 中国工程企业选择分包商时，应详细了解分包队伍的技术力量、施工设备的装备水平、类似工程经验、声誉与信誉、近几年的财务状况和开具保函的能力等。对于工程量比较大的分包工作，可以采用招标方式;如果分包工作量比较小或工期比较紧，分包的工作专业性强，也可以采用议标方式。 2 分包合同要点 一个好的分包合同是管理好分包商的前提条件。实际上，从某种意义上讲，对分包商的管理也就是对分包合同的管理。一般来说，分包合同包括分包合同协议书、技术建议书、商务报价表、分包合同条件、分包工作范围、工程量、分包施工标准、规范，以及图纸等。其中，分包合同条件是整个合同的要件，它
（合同知识）固定总价合同
案例： 上海某著名建设集团公司通过议标承建了湖南长沙壹家韩资企业厂房工程，双方签订了固定总价合同，工程总价6000余万元。于履行合同过程中，由于工程量错算、漏算、材料涨价等因素，导致工程实际成本大大超过预算，上海公司因此要求追加工程价款，增加支付1000余万元，而韩资业主则以合同是“固定总价”为由不同意增加价款，上海公司遂停工要求谈判，双方形成价款争议。 双方争议的主要问题有： 1、“价差”争议，即因钢材大幅涨价导致的争议。该工程投标截止日为2003年6月，于此之后，全国大部分城市主要建材大幅度涨价，工程所于地长沙的钢材上涨幅度达30％～50％，本案系争工程用钢量为7000多吨，因钢材大幅度涨价造成的损失高达400多万元。承包商上海公司认为此种涨价是投标人投标时所无法预见的，发包商应当按实补偿。而业主湖南公司认为合同为“固定总价”，材料涨价是承包商应当承担的商业风险，不同意以此为由调整价款。 2、“量差”争议，即工程量计算错误导致的量差。上海公司于施工中发现工程量漏算、错算比较多，涉及工程造价近300万元。上海公司认为业主湖南公司于招标时只给了投标人7天的编标时间，于这7天时间内投标人除了要研究招标文件和招标图纸，仍要踏勘施工现场、询标、参加答疑会、编制全套投标文件，客观上无法精确计算工程量，因此要求业主湖南公司予以补偿。而湖南公司坚持认为本工程为“固定总价”，所有工程量计算疏漏均应由承包商自己承担后果，不同意补偿价款。 3、工程承包范围的争议。招标人湖南公司招标时既提供了由某电子工程设计院设计的施工图（蓝图），又同时提供了其委托韩方设计的白图。招标文件规定投标文件的编制依据是“设计图纸”，但未具体明确是哪壹种“设计图纸”，于投
建设工程结算纠纷 ---------固定总价合同的风险及结算技巧 《中国建设工程律师网》政策法规研究室杨磊律师 固定价合同是指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。分为固定总价合同和固定单价合同。 固定总价格合同，又称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”，是指合同价款一经约定，除工程量增减和设计变更外，一律不做调整。所谓“总价”，是指完成合同范围内工程量的总价款。 固定总价合同的结算价=所有变更、签证价格+合同总价 固定单价合同是指根据约定的单位工程量的固定价格乘以实际完成的工程量计算合同总价的合同。 固定单价合同的结算价=单价×实际完成的工程量+其它未计入工程量的签证费用 固定总价合同适用于以下情况： 1.工程量小、工期短、施工过程中各种条件变化不大，风险可以预见并可以控制； 2.工程设计详细、到位，图纸完整、清楚，工程范围明确； 3.工程结构和技术简单； 4.投标期相对宽裕，承包人有充足的时间考察现场、复核工程量，分析招标文件，计算工程报价。
固定总价合同的对于承包人的风险 1、承包人要承担合同报价失误的风险 （1）报价计算错误的风险，即纯粹是由于计算错误而引起的风险。 （2）漏报项目的风险。在固定总价合同中，承包人所报合同价格应包含完成合同规定的所有工程的费用，任何漏报均属于承包商的风险，由承包人承担由此引发的各种损失。 （3）物价上涨和通货膨胀的风险。。 2、承包人要承担工程量风险 （1）工程量计算的错误。业主有时给出工程量清单，有时仅给出图纸、规范，让承包人投标报价。此时承包人必须认真复核和计算工程量，避免由于工程量计算错误带来的风险和损失。 （2）合同中工程范围不确定或不明确、表达含糊不清，或预算时工程项目未列全造成的损失。 （3）投标报价时，设计深度不够所造成的误差。对于固定总价合同，如果业主采用初步设计文件招标，让承包人按初步设计进行报价；或者尽管施工图已设计完成，并按其进行招标，但做标期太短，承包人无法详细核算工程量，只有按经验或统计资料估算工程量，由此造成的损失由承包人自己承担。 3、承包人索赔机会少 固定总价合同，一般只有在业主变更设计和增减工程量时，才可以调整合同价款，所以，承包人的所赔机会有限，而业主对工程造价容易控制。
试述项目合同管理中变更索赔工作的有效方法和途径 发表时间：2018-06-21T10:34:53.117Z 来源：《建筑学研究前沿》2018年第2期作者：李娜 [导读] 要想更好的解决项目合同管理中的变更索赔工作，首先就要确立有理有利原则。 中国电建市政建设集团有限公司天津市 300000 摘要：变更索赔工作是工程建设各方必须面对的合同管理工作内容，是施工单位实现经营目标的重要途径之一，建设工程合同的变更索赔直接影响到施工项目的工期和费用，笔者根据在项目合同管理中经常出现的变更、索赔情况，谈谈变更索赔谈判的几点原则。 关键词：项目合同管理；变更索赔工作；有效方法；途径 1重视合同变更索赔原则 1.1确立有理有利原则 要想更好的解决项目合同管理中的变更索赔工作，首先就要确立有理有利原则。那么什么是有理呢？有理指的是，在变更索赔工作中，索赔要具有合理性，不能空谈，要具有法律与科学依据。那什么是有利呢？有利中的利，指的就是效益或利益，也就是说在项目合同管理中的变更索赔必须要满足利益或者效益的需求。如果在事件实施的过程中没有更好的确立有理有利的原则，或者只倾向于两者中的一者，那么就说明项目合同管理中的变更索赔工作解决失败，从而往往会导致许多消极的影响和一系列的损失。在项目实施中，往往会出现许多事故，比如在一项施工工程中，某处由于所用材料质量不合格或者施工人员技术不过关而导致坍塌，那么在对该项工程进行抢救维护的过程中，为了得到更多的审批费用，因而在上报的报表中刻意增加维护施工的难度，从而赚取其中差价；再如一项建筑工程施工中，不把地质探勘情况，所需材料属性及标准等相关数据纳入到设计方案中，在计划方案出现问题时，不能凭借这些必要因素来进行有效的谈判，变更索赔工作也不能有效的完成。这些因素对最终变更索赔工作中的变更价格具有非常大的作用，在变更索赔工作开展时，业主与企业两边会对工程有一个数据上的审查与检验，从而为变更索赔的价格提供依据。确立有理有利的原则是十分必要的。它能够促使企业在工程项目施工中从方案设计到报表报价都能做到有理，且在变更索赔中做到有利，确保二者无一缺失。 1.2确立预判与整体原则 一个合同的确立，最终目的都是为了获取利益。一旦合同双方的利益出现矛盾，项目合同就会出现问题，从而需要变更索赔工作的开展来解决冲突，这时候，确立一个预判与整体原则就显得尤为重要。如果双方还没有出现利益冲突，或一方在一个小项目上耗费较多的力量与注意，以促进了该项目上利益的增加，那么同类的项目规模扩大时就有可能以同样的工作效率和工作方式获取更高的利益收益。这也就是说，在我们的工作中，报价实际上存在一个均衡理念。签订项目合同的双方，对利益与收益的认同是不一样的。接管和负责项目工程的企业代表公司的利益，会将问题的着重点放在公司的利益上，他们主要关注的是公司的规模大小，公司发展的前景与其产品或项目的市场开拓情况。他们往往会更加倾向于规模大小适当，并且整体收益可观的项目工程。他们会有一个站在整体角度上的预判，经过科学合理的推断进行有效的选择，择优而上，为了达到最高目的，在整体上获取最高利益而进行互换。签订合同的双方应该有这样的意识：合同中某些条例的规定，往往真实情况是该项目的变更索赔工作虽然进行完成，但其后依然能够影响利益与收益。合同具有约束力，其中一些条例往往对变更索赔工作具有一定的限制，一旦其中的工作程序宽泛起来，那么某些证据与设计方案的变更也就变得更加简单一些了。在项目合同的变更索赔程序中，被要求给予赔偿的一方往往会加大对索赔对象的审核，比如该变更索赔事件是否触犯了合同的赔偿条例，变更索赔事件的索赔要求是否合理等等，并且经常会在变更赔偿事件解决中，为其加设障碍以增加索赔难度。按理论上来讲，变更索赔工作承担方往往需要主动行使职权，这样才能保障项目合同的法律效应。在项目工程变更索赔工作中，一般以各种文件为主的业务往来往往不会造成某一方出现问题并需要承担变更赔偿责任。但是如果变更没有确立，那么这些来往业务中涉及到的文件就会被当成非常重要的，判断责任归属哪一方的索赔方式的依据。如果能确定预判与整体的原则，这样有利于赔偿钱财的统计，也有利于索赔工作的进行，从而达到对项目合同的良好管理。 1.3确立自下而上的原则 建筑行业的迅猛发展，这让项目合同中的变更索赔工作得到更加广泛的重视。最原始的变更索赔工作主要由公司的管理高层来决定，可伴随着人们法律意识的增强和对项目合同管理的重视，直接由领导阶层决定变更索赔已经不复从来，现在的变更索赔工作涉及到的部门不断增加，既增加了可视性和透明度，又更有利于公平的保证。监管部门、执行部门等各个部门发挥各自的职能，针对变更索赔问题以合同为主要参照进行全方位的考察与沟通，这不仅能够促进有效策略的提出，更能营造一种透明化的体制，能够得到社会上更多人的认可与赞成，这种开放性的氛围讨论之后，再有上级领导进行审批，这样更有利于问题的解决。 2报价、谈判的原则 2.1技术与经济相结合的原则 技术与经济相结合，是解决合同变更索赔问题的重要途径。单纯的价格争议变为对有关技术方案的可行性及合理性评价，通过对技术方案的经济评价来解决价格争议。同时，通过技术方案的详实分析，评价变更索赔项目与合同项目实施中的差异性，并将这种差异性做出量化反映，为报价提供依据。技术与经济相结合的原则，要求承包人在制订有关施工技术方案时，合同管理人员应参与其中，以便明确报价的重点、难点，在技术上作出严谨、详实的分析并量化。对施工技术方案进行经济评价，使技术方案与报价获得相对完美的统一。 2.2多个方案对比、以优取胜原则 作为业主与承包人，往往有一种惯性思维，即对方想要的一定不能给，对方不要的就一定不给。因此，在谈判过程中，应制定多个方案与对方磋商，在磋商过程中使对方认识到目前的方案有比较大的缺陷，此时再提示较优的方案，能收到好的效果。本原则的有效运用必须是对履约双方都公平有利。 2.3善用筹码原则 合同谈判过程就是一次次坚持和妥协的过程。因此，在变更和索赔谈判之前，应该认真分析哪些因素有利、有理，应该坚持。哪些因素虽有利有理，但证据有一定缺陷，或者存在重大阻力。可以作为筹码在适当时机抛出去。但必须明确，所有的妥协和放弃应当要有恰当的回报。这种回报可以是对其他项目的认可，也可以是对项目中一个有争议问题的认可，甚至可以是对我方境遇在道义上的理解和同情
建设工程合同管理与索赔案例一 背景： 2两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报2000m某施工单位根据领取的某价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支持工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程 按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现的质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。 问题： 1．该工程采用固定价格合同是否合适？ 2．该施工合同的变更形式是否妥当？此合同争议论据合同法律规范应如何处理？ 案例二 背景： 某建设单位(甲方)拟建造一栋职工住宅，采用招标方式由某施工单位(乙方)承建。甲乙双方签订的施工合同摘要如下： 一、协议书中的部分条款 (一)工程概况 工程名称：职工住宅楼 工程地点：市区 工程内容：建筑面积为3200平方米的砖混结构住宅楼 (二)工程承包范围 承包范围：某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程 (三)合同工期 开工日期：2002年3月21日 竣工日期：2002年9月30日 合同工期总日历天数：190天(扣除5月1—3日) (四)质量标准 工程质量标准：达到甲方规定的质量标准 (五)合同价款 合同总价为：壹佰陆拾肆仟元人民币(￥166.4万元) (八)乙方承诺的质量保修 在该项目设计规定的使用年限(50年)内，乙方承担全部保修责任。 (九)甲方承诺的合同价款支付期限与方式 1．工程预付款：于开工之日支付合同总价的10%作为预付款。预付超声波学予扣回，直接抵作工程进度款。 2．工程进度款：基础工程完成后，支付合同总价的10%；主体结构三层完成后，支付合同总价的20%；主体结构全部封楠后，支付合同总价的20%；工程基本竣工时，支付合同总价的30%。为确保工程如期竣工，乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期。 扣留工3%竣工结算：工程竣工验收后，进行竣工结算。结算时按全部工程造价的．3． 程保修金。
合同管理-变更索赔及价格调整（一）章节练习 单项选择题（共2 题) 1、某工程合同价款为300万元，于2013年8月签订合同并开工，2014年6月竣工。合同约定按工程造价指数调整法对 工程价款进行动态结算。根据当地造价站公布的造价指数，该类工程2013年8月和2014年6月的造价指数分别为113. 15和117.60。则此工程价差调整额为（）万元 (A) ?A、11.8 ?B、13.35 ?C、39.45 ?D、52.8 答题结果： 正确答案：C 答案解析：暂无 2、下列哪项不属于公路工程变更估价的原则 (A) ?A、有适用于变更工作的子目的，采用该子目的单价 ?B、无适用于变更工作的子目，但有类似子目的，可参照类似子目的单价 ?C、无适用或类似子目的单价，可按照成本加利润的原则 ?D、如果取消某项工作，则该项工作的总额价不予支付 答题结果： 正确答案：C
答案解析：暂无 多项选择题（共2 题) 1、某公路工程，在施工过程中，发生了如下事件:A工作遇异常恶劣天气导致停工3天，窝工费900元，同时场外大范围 停电致停工1天，窝工费300元；发包人增加B工作，工期7天，费用15000元。A、B两项工作均为关键工作，据此，承包人可以提出的索赔有 (CD) ?A、总索赔费用15300元 ?B、A工作费用索赔900元，工期索赔4天 ?C、B工作工期索赔7天，费用索赔15000元 ?D、总工期索赔10天 答题结果： 正确答案：CD 答案解析：暂无 2、根据合同有关规定，公路变更工程单价的确定方法有 (AD) ?A、采用计日工单价 ?B、成本加利润的方法 ?C、采用预算定额计算单价 ?D、协商定价 答题结果： 正确答案：AD 答案解析：暂无
固定总价合同设计变更 篇一：固定总价合同的清单与图纸不符,该如何处理 【案例】某工程采用FIDIC合同条件，但修改为固定总价合同。承包商是按照业主方提供的工程量清单进行的报价，并签订合同，合同总价2亿多。后来发现清单上有些项目与图纸不符合，增加费用约1千万，合同中业主方要求承包商按照图纸进行施工，承包商提出工程量清单与施工图不一致，要求调整合同价款。但业主方的全过程审计单位拒绝了承包商的要求。 合同文件的优先顺序 在FIDIC 99CONS合同条件下，合同文件的优先顺序也是工程量清单（合同文件的一部分）排在图纸之前的，双方产生矛盾时应以工程量清单为准。也就是说应当以工程量清单为准来施工，如果业主坚持按照图纸施工，也就是允许变更了，当然也应当允许承包商变更。 一个相反的案例 一个总承包合同，业主代表在审阅工程量清单时提出，工程量清单中有4套空压机系统，而实际建成后没有，改为了分布式的单体清吹系统，削减合同项下付款；中方认为按照项目实际情况，项目为总承包合同，合同标的是建成335MW 出力的电站供应国家电，在这种大的业主要求的前提下，中方提出的技术建议，而后进行了优化设计，将空压机系统取
消；同时举出大量在原清单下没有的模块，说服业主代表没有继续纠缠。 谁负责工程量清单的准确性谁承担责任 1、在案例描述中，“业主方要求承包商按照图纸进行施工”，因此可认定承包商并不负责设计，否则业主方不应有此要求； 2、在案例描述中，承包商是按照业主方提供的工程量清单子目进行的报价，但是实际上清单上有些项目与图纸不符合，因此问题的核心在于谁负责工程量清单的准确性； 3、在案例描述中，“某工程采用FIDIC合同条件，但修改为固定总价合同。”因此可以认定承包商须负责工程量清单的准确性，否则何来固定总价合同？因此，本人认为业主应拒绝索赔。 招投标过程的工程量清单澄清 清单形式的投标，在其投标过程中，应该存在一个图纸实际量和业主提供清单量的澄清过程，如果这过过程有了，所有的问题就解决了，看在投标过程中是如何约定的。若业主明确要求投标方核实清单量和工作内容并向业主提出疑问（这就是投标过程答疑中的清单的复核调整并向所有投标方公示的过程），投标方在投标过程中没有提出就应该由承包方承担；若业主要求按照其提供的清单进行投标，就应由业主承担调整价格，此时提供的图纸只作为投标方施工方案